Professor Mads Andenæs: JUS1111

Professor Mads Andenæs: JUS1111

Internasjonale menneskeretter

Hva er menneskerettene?

Menneskerettene er grunnleggende krav til individets stilling uansett rettssystem. De spiller en grunnleggende rolle for hva som er gjeldende rett i et hvert rettssystem, nasjonalt eller internasjonalt. Johs. Andenæs betegnet derfor menneskerettene som «et stikkord for de grunnleggende moralske krav som bør stilles til rettssystemet».

Menneskerettene: hos oss, hos andre, hos alle – internasjonalt• Tradisjonell juridisk metode: rettsregler i

nasjonal rett, uten å ta hensyn til internasjonale forpliktelser.

• Slik er det ikke lenger; en kan også stille spørsmål ved om det noen gang har vært slik.

Læringskrav:

• Al-Skeini og Al-Jedda • Den europeiske

menneskerettskonvensjonens artikkel 1 • Konsekvensene

Pensum

Undervisning

Hjelpemidler

1. Innledning:

Menneskeretter i rettsstaten

Vi skal avgjøre rettsspørsmål: kommer menneskerettene inn?• Gå til lovgivning og rettspraksis, hjelp i

tradisjonelle rettskildefaktorer som lovforarbeider, forvaltningspraksis og kontraktspraksis.

• Ofte vist til grunnloven og internasjonale traktater og konvensjoner, som Den europeiske menneskerettskonvensjonen (EMK) eller FNs menneskerettspakter.

Vi må gå videre

• Ofte vist til internasjonal rettspraksis, fra for eksempel Den europeiske menneskerettsdomstolen (EMD) og FNs menneskerettsorganer, slik som Menneskerettskomiteen (MRK).

• Vi må gå videre: på egen hånd undersøke grunnloven og rettskilder som ikke bare har sin opprinnelse i det norske systemet.

b. Begrensningsmekanismene

Menneskerettene mindre juridiske?

• og mer skjønnsmessige og «politiske», enn andre deler av jusen?

• Vi vil undersøke om man ikke heller må hevde det motsatte: at menneskerettene ikke er åpne og skjønnsmessige, for eksempel sammenlignet for eksempel med norsk forvaltningsrett eller forbrukerkjøpsrett.

Menneskerettene mindre juridiske?• Slik vi ser det, er det mer treffende å si at forbudene mot tortur og diskriminering

har ført til mer omfangsrik rettslig regulering i grunnlov og lovverket ellers med tilhørende rettspraksis, fordelt på flere rettsområder i den nasjonale sfære, og dessuten på forskjellige internasjonale nivåer. Prinsippene i EMK, som har vært kritisert for å være uklare, er for eksempel forklart og utdypet i EMDs mer enn 10.000 avgjørelser. Disse er gjerne mer utfyllende og presise enn norske høyesterettsavgjørelser. Om disse menneskerettsreglene skulle ha en side til politikken, så er de likevel ikke mindre rettslige. Se for en god fremstilling av dette perspektivet Hans Petter Graver, Hva er rett?, Oslo 2011.

• Jurister er mest fortrolig med den formen dommer har i deres egen nasjonale tradisjon. For jurister utdannet i en norsk tradisjon, kan det være at norske dommer kommer best ut av sammenligningen. Jurister i andre nordiske tradisjoner, eller fransk, engelsk eller tysk tradisjon, vil også typisk sette sin tradisjon foran andre. Sammenligningen mellom dommer på det nasjonale og europeiske nivået kan ofte gjenspeile at en foretrekker sin egen nasjonale tradisjon.

• Vi må imidlertid gå videre

Vi går til tortur og diskriminering:

• forbudene mot tortur og diskriminering har ført til mer omfangsrik rettslig regulering i grunnlov og lovverket ellers med tilhørende rettspraksis, fordelt på flere rettsområder i den nasjonale sfære, og dessuten på forskjellige internasjonale nivåer.

EMK i EMD

• Prinsippene i EMK, som har vært kritisert for å være uklare, er for eksempel forklart og utdypet i EMDs mer enn 10.000 avgjørelser.

• Disse er gjerne mer utfyllende og presise enn norske høyesterettsavgjørelser. Om disse menneskerettsreglene skulle ha en side til politikken, så er de likevel ikke mindre rettslige.

Egne dommer, andres dommer

• Jurister er mest fortrolig med den formen dommer har i deres egen nasjonale tradisjon. For jurister utdannet i en norsk tradisjon, kan det være at norske dommer kommer best ut av sammenligningen. Jurister i andre nordiske tradisjoner, eller fransk, engelsk eller tysk tradisjon, vil også typisk sette sin tradisjon foran andre. Sammenligningen mellom dommer på det nasjonale og europeiske nivået kan ofte gjenspeile at en foretrekker sin egen nasjonale tradisjon.

• Vi må imidlertid gå videre

2. Hva er menneskerettene?

a. Liv


b. Legeme


c. Frihet


d. Likhet


e. Rettssikkerhet


f. Den frie tanke: politisk og religiøs frihet


g. Privat- og familieliv


h. Eiendom


i. Demokrati og

medbestemmelse


j. Arbeid


k. Levestandard


l. Helse


m. Utdanning

3. Forholdet mellom positive og negative retter

4. Menneskerettslig metode

5. Utvikling og håndhevelse av menneskerettene

6. FN-paktene av 1966: SP og ØSK

7. Den europeiske menneskerettskonvensjon (EMK)•

8. Norske domstoler og utviklingen av menneskerettene

a. Hva er Høyesteretts rolle?b. Klarhet, skjønnsmargin, dynamisk tolking: Hva

er EMDs utgangspunkterc. Klarhet, skjønnsmargin og nasjonale verdier i

Høyesterett og i et sammenlignende perspektiv

9. Menneskerettenes tredjepartsvirkning

a. Menneskerettstraktater og tredjepartsvirkningb. Internasjonal rettspraksisc. «Codes of Conduct» for multinasjonale selskapd. Nasjonale tilnærmingere. Vurdering

10. Menneskerettslig metode og tolkning av menneskerettstraktater

11. EMK og seksuelle rettera. Jus er ikke det eneste verktøyet en harb. Utviklingen i EMDs saker om LGBT-spørsmålc. Dudgeon mot Storbritanniad. Fra forbud til kompleks normaliseringe. Transpersoners retter: opptakten til Goodwin mot Storbritanniaf. Goodwin mot Storbritanniag. Domstolens konklusjon med hensyn til medisinsk-vitenskapelige

synspunkth. Domstolens konklusjon med hensyn til retten til ekteskapi. Dudgeons og Goodwins logiske fortsettelse: Schalk og Kopf mot

Østerrike

12. Menneskeretter og militære operasjoner utenlands

a. Menneskeretter og jurisdiksjonelle begrensningerb. Fakta og behandlingen i britiske domstolerc. Jurisdiksjon og konvensjonsplikterd. Jurisdiksjon og dødsfallene i Al-Skeinie. Internering og tilskriving i Al-Jeddaf. Undersøkelsesplikten i Al-Skeinig. Var Al-Jeddas internering lovlig?h. Fra «exceptional circumstances» tilbake til det

generelle prinsippet

Menneskeretter og jurisdiksjonelle begrensninger – mer om menneskerettsforpliktelsene

ICJ:• Russland mot Georgia (midlertidige

forføyninger) • IAMD• MRK og andre FN-organer, López og

Celiberti

Artikkel 5(1) i FNs Konvensjon for sivile og politiske retter (SP/ICCPR)Nothing in the present Covenant may be

interpreted as implying for any State, group or person any right to engage in any activity or perform any act aimed at the destruction of any of the rights and freedoms recognized herein or at their limitation to a greater extent than is provided for in the present Covenant.

EMK artikkel 17

Nothing in this Convention may be interpreted as implying for any State, group or person any right to engage in any activity or perform any act aimed at the destruction on any of the rights and freedoms set forth herein or at their limitation to a greater extent than is provided for in the Convention.

To avgjørelser som begrenser jurisdiksjonen• Bankovic og andre mot Norge og andre, App.

No. 52207/99, ECHR 2001–XII.• Behrami mot Frankrike og Saramati mot

Frankrike, Tyskland og Norge

Al-Skeini

• De seks sakene, ingen bortsett fra den som angikk Baha Mousa førte frem i britiske domstoler

Al-Jedda

• i live og i forvaring etter at han tapte i House of Lords. House of Lords understreket at britiske myndigheter «must ensure that the detainee’s rights under article 5 are not infringed to any greater extent than is inherent in such detention».

• Men: formålet med den britiske Human Rights Acts hadde vært å gjennomføre EMK i nasjonalretten

Professor James Crawford om Al-Jedda• har anført at den utøvende makt beordret Al-

Jeddas løslatelse rett etter at House of Lords avga sin dom; «imperative reasons of ‘national security’ seem to have evaporated – asserted one week, ignored the next»

Jurisdiksjon og konvensjonsplikteri Al-Skeini og Al-Jedda.• Faktiske forskjeller i sakene• Rettslig avgjørende i Al-Jedda for britiske

domstoler: konflikt mellom Sikkerhetsrådsresolusjon 1546 og EMK artikkel 5.

• Al-Skeini: Kontroll• Internering og tilskriving i Al-Jedda

Legal Consequences of the Continued Presence of South Africa in NamibiaThe language of a resolution of the Security Council

should be carefully analysed before a conclusion can be made as to its binding effect. In view of the nature of the powers under Article 25, the question whether they have been in fact exercised is to be determined in each case, having regard to the terms of the resolution to be interpreted, the discussions leading to it, the Charter provisions invoked and, in general, all circumstances that might assist in determining the legal consequences of the resolution of the Security Council.

Al-Jedda [76]

a Security Council resolution should be interpreted in the light not only of the language used but also the context in which it was adopted.

Al-Jedda [82]

It is difficult to conceive that the applicant’s detention was attributable to the United Nations and not to the United Kingdom when United Nations organs, operating under the mandate of Resolution 1546, did not appear to approve of the practice of indefinite internment without trial and, in the case of [the United Nations Assistance Mission for Iraq], entered into correspondence with the United States Embassy in an attempt to persuade the Multi-National Force under American command to modify the internment procedure.

Granskingsplikten i Al-SkeiniThe general legal prohibition of arbitrary killing by agents of the

State would be ineffective in practice if there existed no procedure for reviewing the lawfulness of the use of lethal force by State authorities. The obligation to protect the right to life under this provision, read in conjunction with the State’s general duty under Article 1 of the Convention to ‘secure to everyone within their jurisdiction the rights and freedoms defined in [the] Convention’, requires by implication that there should be some form of effective official investigation when individuals have been killed as a result of the use of force by, inter alios, agents of the State. [163]

Fortolkes i lys av folkeretten [92]

• Herunder etterforskningspliktene som følger av Genèvekonvensjonene

Var Al-Jeddas internering lovlig?

• Artikkel 5 EMD, derogasjonsspørsmålet etter art 15.

• Sikkerhetsrådsresolusjon 1546• EMDs tolkningspresumsjon, sml ICJ i

Tyskland mot Italia, og The Administrative Tribunal of the International Labour Organization upon a complaint filed against the International Fund for Agricultural Development (begge 2012)

EMDs tolkningspresumsjon i Al-Jeddathere must be a presumption that the Security Council does not

intend to impose any obligation on Member States to breach fundamental principles of human rights. In the event of any ambiguity in the terms of a Security Council Resolution, the Court must therefore choose the interpretation which is most in harmony with the requirements of the Convention and which avoids any conflict of obligations. In the light of the United Nations’ important role in promoting and encouraging respect for human rights, it is to be expected that clear and explicit language would be used were the Security Council to intend States to take particular measures which would conflict with their obligations under international human rights law

Fra «exceptional circumstances» tilbake til det generelle prinsippetHva er de gjenstående utfordringene:• Klargjøre de materielle og prosessuelle

pliktene etter MR og HR• Trekke konsekvenser for administrasjon,

opplæring mv • Generaladvokatens brev 21 desember 2011:

forbilledlig

13. Menneskerettenes motstandere

Documents

Professor Mads Andenæs: JUS1111