Monografia - Principios Gen Derechooo Okkk

  • View
    287

  • Download
    0

Embed Size (px)

Text of Monografia - Principios Gen Derechooo Okkk

1

Dedicatoria: Dedicado el presente trabajo de investigacin a mi familia por el apoyo incondicional que a diario me brindan

2

Agradecimiento: Agradezco a todas aquellas

personas que me ayudaron para que sea posible la presente

investigacin

3

NDICE PG.

INTRODUCCIN CAPITULO I. CONSIDERACIONES GENERALES: PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO 1.1 1.2 1.3 1.4 1.5 1.6 1.7 1.8 1.9 RESEA HISTRICA CONCEPTOS CARACTERSTICAS DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO FUNCIONES DE LOS PRINCIPIOS OBJETO GENERALIDADES PRINCIPIOS DEL ORDEN JURDICO ASPECTOS FILOSFICOS DEL VOCABLO PRINCIPIOS RELACIN CIENCIA Y FILOSOFA 1.10 CRITERIOS TRADICIONALES CAPITULO II. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO 2.1 2.2 2.3 2.4 2.5 2.6 UBICACIN DE LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO CLASES Y JERARQUA HETEROINTEGRACIN Y AUTOINTEGRACIN DOGMAS DE LA CODIFICACIN E INTENTOS DE RESOLUCIN LEGISLATIVA CONCEPCIONES DOCTRINALES SOBRE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO NATURALEZA DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

6

9 9 15 17 19 21 21 25 26 30 32 34 34 35 40 45 49 53

4

2.7 2.8

CLASIFICACIN DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO EN EL DERECHO COMPARADO 2.8.1 LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO TIENEN SOLO BASE ROMANSTICA 2.8.2 LOS PRINCIPIOS GENERALES NO SON TEMA DE INTERS EN EL COMMON LAW 2.8.3 CONSIDERACIN EN EL PER CDIGO CIVIL DE 1852 2.8.4 CONSIDERACIN EN EL CDIGO CIVIL DEL PER DE 1936 2.8.5 LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO EN EL CDIGO CIVIL DEL PER EN VIGENCIA 68 2.8.6 COMISIONES DE REFORMAS DE CDIGOS A FINES DE LOS 90 PUBLICADOS 2.8.7 LA CONSTITUCIN DEL PER DEL SIGLO XX 2.8.8 PROBLEMA TERICO Y PRCTICO SUPLETORIO EN EL PER 68 70 71 73 76 79 67 65 63 60 60 57

2.8.9 LOS PRINCIPIOS GENERALES COMO DERECHO

CONCLUSIN BIBLIOGRAFA

5

INTRODUCCIN

El

presente

trabajo

de

investigacin

trata

el

tema

de

Los

Principios Generales del Derecho, en donde realizaremos un estudio minucioso de los puntos a desarrollar.

No obstante la importancia terica de este tema hay que afirmar que contrasta el volumen de la discusin sobre los principios generales con lo limitado de su invocacin por nuestras

sentencias, salvo media docena de aforismos con los que de ordinario se pretende reforzar el texto legal. El trmino principio tanto en la expresin principios Derecho. jurdicos La como en la de las

principios

generales

del

diferencia

entre

expresiones, si es que la hubiere, vendra entonces de la adicin del trmino generales? Podra ser, empero no debemos soslayar que el mismo concepto del Derecho, puede determinar la

orientacin completa de ambas frases. Lejos de entrar a definir, analizar, en definitiva, tratar el concepto del Derecho podemos referenciar el Derecho al orden natural nicamente, al positivo o a ambos a la vez. La postura que se tome puede determinar que se entienda por principios jurdicos una cosa distinta a principios generales del Derecho e incluso que haya distingo dentro de una misma expresin.

6

El momento histrico-jurdico clave que puede hacer pensar en un cambio o evolucin del pensamiento en torno a los principios jurdicos es la etapa de la Codificacin, pues con anterioridad a los Cdigos, slo poda hablarse de principios jurdicos, y esto con cierta uniformidad por parte de los autores. No tena adems ningn sentido polemizar sobre el contenido de tales principios, resultado como decimos de distintos elementos, entre los que no seran menos importantes el Derecho Romano y el Derecho Natural.

Uno de los temas ms interesantes para la investigacin y enseanza del Derecho Comparado desde el Per es el

relacionado con los Principios Generales del Derecho entre los pases pertenecientes al sistema y familia Romanstica lado y los pases pertenecientes al Common Law de un

de otro lado,

dos familias que en la actualidad, son las ms importantes, pues las dems con la globalizacin deben a una de las dos su marcada influencia.

Sin

embargo,

resulta

esencial

abordar

en

nuestro

pas

y

acadmicamente

lo que sostiene el actual Cdigo Civil cuando

establece dar preferencia a los principios generales del derecho

7

que inspiran al Derecho Peruano, principios que resultan no absolutos sino relativos, al ser el nuestro un pas andino,

pluricultural y regir en mbitos de las Comunidades Campesinas y Nativas el Derecho consuetudinario, conforme a normas

constitucionales. Tambin consideramos importante ocuparnos el tema en los tres Cdigos Civiles que cuenta el Per con el vigente de 1984, todos en relacin a los Principios Generales del derecho; tambin su base en las Constituciones del Siglo XX, esto es la de 1933, 1979 y vigente de 1993.

El enfoque comparatista nos permite salirnos de los anlisis estrechos y repetidos que encontramos en la doctrina civilista nacional desde el siglo XIX y estando en los inicios del siglo XXI, ver que tales principios generales son necesarios para un

conocimiento holstico, ilustrativo y que va casacin se de una jurisprudencia ilustrada vinculante, elevando la cultura jurdica del Per.

A continuacin damos pase con el presente desarrollo de la investigacin.

8

CAPITULO I. CONSIDERACIONES GENERALES: PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

1.1

RESEA HISTRICA Estos son los principios ms generales de tica social, derecho natural o axiologa jurdica, descubiertos por la razn humana, fundados en la naturaleza racional y libre del hombre, los cuales constituyen el fundamento de todo

sistema jurdico posible o actual.

Los principios generales del derecho son, de acuerdo a la definicin anterior, criterios o entes de razn que expresan un juicio acerca de la conducta humana a seguir en cierta situacin; cada uno de estos principios generales del

derecho, es un criterio que expresa el comportamiento que han de tener los hombres en sus relaciones de intercambio, este criterio es real, tiene entidad, no como un ser que pueda ser captado por los sentidos del hombre (no como ser sensible), sino como un ser que subsiste en la inteligencia que la concibe (como ser mental).

El fundamento de estos principios, es la naturaleza humana racional, social y libre; ellos expresan el comportamiento

9

que

conviene

al

hombre

seguir

en

orden

a

su

perfeccionamiento como ser humano. As, el principio de dar a cada quien lo suyo, indica el comportamiento que el hombre ha de tener con otros hombres, a fin de mantener la convivencia social; si cada quien tomara para s mismo, lo qu considerara propio, sin respetar lo suyo de cada quien, la convivencia civil degenerara en la lucha de todos contra todos: en tal estado de cosas, no podran los hombres desarrollar su propia naturaleza, que es por esencia social. Este ejemplo explica como el principio de dar a cada quien lo suyo, se impone como obligatorio: su cumplimiento es necesario (con necesidad de medio a fin) para el

perfeccionamiento del hombre.

Como se ve, la obligatoriedad de este principio, al igual que la de todos los otros principios generales del derecho, no depende del que est reconocido o sancionado por la autoridad poltica, sino que es obligatorio porque define un comportamiento que la razn descubre como necesario para el perfeccionamiento del hombre.

Respecto a los principios generales del derecho se ha desarrollado una polmica acerca de si ellos son extraos o

10

externos al derecho positivo, o si son una parte de l. Segn la posicin de la escuela del derecho natural racionalista, hoy ya superada, los principios generales, serian principios de un derecho natural entendido como orden jurdico

separado del derecho positivo. Segn la doctrina positivista tambin ya superada o al menos en vas de superacin, en la mayora de los pases los principios mencionados serian una parte del derecho positivo, de suerte que nunca podran imponer una obligacin que no fuera sancionada por el mismo ordenamiento positivo; de aqu se incluye, que cada ordenamiento positivo tiene sus particulares principios

generales y que no existen principios jurdicos de carcter universal.

La posicin racionalista que escinde el derecho en dos ordenes jurdicos especficos y distintos, el natural y el positivo; el primero conforme a la razn, y el otro, producto de la voluntad del sistema poltico, no puede sostenerse. Es evidente que el derecho, producto tpicamente humano, es una obra de la inteligencia humana: ella es la que descubre, desarrolla y combina criterios que enuncian un

comportamiento entendido como justo; por esto, el derecho tambin es llamado jurisprudencia, es decir, de lo justo, y la

11

prudencia se entiende como un hbito de la inteligencia. Si bien el derecho, conjunto de criterios, es obra de la

inteligencia, su efectivo cumplimiento, el comportarse los hombres de acuerdo a los criterios jurdicos, es obra de la voluntad. Para conseguir el cumplimiento del derecho, el poder poltico suele promulgar como leyes, aseguradas con una sancin, los criterios jurdicos definidos por lo juristas o prudentes, Pero por el hecho de ser promulgados como leyes, los criterios jurdicos no cambian de naturaleza, siguen siendo elaboraciones de la inteligencia humana, si bien presentadas en forma de mandatos del poder poltico. Se ve entonces que la distincin entre derecho natural (obra de la razn) y derecho positivo (obra de la voluntad), no tiene razn de ser: el derecho es siempre obra de razn, an cuando su cumplimiento se asegura por la coaccin del poder