LA SUSTRACCIÓN DE MENORES

Luis R. Serrano ArribasplataAbogado Derecho Internacional Privado

UTILIZACIÓN DEL TÉRMINO MENOR(ES)

En la presente exposición se utilizará este término sólo por ser más sencillo y breve que mencionar niñas, niños y adolescentes (término apropiado).

El expositor no suscribe la teoría de la situación irregular, sino de la protección integral.

ACÁPITES DE LA PONENCIA

• Conceptos Preliminares

• Panorama Normativo

• Tratamiento Práctico de la Temática

• Conclusiones

CONCEPTOS PRELIMINARES

I.- Configuración del Supuesto

II.- Problemas que genera

III.- Clases de Sustracción de Menores

IV.- Causas por las que se produce

V.- Medidas de Prevención y Apoyo a las

víctimas

CONFIGURACIÓN DEL SUPUESTO

Es la conducta contraria a Derecho, por la cual una persona traslada o retiene a un menor fuera del lugar de su residencia habitual.

conducta, derecho, persona y residencia habitual

La persona : El sustractor

Puede ser cualquier persona mayor o menor de edad.

Derecho : Patria Potestad

• Normas Legales o

• Resoluciones Judiciales

• Ambas

La Conducta

- Acción u omisión de trasladar o retener a un

menor

- Puede o no mediar violencia física o

psicológica por parte del sustractor

La Residencia Habitual del Menor

Definición del Artículo 33 del Código Civil

Definición del Artículo 2 : Convención Interamericana sobre Domicilio de las Personas Físicas en el Derecho Internacional Privado (D. Ley Nº 22953 : Montevideo 1879).

Definición doctrinaria

Las Víctimas : El Menor y sus padres o responsable

• El menor se ve afectado psicológica y a veces físicamente.

• Genera crisis familiar.

•El responsable del menor, casi siempre uno de los padres experimenta sentimientos de frustración, desesperanza, inseguridad, etc.

•El menor muchas veces se encuentra en riesgo (situación migratoria irregular)

•Puede ser una persona jurídica

Sustracción y Tráfico de Menores

Sustracción : Efectos Civiles y Penales.

Tráfico : Efectos Penales y

Responsabilidad Civil derivada.

Se pueden presentar ambos o uno sólo.

Problemas que genera

• El menor es un objeto y no un sujeto de derecho

• Transtornos psicológicos, en la mayoría de casos se le priva de uno de sus padres

• Incertidumbre e inseguridad• Desconfianza en el Sistema Jurídico y en el

Estado• Pocas probabilidades de recuperación del

menor.

Clases de Sustracción de Menores

• Por el Lugar : Nacional o Internacional

• Por las Consecuencias : Civiles o Penales

• Por el Sustractor: Padres, Terceros parientes y Terceros no parientes

• Por los Objetivos del Sustractor

Causas de la Sustracción de Menores

• Globalización• “Amor por el Menor o su Protección”• Control del ambiente cultural del Menor• Odio, Celos, rencor etc ... al otro progenitor• Separarlo definitivamente de su(s) padre(s) o responsable• Tráfico de Menores (con propósitos ilícitos)• Alimentos• Mejores condiciones materiales• Reunificación con los hermanos• Llevarlo a su país de origen• Ganar bienes que corresponden al menor.

Medidas de Prevención• Convenios : Cláusula de Residencia Habitual• Fronteras Seguras• Charlas de Sensibilización : Estado y Sociedad Civil• Autorizaciones de Viaje : Notariales o Judiciales• Compartir Información• Mesas de Trabajo Intersectoriales• Asesoría Legal• Conciliaciones Extrajudiciales• Pasaportes : ambos progenitores deben firmar• Generar mecanismos que permitan la comunicación fluida del menor

con el progenitor con el cual no vive.

Asistencia a las víctimas

• Mientras dura el conflicto : Albergues especializados

• Después del conflicto : La revinculación parental

• Psicólogos especializados ayuda a Padres, Responsables y Menores

• Asesoría Legal para regularización de situación migratoria

• Ayuda económica en algunos casos. etc..

PANORAMA NORMATIVO

I.- Legislación Doméstica o Nacional

II.- El Derecho Internacional

Legislación Doméstica o Nacional

• Código de los Niños y Adolescentes

• Código Civil

• Código Penal

Código de los Niños y Adolescentes

• Patria Potestad : Artículo 74• Tenencia y Custodia : Artículos 81 y 82• Autorización de Viaje : Artículos 111 y 112

Código Civil

Libro X : Derecho Internacional Privado

Artículos 2047 y 2071 (Ley Aplicable)

Artículo 2062 (Tribunal Competente)

Artículos 2102 a 2104 (Reconocimiento de Resoluciones Judiciales Extranjeras)

Código Penal

• Atentado contra la Patria Potestad : Artículo 147

• Violencia y Resistencia a la Autoridad : Artículos 365 y 368

Derecho Internacional En el ámbito mundialEn el ámbito mundial

Convención sobre Derechos del Niño. (R. Leg. 25278)

Convención sobre los Aspectos Civiles del Secuestro Internacional de Menores. (R. Leg. 27302 - D.S. 023-2000-RE)

En el ámbito RegionalEn el ámbito RegionalConvención Interamericana sobre Restitución Internacional de Menores.(R. Leg. 28246 – D.S. 058-2004-RE)

De carácter bilateralDe carácter bilateral

Convenio sobre "Restitución Internacional de Menores”suscrito entre la República del Perú y la República Oriental del Uruguay. (R. Leg. 24812)

Tratamiento Práctico

• Aspectos Civiles de la Sustracción Nacional de Menores

• Aspectos Penales de la Sustracción Nacional de Menores

• Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de Menores

• Aspectos Penales de la Sustracción Internacional de Menores

Formas de la Sustracción Internacional de Menores

• Falsificación de Documentos

• Permisos de Viaje Fraudulentos

• Corrupción

• Formas “legales”

• Pasos Transfronterizos

Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de

Menores

Derecho Internacional Privado

Exhortos (P. Víctima) Demanda de Reconocimiento de Sentencia (P. Víctima)Demanda de Reconocimiento de Tenencia (Sustractor) Demanda de Alimentos (Sustractor)Demanda de Suspensión o Privación de Patria Potestad(Sustractor)

Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de

MenoresDerecho Internacional

El Pedido de Restitución de Menor con base en las Convenciones Mundial y Regional sobre los Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de Menores (P. Víctima)

La Convención de La Haya sobre los Aspectos Civiles del

Secuestro Internacional de Menores

Puntos Previos• El Nombre

• Publicación

• Para países que son parte de la Regional y la Mundial, prima la Regional.

• Países que son parte : formalidad innecesaria del Artículo 38

• Desarrollo de los artículos 9 y 11 de la Convención sobre los Derechos del Niño

OBJETIVO FUNDAMENTAL

“ Proteger a la niña, niño y adolescente en el plano internacional, de los efectos perjudiciales que podría ocasionarle un traslado o retención ilícita, y garantizarle su restitución inmediata al Estado en que tenga su residencia habitual, pero también asegurar la protección del Derecho de visita” (Preámbulo).

Características de La Convención

• Normas de aplicación directa e inmediata, requiriéndose únicamente el nombramiento de Autoridad Central.

• Procedimientos de urgencia para el cumplimiento de los objetivos de la Convención.

• Confiere facultades a la Autoridad Central y Judicial.

El Proceso de Restitución

Fase Administrativa : Funciones de la Autoridad Central y otras.

Fase Judicial : Aspectos Procesales

Funciones Generales de la

Autoridad Central

• En el Perú designada por Resolución Ministerial N° 206-2002-PROMUDEH

• Localización. • Prevención. • Restitución voluntaria o solución amistosa.• Intercambio de información.• Asistencia judicial y jurídica en general • Asegurar llegado el caso la restitución del

menor.• ¿ Es parte o no es parte ? ¿ Cómo debe actuar ?

Aspectos Procesales• Proceso Único ( Arts. 160 a 182 del C.N.A) • Qué es lo que está en discusión • Medidas Temporales y Cautelares• Excepciones a la Restitución (Arts. 12, 13 y

20)• Edad del menor, formalidades de los

documentos, no exigencia de tasas, prueba del Derecho Extranjero.

• R.A. Nº 023-2003-CE-PJ• Legislación y autos o resoluciones judiciales.

DESCRIPCIÓN DEL PROCEDIMIENTO

Fase administrativa : Requisitos de los DocumentosFase administrativa : Requisitos de los Documentos

Como Autoridad Central Requerida (DNI, pasaporte,partida de nacimiento, acuerdo o resolución judicial,relato de hechos, movimiento migratorio,poder y copiacertificada de la legislación del país de residencia habitual del niño, niña o adolescente) .

Como Autoridad Central Requirente Como Autoridad Central Requirente ( los mismos, salvoel poder).

Nota : La Fase Administrativa es opcional (Art. 29 de la Convención)

DESCRIPCIÓN DEL PROCEDIMIENTO

Fase administrativaFase administrativa

Como Autoridad Central Requerida Localización (INTERPOL), Calificación del pedido, solución amistosa o restitución voluntaria, demanda ante el Poder Judicial (Abogado contratado por la Autoridad Central no en representación del Estado).

Como Autoridad Central RequirenteComo Autoridad Central Requirente Calificación del pedido, Calificación del pedido, INTERPOL, se envia a la Autoridad Central del otro país y se INTERPOL, se envia a la Autoridad Central del otro país y se espera informaciónespera información.

Fase JudicialCódigo de los Niños y Adolescentes : Demanda, Audiencia, Dictamen Fiscal y Sentencia

Aspectos Penales de la Sustracción Internacional de

Menores

• Ley Nº 24710 (hasta Nuevo Código Procesal Penal)

• Principio de Reciprocidad o Tratado Bilateral

• Principio de la doble incriminación

• La pena a imponerse superior a un año

• Juzgar o cumplir pena, no condena en ausencia

CONCLUSIONES• El Interés Superior del Niño en estos casos es como regla

general la restitución.

• La principal medida de prevención es la promoción del pleno ejercicio de la Patria Potestad por parte de los progenitores.

• Mesa de trabajo permanente entre los sectores del Estado y la Sociedad Civil para ir superando obstáculos.

• Consolidación hacia mecanismos sólidos de Cooperación Judicial y Administrativa Internacional.

UNIVERSAL IURIS

ESTUDIO JURÍDICO INTERNACIONAL

Email : trufelo@yahoo.es

Teléfonos : 4717928- 99112048