Anlisis Dogmtico de la Colusion

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A propósito de la jurisprudencia

Text of Anlisis Dogmtico de la Colusion

  • ANALISIS DE LA COLUSINDESLEAL DESDE LA PTICA DE

    LA JURISPRUDENCIA Y ELCDIGO PENAL

    ALARICO VIGILIO SALVADOR

    a lar ico2121@hotma i l .com

  • pg. 1

    Slo mediante conocimientospodemos progresar, tal vez serams justo decir sobrevivir yesto es realmente investigacincientfica

  • pg. 2

    NDICEPg.

    TITULO 01

    DEDICATORIA 02

    NDICE 03

    INTRODUCCIN 05

    I. PLANTEAMIENTO DE PROBLEMA 07

    II. FORMULACIN DE PROBLEMAS 08

    III. MARCO TERICO 08

    3.1. Antecedentes del delito de colusin desleal 08

    3.2. La accin tpica, antijurdica y culpable en el delito decolusin desleal desde la ptica del Cdigo Penal

    08

    3.3. El delito de colusin desleal desde la ptica de lajurisprudencia nacional

    21

    3.3.1. La jurisprudencia como fuente del derechopenal

    21

    3.3.2. La accin tpica del delito de colusin deslealsegn la jurisprudencia

    24

    3.3.3. Previo anlisis de los elementos de latipicidad objetiva del delito de colusin deslealdesde la jurisprudencia

    27

  • pg. 3

    3.3.4. El bien jurdico protegido en el delito decolusin desleal segn nuestra jurisprudencia

    35

    3.3.5. Los sujetos tanto activo y pasivo del delito decolusin desleal en la jurisprudencia.

    39

    3.3.6. La tipicidad subjetiva desde la ptica de lajurisprudencia en el delito de colusin desleal.

    43

    3.3.7. La consumacin del delito de colusin deslealen la jurisprudencia

    46

    IV. ESTADO DE LA CUESTIN 48

    V. TOMA DE POSTURA (hiptesis) 50

    VI. CONCLUSIONES 51

    VII. RECOMENDACIONES 53

    VIII. BIBLIOGRAFA 54

  • pg. 4

    INTRODUCCINEl tema que ha de desarrollarse es sobre los DELITOS CONTRA LAADMINISTRACIN PBLICA, especficamente el DELITO DE COLUSINDESLEAL, esto desde el PLANO DE LA JURISPRUDENCIA, hare una anlisisminuciosamente desde el panorama jurisprudencial el delito de colusin, yaque en estos tiempos este tema es de vital importancia, en nuestro pas yporque no decir en nuestra regin, consideramos que la corrupcin es unproblema que aqueja y se acreciente da a da, que ello afecta a la sociedad ya la economa de nuestro pas y de nuestra regin, creemos que la prevenciny el control de este mal es responsabilidad de cada autoridad y de cadafuncionario, estos deben cooperar entre s, con el apoyo y la participacin depersonas que estn ligados a la sociedad civil y porque no decir de cadaintegrante de la sociedad.En el ttulo XVIII del Cdigo Penal aparece los delitos contra la administracinpblica, en donde el legislador ha centralizado todos aquelloscomportamientos delictivos que lesionan o ponen en peligro la actividadestatal en sus diversas modalidades, creemos que el ejercicio de la funcinpblica, en un Estado social y Democrtico de Derecho, debe de estarsometido a ciertos criterios rectores que tiene que ver con la legalidad, laeficiencia , la imparcialidad y sobre todo la honestidad en el desempeomismo de la actividad de los rganos del poder pblico y el correcto ejerciciode las funciones de los servidores y funcionarios del Estado peruano.El delito de colusin desleal, es un tipo penal especial propio y de resultadomaterial, que slo puede ser realizarlo por una persona cualificada, es decirun funcionario pblico quien adems deber estar vinculado funcionalmentecon la contratacin estatal y es un delito de resultado material, puesto que noslo basta la mera concertacin sino que es preciso la materializacin de ladefraudacin a los intereses patrimoniales del Estado.

  • pg. 5

    En nuestra legislacin penal se concibe el delito de colusin desleal, comoaquel acuerdo que en el marco de contrataciones estatales y liquidaciones,realizan el funcionario o servidor pblico competente con terceras personas,es decir con los interesados y esto con el fin de defraudar al Estado.Segn la jurisprudencia el ncleo rector del estos delitos constituyen en queel sujeto activo quebranta la funcin especial asumida y viola el principio deconfianza depositada, con el consiguiente engao al inters pblico, esto alasumir el funcionario roles que son incompatible y contradictorios a lasexpectativas e intereses del patrimonio del Estado.En la doctrina y la jurisprudencia existen diversas e intensas discusionessobre distintos aspectos del delito de colusin, as tenemos respecto si estedelito es de mera actividad o es de resultado, para alguno de nuestros juristases un delito eminentemente de mera actividad y para otros son delitos deresultados, en lo que respecta al bien jurdico que se tutela en este tipo dedelitos son dos las posiciones por un lado, un sector de la doctrina seala queel bien jurdico protegido en este tipo de delito es el patrimonio administradopor la Administracin Pblica, y otro autores sealan busca proteger oasegurar los deberes de lealtad institucional y probidad funcional.Lo que es evidente y por lo tanto necesario desde la perspectiva del tipo penalla colusin no es un delito propiamente patrimonial o comn de organizacino de dominio, sino esencialmente es un delito de infraccin de deber vinculadoa la correcta actuacin dentro de los cnones institucionales del Estado deDerecho, esto especialmente de la funcin de la administracin, un delito dedeber integrado por un deber positivo o deber institucional especifico quedelimita el mbito de competencia del actuante, circunscribindola a un rolespecial de funcionario o servidor pblico, quedando as a ejrcelocorrectamente, de tal manera que no defraude las expectativas normativasreferidas a su rol especial que ostenta, de lo contrario incurrir en una

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    responsabilidad por el delito de colusin desleal, aquel que acta contrario asu rol.Entonces en este orden de ideas diremos que el delito de colusin desleal esun delito de resultado, que tiene como elementos conformadores el acuerdocolusorio, la defraudacin y las diversas modalidades contractuales.

    I. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA A DESARROLLAREn la actualidad uno de los males que ms inquieta y afecta a la sociedadson los delitos contra la administracin pblica, entre ellos est el delitode colusin desleal, la cual comparte junto con el peculado y los ilcitos decohecho pasivo y activo los niveles de mayor incidencia en lo que a delitosde funcin concierne.El delito de colusin desleal atenta contra la correcta administracinpblica y consecuentemente frena el desarrollo del pas, esto cuando elfuncionario pblico defrauda al Estado concertndose fuera de la ley conlos interesados en los contratos que lleva a cabo por razones de su funcin,aquel acuerdo que en el marco de las contrataciones estatales yliquidaciones realiza el funcionario o servidor pblico competente conterceras personas con la nica finalidad de defraudar al Estado y estosenriquecerse a costa de contratos disfrazados de fraude y actos ilcitos.En nuestros das todava existen una serie de problemas entre lajurisprudencia y la doctrina sobre este delito de colusin, particularmenteel problema radica es el concepto de funcionario pblico y los problemasde bien jurdico tutelado, la consumacin, la autora y participacin que sederivan de l. Pero tambin tienen que solucionarse an cuestiones de laparte especial, para ello por lo visto, hay ya jurisprudencias vinculantes,basada en la aplicacin a determinados casos, que est influyendo en lalegislacin penal nacional. Debe observarse sin embargo con mucha

  • pg. 7

    cautela los intentos de introducir el tipo penal de delito de colusindesleal en el rea de la ley penal.En mi opinin, al igual de lo que se observa con otras modalidades deldelito contra la administracin pblica, hay hasta ahora un dficit devaloracin penal en cuanto a la gravedad e incidencia social, en especial,en el caso de los tipos de corrupcin. Y es que los pases parecen vivir bajola ilusin de no ser afectados mayormente por este delito o de que elinstrumental legal sera suficiente para controlarlos. Un buen ejemplo delo primero es Alemania, remecida desde hace algunos aos porescandalosos casos de corrupcin, y donde pese a la reforma de 1998,muchos de estos casos terminan o bien con la absolucin o bien con unapena meramente simblica. En caso del Per, aunque se es consciente delgrave problema que se tiene con este delito y, gracias a la coyunturapoltica, ha habido ltimamente una ardua labor judicial, la tcnica penalha sido deficiente por todos los lados, se ha pecado por excesointroduciendo exageradamente tipos penales que dificultan lainterpretacin, se han cometido fallas tcnicas que dejan vacos depunibilidad y subsisten posibilidades de lograr la impunidad aplicandouna serie de medidas procesales y materiales previstas en la legislacinvigente, claro est los mecanismos de la prescripcin, la inmunidadparlamentaria, las medidas alternativas a la pena, etc, que con ello estosfuncionarios y servidores pblicos quedan exentos de culpabilidad.

    II. FORMULACIN DE PROBLEMASCundo se configura la conducta tpica del delito de colusin desleal enla jurisprudencia Nacional?Cul es el bien jurdico protegido en el delito de colusin desleal desde laperspectiva de la jurisprudencia?

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    La jurisprudencia en los delitos de colusin desleal versa sobre loscriterios de la doctrina?

    III. MARCO TERICO3.1. Antecedentes del delito de colusin desleal

    Los antecedentes los tenemos en las legislaciones comparadas entreellas las que ms han influido para la redaccin de nuestra leypenal, ests fueron los artculos 400 y 401 del Cdigo PenalEspaol y el art. 265 del Cdigo Penal Argentino1. Segn lomanifestado por Abanto Vsquez, se nota la psima tcnica dellegislador penal peruano, dice que el legislador peruanoinspirndose en distintos modelos extranjeros, los harecepcionado en el Cdigo Penal peruano sin ningn anlisis previo,simplemente mezclndolos, en consecuencia si para tipificar losdelitos contra la Administracin Pblica se segua, de manerageneral, el modelo argentino y ya se haba