ธนะศกด จรรยาพน

มาตรา ๑๐๑๒ อนวาสญญาจดตงหางหนสวนหรอบรษทนน คอสญญาซงบคคลตงแต

สองคนขนไปตกลงเขากนเพอกระทากจการรวมกน ดวยประสงคจะแบงปนกาไรอนจะพง

ไดแตกจการททานน

มาตรา ๑๐๑๓ อนหางหนสวนหรอบรษทนน ทานกาหนดเปนสามประเภท คอ

(๑) หางหนสวนสามญ

(๒) หางหนสวนจากด

(๓) บรษทจากด

2

มาตรา ๑๐๒๕ อนวาหางหนสวนสามญนน คอหางหนสวนประเภทซงผเปนหนสวนหมด

ทกคนตองรบผดรวมกนเพอหนทงปวงของหนสวนโดยไมมจากด

มาตรา ๑๐๕๓ หางหนสวนซงมไดจดทะเบยนนน ถงแมจะมขอจากดอานาจของหนสวน

คนหนงในการทจะผกพนผเปนหนสวนคนอน ๆ ทานวาขอจากดเชนนนกหามผลถง

บคคลภายนอกไม

3

มาตรา ๑๐๗๗ อนหางหนสวนจากดนน คอหางหนสวนประเภทหนง ซงมผเปนหนสวน

สองจาพวก ดงจะกลาวตอไปน คอ

(๑) ผเปนหนสวนคนเดยวหรอหลายคนซงมจากดความรบผดเพยงไมเกนจานวนเงนท

ตนรบจะลงหนในหางหนสวนนนจาพวกหนง และ

(๒) ผเปนหนสวนคนเดยวหรอหลายคนซงตองรบผดรวมกนในบรรดาหนของหาง

หนสวนไมมจากดจานวนอกจาพวกหนง

4

มาตรา ๑๐๙๖ อนวาบรษทจากดนน คอบรษทประเภทซงตงขนดวยแบงทนเปนหนม

มลคาเทา ๆ กน โดยมผถอหนตางรบผดจากดเพยงไมเกนจานวนเงนทตนยงสงใชไม

ครบมลคาของหนทตนถอ

มาตรา ๑๐๙๗ บคคลใด ๆ ตงแตสามคนขนไปจะเรมกอการและตงเปนบรษทจากดก

ได โดยเขาชอกนทาหนงสอบรคณหสนธ และกระทาการอยางอนตามบทบญญตแหง

ประมวลกฎหมายน

5

มาตรา ๑๑๑๗ อนมลคาของหน ๆ หนงนน มใหตากวาหาบาท

มาตรา ๑๑๑๘ อนหนนน ทานวาจะแบงแยกหาไดไม

ถาบคคลมจานวนแตสองคนขนไปถอหน ๆ เดยวรวมกน ทานวาตองตงใหคน

ใดคนหนงในจานวนนนแตคนเดยวเปนผใชสทธในฐานเปนผถอหน

อนง บคคลทงหลายซงถอหน ๆ เดยวรวมกน ตองรวมกนรบผดตอบรษทใน

การสงใชมลคาของหน

มาตรา ๑๑๑๙ หนทก ๆ หนจาตองใหใชเปนเงนจนเตมคา …..

ในการใชเงนเปนคาหนนน ผถอหนจะหกหนกบบรษทหาไดไม

มาตรา ๑๑๔๓ หามมใหบรษทจากดเปนเจาของถอหนของตนเองหรอรบจานาหนของ

ตนเอง

6

มาตรา ๑๕ บรษทมหาชนจากด คอ บรษทประเภทซงตงขนดวยความประสงคทจะเสนอ

ขายหนตอประชาชน โดยผถอหนมความรบผดจากดไมเกนจานวนเงนคาหนทตองชาระ

และบรษทดงกลาวไดระบความประสงคเชนนนไวในหนงสอบรคณหสนธ

มาตรา ๑๖ บคคลธรรมดาตงแตสบหาคนขนไปจะเรมจดตงบรษทไดโดยจดทาหนงสอ

บรคณหสนธ และปฏบตการอยางอนตามพระราชบญญตน

มาตรา ๕๐ หนของบรษทแตละหนตองมมลคาเทากน

7

มาตรา ๕๑ ในกรณทบรษทจะเสนอขายหนสงกวามลคาหนทจดทะเบยนไว บรษทตอง

ใหผจองหนสงใชจานวนเงนทสงกวามลคาหนพรอมกบเงนคาหน และนาคาหนสวนทเกน

นตงเปนทนสารองสวนลามลคาหนแยกตางหากจากทนสารองตามมาตรา ๑๑๖

มาตรา ๕๓ หนนนจะแบงแยกมได

ถาบคคลตงแตสองคนขนไปจองหน หรอถอหน หนเดยวหรอหลายหนรวมกน

บคคลเหลานนตองรบผดรวมกนในการสงใชเงนคาหนและเงนทสงกวามลคาหน และ

ตองแตงตงใหบคคลในจานวนนนแตเพยงคนเดยวเปนผใชสทธในฐานะเปนผจองหน

หรอผถอหน แลวแตกรณ

มาตรา ๕๔ ในการชาระคาหน ผจองหนหรอผซอหนจะขอหกกลบลบหนกบบรษทไมได

8

การประกอบกจการรวมกนในฐานะของคณะบคคลตามประมวลรษฎากรจะตอง

เปนกรณทบคคลตงแตสองคนขนไปตกลงเขากนเพอกระทากจการรวมกน โดยในการ

ประกอบกจการในฐานะคณะบคคลนนจะตองรวมกนประกอบกจการตามความเปนจรง

และรวมกนรบผดชอบในกจการของคณะบคคลนน และเงนไดทไดรบจากการประกอบ

กจการจะตองเปนของคณะบคคลดวย (หนงสอกรมสรรพากร ท กค 0706/5637 11

กรกฎาคม 2548)

ขอสงเกต กรมสรรพากรเคยตความวา กรณทสญญาจดตงคณะบคคลไมมขอความท

ระบวตถประสงควาคสญญา “ประสงคจะแบงปนก าไรอนจะไดแตกจการทท า” ไมเปน

สญญาจดตงหางหนสวน ไมตองตดอากรแสตมป 200 บาท (หนงสอกรมสรรพากร ท

กค 0706/7327 30 กรกฎาคม 2546)

9

ภาษเงนไดบคคลธรรมดา

บคคลธรรมดา หางหนสวนสามญ

ภาษเงนไดนตบคคล

บรษท/หางหนสวนนตบคคลทประกอบกจการ

ในประเทศไทย

บรษท/หางหนสวนนตบคคลทถอวาประกอบกจการในประเทศไทย

บรษท/หางหนสวนนตบคคลทมไดประกอบกจการในประเทศไทย

ภาษเงนไดนตบคคล หรอ CIT

66 76 ทว 70

- CIT 30%* - CIT 30%* - W/T 15%

- Dividend 10% - PRT 10%

______

Tax rate is reduced to 23% for 2012 and 20% for 2013 – 2014 (RD 530)

เงนไดทตองเสยภาษตามความในสวนนคอกาไรสทธซงคานวณไดจากรายได

จากกจการ หรอเนองจากกจการทกระทาในรอบระยะเวลาบญช หกดวยรายจายตาม

เงอนไขทระบไวในมาตรา ๖๕ ทว และมาตรา ๖๕ ตร และรอบระยะเวลาบญชดงกลาวให

มกาหนดสบสองเดอน

การคานวณรายไดและรายจายตามวรรคหนงใหใชเกณฑสทธ โดยใหนารายได

ทเกดขนในรอบระยะเวลาบญชใด แมวาจะยงไมไดรบชาระในรอบระยะเวลาบญชนน มา

รวมคานวณเปนรายไดในรอบระยะเวลาบญชนน และใหนารายจายทงสนทเกยวกบ

รายไดนน แมจะยงมไดจายในรอบระยะเวลาบญชนนมารวมคานวณเปนรายจายของรอบ

ระยะเวลาบญชนน

12

บรษทหรอหางหนสวนนตบคคลทตงขนตามกฎหมายของตางประเทศมไดประกอบ

กจการในประเทศไทยแตไดรบเงนไดพงประเมนตามมาตรา ๔๐ (๒) (๓) (๔) (๕) หรอ (๖) ท

จายจากหรอในประเทศไทย ใหบรษทหรอหางหนสวนนตบคคลนนเสยภาษ โดยใหผจายหก

ภาษจากเงนไดพงประเมนทจายตามอตราภาษเงนไดสาหรบบรษทหรอหางหนสวนนตบคคล

แลวนาสงอาเภอทองทพรอมกบยนรายการตามแบบทอธบดกาหนดภายในเจดวนนบแตวนสน

เดอนของเดอนทจายเงนไดพงประเมนนน ทงน ใหนามาตรา ๕๔ มาใชบงคบโดยอนโลม

ความในวรรคหนงมใหใชบงคบในกรณทบรษทหรอหางหนสวนนตบคคลทตงขน

ตามกฎหมายของตางประเทศ ไดรบเงนไดพงประเมนทเปนดอกเบยจากรฐบาลหรอสถาบน

การเงนทมกฎหมายโดยเฉพาะของประเทศไทยจดตงขนสาหรบใหกยมเงนเพอสงเสรม

เกษตรกรรม พาณชยกรรม หรออตสาหกรรม

บรษทหรอหางหนสวนนตบคคลซงตงขนตามกฎหมายของตางประเทศ ม

ลกจาง หรอผทาการแทน หรอผทาการตดตอ ในการประกอบกจการในประเทศไทย ซง

เปนเหตใหไดรบเงนไดหรอผลกาไรในประเทศไทย ใหถอวาบรษทหรอหางหนสวนนต

บคคลนนประกอบกจการในประเทศไทย และใหถอวาบคคลผเปนลกจางหรอผทาการ

แทน หรอผทาการตดตอเชนวานนไมวาจะเปนบคคลธรรมดาหรอนตบคคล เปนตวแทน

ของบรษทหรอหางหนสวนนตบคคลซงตงขนตามกฎหมายของตางประเทศ และใหบคคล

นนมหนาทและความรบผดในการยนรายการและเสยภาษตามบทบญญตในสวนน

เฉพาะทเกยวกบเงนไดหรอผลกาไรทกลาวแลว

14

1. สานกงานผแทน

2. สานกงานภมภาค

3. สานกงานสาขา

4. บรษทจากดตามกฎหมายไทย

5. สานกงานสนบสนนการคาและการลงทน

6. สานกงานปฏบตการภมภาค

16

CIT PRT W/T (i.e. dividend)

สทธประโยชนทางภาษอน

ส านกงานผแทน N/A N/A N/A No

ส านกงานภมภาค 30%* 10%* - No

ส านกงานสาขา 30%* 10%* - No

บรษทจ ากดตามกฎหมายไทย 30% - 10% No

ส านกงานสนบสนนการคาและการลงทน 30%* 10%* - No

ส านกงานปฏบตการภมภาค 10%** - ยกเวน Yes

* อตราภาษลดเหลอรอยละ 23 ป 2555 และรอยละ 20 ป 2556 – 2557

** เฉพาะการใหบรการดานบรหาร การวจยพฒนาผลตภณฑ ฝกอบรมใหกบบรษทในเครอ ดอกเบยทไดรบจากบรษทในเครอหรอสาขา

ยกเวนภาษเงนปนผลทรบจากบรษทในเครอทงในและตางประเทศ

หกคาสกหรอ/คาเสอมราคาของสนทรพยถาวรได 25% ในปแรก และ

มลคาตนทนสวนทเหลอใหทยอยหกได 20 ป

ลดภาษเงนไดบคคลธรรมดาของลกจางชาวตางประเทศเหลอ 15%

คงทเปนระยะเวลา 4 ปและกรณเปนผบรหารหรอผเชยวชาญ

ระดบสงจะไดรบสทธเพมเปน 8 ป

ROH

Choice of Form for foreign investors

Tax at Corporate

Level

Tax at Shareholder

Level

Withholding Tax

(Offshore)

Company 30%* 10% -

Branch 30%* 10%** -

Agent/Employee 30%* 10%** -

Offshore - - 15%

Unincorporated

Joint Venture

30%* 10% -

Consortium ? ? ?

Mutual Fund - - -

กจการรวมคา ซงไดแกกจการทดาเนนการรวมกนเปนทางคาหรอหากาไร

ระหวางบรษทกบบรษท บรษทกบหางหนสวนนตบคคล หางหนสวนนต

บคคลกบหางหนสวนนตบคคล หรอระหวางบรษทและหรอหางหนสวนนต

บคคลกบบคคลธรรมดา คณะบคคลทมใชนตบคคล หางหนสวนสามญ

หรอนตบคคลอน

ไมมการดาเนนการ / ลงทนรวมกน (Don’t have joint investment)

ไมมการแบงกาไรหรอผลขาดทนรวมกน (Don’t share profit / loss)

ไมถอวานตสมพนธเปนกจการรวมคา (Don’t call itself JV)

เงนไดDomestic Foreign

เงนปนผล 10/0* 10/0

คาจาง 3 15/0

คาสทธ 3 15

ดอกเบย 1/0** 15/10

* อาจไดรบยกเวนภาษเงนได ณ ทจาย และภาษเงนไดนตบคคลหากเขาหลกเกณฑตามมาตรา 65 ทว (10) แหงประมวลรษฎากร

** ยกเวนกรณผใหกเปนธนาคารหรอสถาบนการเงน

Incorporation

Contribution

Distribution

Capital increase

Capital decrease

Reorganization

Dissolution

22

Structure – debt to equity, capital

requirement, shareholding ratio

Management – number of director, i.e.

executive or non executive directors.

Class of shares, i.e. preferred shares,

common shares.

Share premium?

23

24

Contribution in cash

Contribution in kind, e.g. machine, know -how, customer base, labor, share swap,

etc.

Free gift contribution

Issue of new shares free of charge

25

มาตรา 39 แหงประมวลรษฎากร

"เงนไดพงประเมน" หมายความวา เงนไดอนเขาลกษณะพงเสยภาษในหมวดน เงนได

ทกลาวนใหหมายความรวมตลอดถงทรพยสน หรอประโยชนอยางอนทไดรบ ซงอาจคด

ค านวณไดเปนเงน เงนคาภาษอากรทผจายเงนหรอผอนออกแทนใหส าหรบเงนได

ประเภทตาง ๆ ตามมาตรา 40 และเครดตภาษตามมาตรา 47 ทว ดวย

มาตรา 9 ทว “เวนแตจะมบทบญญตไวเปนอยางอน ถาจะตองตราคาทรพยสนหรอ

ประโยชนอนใดเปนเงน ใหถอราคาหรอคาอนพงมในวนทไดทรพยสนหรอประโยชนนน”

26

มาตรา 1201 แหง ป.พ.พ. บญญตวา “หามมใหจายเงนปนผลจากเงนประเภทอนนอกจาก

เงนกาไร ถาหากบรษทขาดทน หามมใหจายเงนปนผลจนกวาจะไดแกไขใหหายขาดทน....”

มาตรา 40 (4) (ข) แหงประมวลรษฎากร บญญตวา เงนปนผล เงนสวนแบงของกาไรหรอ

ประโยชนอนใดทไดจากบรษทหรอหางหนสวนนตบคคล กองทนรวม หรอสถาบนการเงน

ทมกฎหมายโดยเฉพาะของประเทศไทย จดตงขนสาหรบใหกยมเงนเพอสงเสรม

เกษตรกรรม พาณชยกรรมหรออตสาหกรรม เงนปนผล หรอเงนสวนแบงของกาไรทอยใน

บงคบตองถกหกภาษไว ณ ทจายตามกฎหมายวาดวยภาษเงนไดปโตรเลยมเฉพาะสวนท

เหลอจากถกหกภาษไว ณ ทจายตามกฎหมายดงกลาว

27

Thai individual shareholder 10% or subject to normal tax but he/she will be entitled to dividend tax credit

Thai corporate shareholder 10% or exempt (only if it holds 25% or more in the paying company for at least 3 months before and after declaration of dividend

Foreign individual shareholder 10% but he / she may be entitled to tax exemption or tax credit under tax treaty

Foreign corporate shareholder 10% unless (i) it is exempt by Royal Decree, or (ii) it may be entitled to tax exemption or tax credit under tax treaty

28

Cash dividend

Dividend in kind, e.g. land, machine, free

service, etc.

Stock dividend, e.g. proportionate stock

dividend, non-proportionate stock

dividend

29

มาตรา 40 (4) (ง) แหงประมวลรษฎากร “เงนลดทนของบรษทหรอหางหนสวนนตบคคล

เฉพาะสวนทจายไมเกนกวากาไรและเงนทกนไวรวมกน”

มาตรา 40 (4) (จ) แหงประมวลรษฎากร “เงนเพมทนของบรษทหรอหางหนสวนนต

บคคลซงตงจากกาไรทไดมาหรอเงนทกนไวรวมกน”

30

มาตรา 40(4)(ฉ) ผลประโยชนทไดจากการทบรษทหรอหางหนสวนนตบคคลควบเขา

กน หรอรบชวงกน หรอเลกกน ซงตราคาเปนเงนไดเกนกวาเงนทน

31

EQUITY FINANCING DEBT FINANCING

Net Profit 100

CIT 30% 30 (1)

Dividend 70

WT 10% 7 (2)

Effective Tax Rate (1)+(2)37

Cash On Hand 63

Net Profit 100

Less Interest 100

CIT 30% 0 (1)

Dividend 0

WT 15% or 10% 15/10 (2)

Effective Tax Rate (1)+(2) 15/10

Cash On Hand 85/90

EQUITY DEBT

Net Profit 100

CIT 30% 0 (1)

Dividend 100

WT 10% 0 (2)

Effective Tax Rate (1)+(2)0

Cash On Hand 100

Net Profit 100

Less Interest 100

CIT 30% 0 (1)

Dividend 0

WT 15% or 10% 15/10 (2)

Effective Tax Rate (1)+(2) 15/10

Cash On Hand 85/90

Transaction Payer Payee W/TInterest on loan

/ bill of exchange

/ promissory note

FI

Corporates

FI

Corporates

Corporates

FI

FI

Corporates

15%

15% / 10% 15% / 10%

15%

Interest on debentures FI

Corporates

FI

Corporates

Corporates

FI

FI

Corporates

15%

15% / 10% 15% / 10%

15%

Service Fees All All 15% / 0%

Cross Border Lending Transaction

Transaction Payer Payee W/TInterest on loan/

bill of exchange/

promissory note

FI

Corporates

FI

Corporates

Corporates

FI

FI

Corporates

1%

-

-

1%

Interest on debentures

FI

Corporates

FI

Corporates

Corporates

FI

FI

Corporates

1%

1%

-

1%

Service Fees All All 3%

Domestic Lending Transaction

ดอกเบยพนธบตร ดอกเบยเงนฝาก ดอกเบยหนก ดอกเบยตวเงน

ดอกเบยเงนกยมไมวาจะมหลกประกนหรอไม ดอกเบยเงนกยมทอยใน

บงคบตองถกหกภาษไว ณ ทจายตามกฎหมายวาดวยภาษเงนได

ปโตรเลยมเฉพาะสวนทเหลอจากถกหกภาษไว ณ ทจาย ตามกฎหมาย

ดงกลาว หรอผลตางระหวางราคาไถถอนกบราคาจาหนายตวเงนหรอตรา

สารแสดงสทธในหนทบรษทหรอหางหนสวนนตบคคล หรอนตบคคลอน

เปนผออกและจาหนายครงแรกในราคาตากวาราคาไถถอน รวมทงเงนได

ทมลกษณะทานองเดยวกนกบดอกเบย ผลประโยชนหรอคาตอบแทนอน

ๆ ทไดจากการใหกยมหรอจากสทธเรยกรองในหนทกชนดไมวาจะม

หลกประกนหรอไมกตาม

i. Front-end Fee

ii. Commitment Fee

iii. Interest

iv. Default Interest

v. Arrangement Fee

Lender

Borrower

Borrower

Lender 1

Lender 2Lender 3/

Arranger

i. Front-end Fee

ii. Commitment Fee

iii. Interest

iv. Default Interest

v. Arrangement Fee

Borrower

Lender 1/

Arranger

Lender 2

Arranger Lender 3/

Arranger

i. Front-end Fee

ii. Commitment Fee

iii. Interest

iv. Default Interest

v. Arrangement Fee

vi. Credit Insurance Premium

Gross Interest

Net Interest

Lender (15%) 100

(10%) 100

85

90

Borrower (15 %) 117.65

(10 %) 111.1111

100

100

Who Absorbs Withholding Tax ?

Who absorbs the tax ?

If Borrower pay tax, is it required to prepare a tax payment certificate ?

How does Lender benefit from such tax payment certificate ?

Can Borrower get a rebate from Lender equal to the tax credit / refund ?

Lender charges Borrower when it will absorb the withholding tax.

Rates of the fees

Can the Lender claim the tax refund / credit at home country ?

What should be Borrower’s approach ?

How should Lender respond ?

Lender

Guarantor

Borrower

Guarantee fee 0.75 %

Borrower

Investors

Paying Agent

Notes

Lender A

Lender B

Lender C

Loan

Several lenders, several bondholders

How to determine the tax rate ?

Can you look at the country of a payment agent bank that receives interest payment or a trustee that holds a global certificate as if it was a recipient ?

Are you required to look at each recipient ?

Interest

Interest Bondholder

Bank Japan

Bank New York

Swap

Yen - US

Thai Company

Loan Yeninterest

Issuer Bondholder1

ออกหนกแปลงสภาพ

จายดอกเบย2

3

ใชสทธแปลงสภาพ

4 ออกหนสามญ

5 จายเงนปนผล

Originator Investors

SPV

โอนทรพยสน

Tax exemption on

› Transfer of assets from principal company to SPV

› Transfer of assets from SPV back to principal company

› In accordance with the approved securitisation by the SEC

7% Value Added Tax (“VAT”)

3.3% Specific Business Tax (“SBT”)

0.1% Stamp Duty

Government fees related to the re-registration of collateral

Income received by SPV upon

operation is still subject to 30% corporate income tax, VAT, SBT and stamp duty as the case may be

Authority

Supplier Contractor Project Owner

BTO / BOT

Tax Issuer

-Withholding tax

• Income Tax / Tax Refund

• VAT

1. Asset Purchase

2. Share Purchase

3. Merger

Entire Transfer of Assets

Partial Transfer of Assets