37
Ad hoc temamøde ”Reparation af fejl og mangler” Vejle den 7. november 2013 Partner Andreas Christensen ([email protected]) Specialistadvokat Martin Stæhr ([email protected])

"Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

Embed Size (px)

DESCRIPTION

Præsentation fra Hortens ad hoc temamøder i Vejle og Hellerup den 7. november

Citation preview

Page 1: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

Ad hoc temamøde –”Reparation af fejl og mangler”

Vejle den 7. november 2013

Partner Andreas Christensen ([email protected])

Specialistadvokat Martin Stæhr ([email protected])

Page 2: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 2

› 09.00 - 10.00: Reparation af fejl og mangler i ansøgninger og tilbud.

› 10.00 - 10.15: Pause

10.15 – 10.40: Praktiske eksempler fra Region Syddanmark efterfulgt af debat.

› 10.40 - 11.00: Update på evalueringsmodeller – Ansaldo mod Banedanmark og Top-Rengøring mod Rebild Kommune

Dagens program

Page 3: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

Reparation af fejl og mangler

Page 4: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 4

A walk down Memory Lane….

Page 5: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 5

› Klagenævnet for Udbuds kendelse ag 22. november 2004 - Dansk Restprodukthåndtering A.m.b.a. mod Aarhus Kommune

› EU-udbud af kontrakt om fjernelse af restprodukter fra affaldsforbrænding.

› I udbudsbekendtgørelsen (men ikke i udbudsbetingelserne) stillet krav om fremsendelse af seneste 3 års regnskaber.

› ”2) Betingelser for deltagelse:[standardteksten i udbudsbekendtgørelsen]

› ….

› De seneste 3 års regnskab og referenceliste for lignende arbejder udført de seneste 3 år skal vedlægges tilbuddet.”

› Aarhus Kommune tog tilbuddet fra den senere klager i betragtning, selv om tilbuddet ikke indeholdt de seneste 3 års regnskaber.

Formelle fejl og mangler

Page 6: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 6

› Klagenævnet:

› ”Klageren fremsendte ikke sammen med sit tilbud selskabets regnskaber for de seneste 3 år, selvom det i udbudsbekendtgørelsen i De Europæiske Fællesskabers Tidende udtrykkeligt var anført, at fremsendelse af disse regnskaber var en betingelse for deltagelse, og ved udløbet af fristen for afgivelse af tilbud den 1. december 2003 var disse regnskaber fortsat ikke modtaget hos indklagede. Det påhvilede herefter indklagede at afvise klagerens tilbud. Da indklagede ikke afviste klagerens tilbud, men derimod accepterede, at regnskaberne først blev modtaget efter fristens udløb, har indklagede handlet i strid med EU-udbudsreglerne som anført i dettespørgsmål.

Formelle fejl og mangler

Page 7: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 7

› Klagenævnet for Udbuds kendelse af 30. maj 2008 - Serviceselskabet for vagtlæger i Region Midt ApS mod Region Midtjylland

› EU-udbud af lægevagtkørsel.

› Af udbudsbetingelserne fremgik det:

› ”Virksomheder, der ikke afgiver nedenstående minimumsoplysninger, vil ikke komme i betragtning:

› ….

› ”Regnskab for det seneste år”

› Kontrakt tildelt til Randers Taxa, der ikke havde fremsendt seneste årsregnskab.

› Indklagede under klagenævnssagen:

› ”Indklagede har erkendt, at regnskabet blev modtaget for sent, men har gjort gældende, at dette ikke bør betyde, at tilbudet ikke burde tages i betragtning. Fristoverskridelsen var kort og uden betydning, da et regnskab er objektivt konstaterbart. I denne situation må det kunne tillades, at der rettes op på den skete fejl.”

Formelle fejl og mangler

Page 8: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 8

› Klagenævnet:

› ”Af udbudsbetingelserne fremgår, at virksomheder, der ikke med tilbudet medsendte regnskab for det sidste år, ikke ville komme i betragtning. Da Randers Taxa ikke med tilbudet medsendte regnskab for det seneste år, var indklagede forpligtet til ikke at tage tilbudet i betragtning. Påstanden tages derfor til følge.”

Formelle fejl og mangler

Page 9: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 9

› Klagenævnet for Udbuds kendelse af 10. marts 2009 - Munkebjerg Hotel A/S mod Økonomistyrelsen

› Annonceringsudbud af rammeaftale om hotelophold.

› I udbudsbekendtgørelsen var anført:

› ”Oplysninger og formaliteter, som er nødvendige for at vurdere, om kravene er opfyldt: -En tro og love-erklæring på, hvorvidt tjenesteyder har ubetalt forfalden gæld til det offentlige i henhold til bekendtgørelsen af lov om begrænsning af skyldnerens muligheder for at deltage i offentlige udbudsforretninger og om ændringer af visse andre love, LBK nr. 336 af 13.5.1997.”

› En tilbudsgiver (klager) fremsendte erklæringen sammen med tilbuddet, men der var ingen markering af, om tilbudsgiver havde gæld til det offentlige.

› Tilbuddet blev afvist, hvorefter tilbudsgiveren klagede til Klagenævnet for Udbud.

Formelle fejl og mangler

Page 10: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 10

› Klager under klagenævnssagen:

› IT-problemer skyld i den manglende udfyldning af erklæringen – bagatelagtigt forhold.

› Klagenævnet udtalte:

› ”Klageren indleverede tro og love-erklæring sammen med anmodningen om prækvalifikation, men uden markering ved 1), 2) eller 3). Da klageren således ikke som krævet oplyste, om klageren havde ubetalt, forfalden gæld til det offentlige, og da den manglende oplysning ikke kan betegnes som bagatelagtig, var indklagede berettiget – og forpligtet - til at afvise klagerens anmodning om prækvalifikation.”

Formelle fejl og mangler

Page 11: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 11

› Klagenævnet for Udbuds kendelse af 4. august 2009 - Mölnlycke Health Care ApSmod Region Hovedstaden

› EU-udbud af rammeaftale om sårbehandlingsprodukter mv.

› I udbudsbetingelserne stillet krav om de seneste 2 års reviderede og godkendte regnskaber.

› En tilbudsgiver fremsendte ikke de krævede regnskaber, men Region Hovedstaden valgte alligevel at tage tilbuddet i betragtning.

› Klage til Klagenævnet for Udbud:

› Indklagede under klagesagen:

› ”Indklagede har ikke bestridt, at tilbuddene ikke opfyldte de anførte krav i udbudsbetingelserne, men har gjort gældende, at indklagede som følge af beskaffenheden af de pågældende mangler ved tilbuddene ikke var forpligtet til at afvise tilbuddene, og derfor var berettiget til at tage tilbuddene i betragtning som sket.”

Formelle fejl og mangler

Page 12: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 12

› Klagenævnet udtale:

› ”Tilbuddet fra Abena A/S opfyldte, som det er beskrevet i påstanden, ikke kravene i udbudsbetingelserne, og indklagede var derfor berettiget til at afvise tilbuddet. Indklagede ønskede imidlertid efter det oplyste ikke at afvise tilbuddet, og det påhvilede herefter indklagede at tage stilling til, om indklagede efter Udbudsdirektivet var forpligtet til at afvise tilbuddet. Indklagede vurderede det sådan, at indklagede, da de manglende oplysninger alene vedrørte udbudsbetingelsernes krav med hensyn til udvælgelsen, men ikke udbudsbetingelsernes krav til tilbuddene, ikke var forpligtet til at afvise tilbuddet. Klagenævnet finder ikke denne afgørelse i strid med Udbudsdirektivet.”

› Hvor kom den fra….

Formelle fejl og mangler

Page 13: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 13

› Klagenævnet for Udbuds kendelse af 10. marts 2010 - Manova A/S mod Undervisningsministeriet

› Annonceringsudbud af en række driftscenter.

› I annoncen var anført:

› ”Tilbudsgivere, som ønsker at komme i betragtning, skal som grundlag for en vurdering af deres økonomiske og faglige kvalifikationer afgive følgende oplysninger og opfylde de nævnte mindstekrav:

› 2) Fremlæggelse af ansøgers seneste balance såfremt ansøgeren er forpligtet til at udarbejde balance.”

Formelle fejl og mangler

Page 14: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 14

› Københavns Universitet og Syddansk Universitet fremlagde ikke deres balance som led i anmodningen om prækvalifikation.

› Undervisningsministeriet anmodede de to universiteter om at eftersende balancen.

› Klage til Klagenævnet for Udbud.

› Klagenævnet udtalte:

› ”Da hverken Syddansk Universitet eller Københavns Universitet imidlertid indleverede seneste balancer, som indklagede havde krævet af alle ansøgere, skulle indklagede have afvist anmodningerne om prækvalifikation fra de to universiteter. Indklagede rettede i stedet henvendelse til universiteterne og foranledigede, at de indleverede de manglende oplysninger, og indklagede handlede dermed i strid med princippet om ligebehandling.”

› Den afgørelse vender vi tilbage til!

Formelle fejl og mangler

Page 15: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 15

› Klagenævnets kendelse af 22. april 2010 - Keto Vikar ApS mod Københavns Kommune

› Annonceringsudbud af rammeaftale om vikarformidling på det pædagogiske område.

› I prækvalifikationsbetingelserne var anført følgende:

› ”Ansøger skal vedlægge følgende oplysninger om ansøgers økonomiske og finansielle formåen:

….

› ”Erklæring om ansøgeres omsætning inden for det aktivitetsområde, kontrakten vedrører, i de seneste tre disponible regnskabsår, afhængigt af hvornår ansøger blev etableret eller startede sin virksomhed, hvis tallene for denne omsætning foreligger.”

”En virksomhed søgte om prækvalifikation, men ansøgningen indeholdt ikke oplysninger om omsætning inden for det pågældende fagområde i de seneste tre regnskabsår.”

Ansøgningen blev afvist, hvorefter virksomeden klagede til Klagenævnet for Udbud.

Formelle fejl og mangler

Page 16: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 16

› Klagenævnet udtalte:

› ”Den erklæring, som klageren har afgivet, indeholder ikke tal, der viser, hvilken omsætning klageren har haft inden for vikarformidling på det pædagogiske område. Indklagede var derfor både berettiget og forpligtet til ikke at prækvalificere klageren, og Klagenævnet tager derfor ikke påstanden til følge.”

Formelle fejl og mangler

Page 17: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 17

› Ændringer til implementeringsbekendtgørelsen til udbudsdirektivet trådt i kraft den 1. juli 2011.

› Reparation af fejl og mangler reguleret i bekendtgørelsens § 12.

› Ingen tilsvarende regulering i forsyningsvirksomhedsdirektivet og tilbudsloven, men utvivlsomt tilsvarende muligheder i forhold til disse regelsæt.

› Rent dansk lovgivningsinitiativ, så utvivlsomt pligt til at fortolke bestemmelsen i overensstemmelse med EU-udbudsreglerne, herunder ligebehandlingsprincipper.

Formelle fejl og mangler

Page 18: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 18

› § 12. Ordregivere, som har modtaget ansøgninger eller tilbud, som ikke opfylder de formelle krav, der følger af udbudsmaterialet, kan afvise ansøgningerne eller tilbuddene, eller kan under overholdelse af ligebehandlingsprincippet og forhandlingsforbuddet vælge at

› 1) se bort fra fejlen eller manglen, såfremt ordregiver i forvejen er i besiddelse af de krævede supplerende oplysninger eller dokumentationer,

› 2) selv indhente de krævede supplerende oplysninger eller dokumentationer, såfremt disse er offentligt tilgængelige, eller

› 3) anmode de pågældende ansøgere eller tilbudsgivere om inden en fastsat frist at berigtige fejlen eller manglen, jf. dog stk. 3.

› Stk. 2. Stk. 1 finder bl.a. anvendelse, når

› 1) fremsendte ansøgninger eller tilbud mangler underskrift, datering eller lignende,

› 2) ansøgninger eller tilbud ikke er modtaget i det krævede antal eksemplarer eller det krævede format, eller

› 3) ansøgninger eller tilbud ikke opfylder formelle krav til udformning som f.eks. angivelse af sidetal, stempling eller lignende.

Formelle fejl og mangler

Page 19: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 19

› Stk. 3. Ordregivere kan nøjes med at anvende fremgangsmåden i stk. 1, nr. 3, i relation til den tilbudsgiver, som ordregiver agter at indgå kontrakt med, forudsat at manglende oplysninger eller dokumentationer ikke har betydning for vurdering af tilbuddene.

› Stk. 4. Uanset stk. 1 er en ordregiver forpligtet til at afvise en ansøgning eller et tilbud, såfremt det fremgår af udbudsbetingelserne, at en konkret fejl eller mangel vil føre til, at ansøgningen eller tilbuddet afvises, og den pågældende ansøgning eller det pågældende tilbud indeholder en sådan fejl eller mangel.

Formelle fejl og mangler

Page 20: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 20

› Domstolens dom af 10. oktober 2013, sag C-336/12, Manova

› Præjudiciel forelæggelse – sag verserer ved Østre Landsret.

› Domstolen udtalte bl.a.:

› Præmis 39:

› ”Den ordregivende myndighed kan således anmode om, at de oplysninger, der fremgår af en sådan ansøgning, i enkelttilfælde berigtiges eller suppleres, for så vidt som en sådan anmodning vedrører forhold eller oplysninger, såsom offentliggjorte balanceoplysninger, som det objektivt kan kontrolleres forelå forud for udløbet af fristen for anmodning om deltagelse i et udbud.”

Formelle fejl og mangler

Page 21: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 21

› Præmis 40:

› ”Det skal imidlertid præciseres, at dette ikke ville være tilfældet, hvis udbudsmaterialet krævede fremsendelse af det manglende dokument eller den manglende oplysning, idet ansøgeren ellers ville blive udelukket fra udbuddet. Det påhviler således den ordregivende myndighed strengt at overholde de kriterier, den selv har fastsat,…”

› Præmis 41:

› ”I det foreliggende tilfælde synes betingelserne nævnt i denne doms præmis 39 og 40 at være opfyldt. Det tilkommer imidlertid den forelæggende ret at foretage de nødvendige vurderinger i denne henseende.”

› [Tilbudsgivere, som ønsker at komme i betragtning, skal ….afgive følgende oplysninger]

Formelle fejl og mangler

Page 22: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 22

› Præmis 42:

› ”Henset til ovenstående bemærkninger skal det forelagte spørgsmål besvares med, at ligebehandlingsprincippet skal fortolkes således, at det ikke er til hinder for, at en ordregivende myndighed efter udløbet af fristen for anmodning om deltagelse i en udbudsforretning anmoder en ansøger om fremsendelse af dokumenter, som beskriver denne ansøgers situation, såsom offentliggjorte balanceoplysninger, som det objektivt kan kontrolleres fandtes forud for udløbet af fristen for anmodning om deltagelse i et udbud, for så vidt som udbudsmaterialet ikke udtrykkeligt krævede fremsendelse af disse oplysninger, idet ansøgeren ellers ville blive udelukket fra udbuddet. En sådan anmodning må ikke uberettiget begunstige eller forskelsbehandle den eller de ansøgere, som den pågældende anmodning er rettet til.”

Formelle fejl og mangler

Page 23: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 23

Konkurrence- og Forbrugerstyrelsens kommentar til dommen:

› ”Implementeringsbekendtgørelsens § 12 stemmer overens med Dommen, og retsstillingen i Danmark forbliver derfor uændret.”

› Måske lige lovligt kækt, når man i bekendtgørelsen alene har turdet nævne følgende eksempler:

› 1) fremsendte ansøgninger eller tilbud mangler underskrift, datering eller lignende,

› 2) ansøgninger eller tilbud ikke er modtaget i det krævede antal eksemplarer eller det krævede format, eller

› 3) ansøgninger eller tilbud ikke opfylder formelle krav til udformning som f.eks. angivelse af sidetal, stempling eller lignende.

› Intet nævnt om manglende oplysninger og dokumenter!

Formelle fejl og mangler

Page 24: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 24

› Hvilke typer dokumentation kan i lyset af Manova-dommen indhentes efterfølgende som supplerende oplysninger?

› ”Vedrører forhold eller oplysninger,….som det objektivt kan kontrolleres forelå forud for udløbet af fristen for anmodning om deltagelse i et udbud.”

› Årsregnskaber?

› Omsætning inden for det aktivitetsområde kontrakten vedrører?

› Forsikringspolice?

› Referenceliste?

› Oversigt over gennemsnitligt antal beskæftigede i hvert af de seneste tre år?

› Tro og love erklæring om gæld til det offentlige?

› Tro og love erklæring om artikel 45 udelukkelsesgrundene?

Formelle fejl og mangler

Page 25: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 25

› Hvornår har vi forpligtet os til at afvise en ansøger/tilbudsgiver som følge af en mangel?

› Ved den blotte oplistning af dokumentationskravet i udbudsbekendtgørelsen?

› ”Ansøgningen skal indeholde: 3 eksemplarer af seneste årsregnskab?”

› ”Ansøgningen skal indeholde: 3 eksemplarer af seneste årsregnskab?”

› ”For at komme i betragtning skal ansøgningen indeholde: …..”

› ”Det er et (mindstekrav), at ansøgningen indeholder….”

› Opfordring: Lad være med at formulere dokumentationskrav på en måde, så I afskærer jer fra at bruge reparationsreglen!

› Fremhæv i udbudsbekendtgørelse/udbudsbetingelser, at I forbeholder jer muligheden for at reparere på eventuelle mangler i ansøgningen i henhold til impl.bkg. § 12.

Formelle fejl og mangler

Page 26: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 26

› Klagenævnets kendelse af 30. oktober 2013 - European Dynamics Luxembourg SA mod SKAT

› EU-udbud af kontrakt om levering, vedligeholdelse og videreudvikling af et it-system.

› Ansøger afvist under henvisning til manglende iagttagelse af et krav om beskrivelse af de uddannelsesmæssige og faglige kvalifikationer hos virksomhedens medarbejdere –herunder en beskrivelse af den organisatoriske kapacitet - i forhold til den udbudte opgave.

› Klage til Klagenævnet for Udbud:

› Påstand 8

› ”Klagenævnet skal konstatere, at indklagede var forpligtet til at indhente oplysninger hos klageren i medfør af udbudsdirektivets artikel 51 og/eller im-plementeringsbekendtgørelsens § 12, og at indklagede ved ikke at anvende disse bestemmelser til at indhente oplysninger hos klageren har handlet i strid med principperne om ligebehandling, gennemsigtighed, proportionalitet, effektivitet og/eller princippet om saglig forvaltning af udbudsreglerne, som kan udledes af traktaten.”

Formelle fejl og mangler

Page 27: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 27

› Klagenævnet udtalte:

› ”Implementeringsbekendtgørelsens § 12 og udbudsdirektivets artikel 51, der henviser til artikel 45 – 50, indeholder en fakultativ adgang for ordregivere til at indhente supplerende eller uddybende oplysninger.

› Til støtte for, at indklagede var forpligtet til at indhente supplerende oplysninger vedrørende udbudsbekendtgørelsens punkt III.2.3), nr. 2, har klageren henvist til praksis fra klagenævnet og Retten i Første Instans.

› Klagenævnet bemærker, at der ikke i denne sag foreligger oplysninger, der indikerer, at der inden afgivelsen af ansøgningerne om prækvalifikation blandt ansøgerne var tvivl om forståelsen af udbudsbekendtgørelsens punkt III.2.3), nr. 2, eller at dette skulle have været indklagede bekendt. Punkt III.2.3), nr. 2, er ikke uklart formuleret, og klagerens tilbud var ikke tvetydigt med hensyn til opfyldelse af udbudsbekendtgørelsens punkt III.2.3), nr. 2.

› Indklagede var derfor – i et tilfælde som det foreliggende, hvor der skulle indsendes nye oplysninger fra klageren – ikke forpligtet til at anvende implementeringsbekendtgørelsens §12 og/eller udbudsdirektivets artikel 51.”

Formelle fejl og mangler

Page 28: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 28

› Kommende udbudsdirektiv:

› Artikel 54, stk. 4:

› “Where information or documentation to be submitted by economic operators is or appears to be incomplete or erroneous or where specific documents are missing, contracting authorities may, unless otherwise provided by the applicable national law implementing this Directive; request the economic operators concerned to submit, supplement, clarify or complete the relevant information or documentation within an appropriate time limit, provided that such requests are made in full compliance with the principles of equal treatment and transparency.”

Formelle fejl og mangler

Page 29: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 29

Update på evalueringsmodeller

Page 30: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 30

› Klagenævnet for Udbuds kendelse af 8. oktober 2013 – Ansaldo STS S.p.A. mod Banedanmark

› Udbud af totaludskiftning af signalsystemer.

› Det økonomisk mest fordelagtige tilbud – pris 40 % - to kvalitative underkriterier vægtede hver især 30 %.

› Banedanmark anvendte en sproglig evalueringsmodel, men brugte tillige en pointmodel som back-up.

› Back-up modellen i forhold til pris:

› 5 points (maxscore) = laveste pris

› 1 point (bundscore) = laveste pris plus 50 %

Evalueringsmodeller

Page 31: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 31

› Ansaldo klagede til Klagenævnet for Udbud og gjorde dels gældende, at evalueringen af Ansaldos tilbud ikke var foretaget i overensstemmelse med angivelserne i udbudsbetingelserne, dels at evalueringsmodellen ikke var egnet til at identificere det økonomiske mest fordelagtige tilbud og ikke opretholdte vægtningen af underkriterierne.

› For så vidt angår pointmodellen i.f.h.t. pris gjorde Ansaldo bl.a. gældende, at:

› ”Det var konkret usagligt at vælge en økonomisk ramme på 50 %, fordi procentsatsen blev fastlagt på et tidspunkt, hvor indklagede kendte de faktiske tilbudte priser. Kun under ganske særlige omstændigheder ville det være sagligt velbegrundet at lade den økonomiske ramme adskille sig fra den faktiske prisspredning på 22-25 %. Der foreligger ikke sådanne særlige omstændigheder.

› Tværtimod var procentsatsen på 50 % uden sammenhæng med de tilbudspriser, som indklagede sagligt kunne forvente at modtage, herunder på baggrund af de priser, som tilbudsgiverne havde oplyst i deres forhandlingstilbud.”

Evalueringsmodeller

Page 32: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 32

› Klagenævnet udtalte:

› ”Om udøvelsen af skønnet over forholdet mellem på den ene side pris og på den anden side kvalitet bemærkes, at der ikke udbudsretligt kan stilles krav om, at der ved bedømmelsen efter et priskriterium interpoleres mellem højeste og laveste pris. En sådan model vil tværtimod i en række tilfælde kunne indebære, at den fastlagte vægtning af priskriteriet og de kvalitative kriterier ikke respekteres, jf. i den retning også klagenævnets kendelse af 15. marts 2013, Cowi A/S mod SKI, ad påstand 6.

› Den omstændighed, at der i det konkrete udbud er en faktisk prisspredning på ca. 25 %, indebærer således ikke, at indklagede ved sin sproglige bedømmelse og i »Supportive Score Model« skulle interpolere inden for et interval svarende hertil.”

Evalueringsmodeller

Page 33: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 33

› ”Efter udbuddets indhold og karakter, den på den baggrund forventelige prisspredning og henset til de faktiske tilbudte priser, som lå 1,8 mia. kr. under det budgetterede, finder klagenævnet, at indklagede ved fastlæggelsen af det interval, som der rent faktisk blev interpoleret inden for (laveste pris + 50 %) ikke overskred grænserne for det vide skøn, som tilkommer indklagede ved fastlæggelsen af bedømmelsesmetoden.

› Der er således ikke grundlag for at fastslå, at den valgte evalueringsmodel ikke var egnet dels til at identificere »det økonomisk mest fordelagtige tilbud«, dels til at sikre overholdelse af den fastsatte vægtning af underkriterierne med 40 % til pris og 30 % til hver af de kvalitative underkriterier.”

Evalueringsmodeller

Page 34: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 34

› På baggrund af kendelsen kan følgende umiddelbart konkluderes:

* Ordregiver har (fortsat) et vidt skøn ved fastlæggelsen af det interval, som der interpoleres inden for (gearingen), når der tages udgangspunkt i laveste pris.

* Der er ikke pr. definition pligt til at sikre at hele eller den væsentligste del af pointskalaen udnyttes, selv om der er reelle forskelle i de afgivne tilbudspriser.

* Ordregiver bør, når evalueringsmodellen først fastlægges efter tilbudsfristens udløb, tage højde for såvel den forventelige prisspredning som de faktiske tilbudte priser, når gearingen fastsættes.

Evalueringsmodeller

Page 35: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 35

› Klagenævnet for Udbuds kendelse af 31. oktober 2013 – Top-Rengøring mod Rebild Kommune

› EU-udbud af rengøringsydelser.

› Evalueringsmodel ikke offentliggjort i udbudsmaterialet.

› Evalueringsmodel for pris:

› ”Det samlede årlige vederlag regnes direkte om til et numerisk tal imellem 10-0, hvor 10 gives til det laveste tilbudte årlige vederlag, da dette må antages at være den laveste overbevisende pris for udførelsen af den udbudte rengøringsopgave. Karakteren 0, tildeles såfremt et tilbudt årligt vederlag er 50 % højere end den beregnede idealpris (uacceptabel høj pris). Begrundelsen for, at dette yderpunkt skal være 50 % over idealprisen er, at det tilbudte årlige vederlag således vil overskride grænsen for hvad ordregiver bør betale for udførelsen af den i udbudsmaterialet beskrevne ydelse.”

Evalueringsmodeller

Page 36: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

side 36

› Klager:

› Ordregiver skulle have oplyst, hvordan det tilbudte årlige vederlag ville blive evalueret!

› Klagenævnet:

› ”De udbudsretlige regler indeholder ikke krav om, at en ordregiver på forhånd skal offentliggøre, hvilken evalueringsmodel der vil blive anvendt. En ordregiver kan dog være forpligtet til at oplyse evalueringsmodellen, hvis den påtænkte model er usædvanlig, og modellen derfor vil være upåregnelig for tilbudsgiverne.”

› …

› ”Da den anvendte evalueringsmodel ikke er usædvanlig, og da der ikke er grundlag for at fastslå, at indklagede har handlet usagligt, idet modellen respekterer udbudsbetingelsernes vægtning af underkriteriet »Tilbudspris« og i øvrigt er egnet til at identificere »det økonomisk mest fordelagtige tilbud«, har indklagede ikke overskredet grænserne for sit skøn ved valget af evalueringsmodel og anvendelsen af denne.”

Evlalueringsmodeller

Page 37: "Reparation af fejl og mangler" - ad hoc temamøde 7. november

Philip Heymans Allé 72900 Hellerup

Tlf. 3334 4000Fax 3334 4001E-mail: [email protected]

www.horten.dk

Andreas Christensen ([email protected])

Martin Stæhr ([email protected])