Upload
vanphuc
View
214
Download
0
Embed Size (px)
Citation preview
Bachelorafhandling HA(jur.)
Vejleder: Bachelorafhandling udarbejdet af: Mette Neville, Juridisk Institut Stine Kragelund Nielsen: 201208240 Jeanette Ladefoged: 201208257 Antal anslag: 149.083 Malene Andersen: 201208255
School of Business and Social Sciences, Aarhus Universitet
04-‐05-‐2015
Incitamentsaflønning i et corporate governance perspektiv
Side 1 af 80
Executive summary
The aim of the thesis is to examine in which ownership structures, incentive pay can help solve the
corporate governance problems. In addition, the paper will scrutinize the existing rules in the area,
in order, to avoid the unintended side effects of incentive payment schemes.
Corporate governance in general is a highly debated topic. One of the core elements within
corporate governance is the principal agent problem which illustrates that, due to the ownership
structure in shareholder companies, there is a clear separation between ownership and control. One
effect of the separation is a potential mismatch between the interests of the management and the
owners of the company. Incentive remuneration can help solve this problem by making the salary
package dependent on management performance and, hence, make a better alignment of interests.
The thesis analyses three different ownership structures, namely, spread ownership, concentrated
ownership with professional management and concentrated ownership with owner-management.
Firstly, it is pointed out in which context the principal-agent problem is relevant, secondly, different
options for the owners to gain control are analyzed. Incentive pay is primarily relevant in companies
with dispersed ownership due to the fact that the owners have little chance of monitoring the
management. In the other ownership structures, where the principal-agent problem is less relevant
or at least to a lesser extent are reflected, incentive pay may have other functions.
In recent years, executive remuneration has become a focus area because it has shown that payment
including a variable remuneration not always worked out as indented. One of the reasons was that
the variable part increased significantly and management had the opportunity to influence their own
salary. At the same time, it has been difficult for shareholders to gain insight into how the
remuneration-package of the company actually has been put together. Consequently, both the
legislation and the Recommendations on Corporate Governance has been focusing on how these
problems can be remedied. In relation, to avoid the negative effects of how the remuneration
instruments are assembled, an overall guideline has been created. In addition, creating
independence in relation to the design process, in form of a remuneration committee, has been
centre of debate. Simultaneously, the focus on shareholder transparency has increased through e.g.
disclosure of remuneration, as well as wage policies that needs approval by shareholders. The
economic impact has also been significant for management. For listed companies, the framework is
set by regulations and through the recommendations on corporate governance respectively. In
Side 2 af 80
financial companies there is a very sharp legal regulation due to the special considerations that
apply to this sector. Finally, it will be discussed whether or not further regulation is required for
listed companies. Our suggestion is to modify the comply-or-explain principle to a explain-and-
comply principle.
It must be concluded that incentive pay can solve the principal-agent problem, but that one should
be aware that it also may have undesirable side effects.
Side 3 af 80
Indholdsfortegnelse 1. Introduktion .................................................................................................................................................. 5
1.1 Emnevalg og aktualitet ............................................................................................................................ 5
1.2 Problemformulering ................................................................................................................................ 6
1.3 Afgrænsning ............................................................................................................................................ 7
1.4 Disposition og struktur ............................................................................................................................ 7
1.5 Metode .................................................................................................................................................... 8
2. Hvorfor har vi incitamentsaflønning? .......................................................................................................... 10
2.1 Principal-‐agent forholdet ...................................................................................................................... 10
2.1.1 Teoriens udgangspunkt .................................................................................................................. 10
2.1.2 Interessekonflikt ............................................................................................................................. 11
2.1.3 Asymmetrisk information ............................................................................................................... 12
2.1.4 Agent omkostninger ....................................................................................................................... 13
2.2 Corporate governance løsninger på principal-‐agent problemet ........................................................... 14
2.2.1.1 Generalforsamlingen ............................................................................................................... 14
2.2.1.2 Bestyrelsens sammensætning ................................................................................................. 15
2.2.2 Take overs ...................................................................................................................................... 18
2.2.3 Høj gældsandel ............................................................................................................................... 20
2.2.4 Personligt omdømme ..................................................................................................................... 20
2.2.5 Aktivt ejerskab ................................................................................................................................ 21
2.2.6 Stor ejerandel ................................................................................................................................. 24
2.2.7 Incitamentsaflønning ...................................................................................................................... 24
2.3 Incitamentsaflønningens funktioner og udfordringer ........................................................................... 25
2.3.1 Løsning af principal-‐agent problemet ............................................................................................ 26
2.3.2 Fremme af produktivitet ................................................................................................................ 27
2.3.3 Tiltrækning og fastholdelse af kompetente ledere ........................................................................ 27
2.3.4 Udfordringer ................................................................................................................................... 28
3. I hvilke ejerstrukturer findes et behov for incitamentsaflønning? .............................................................. 30
3.1 Spredt ejerskab ...................................................................................................................................... 30
3.1.1 Kontrolmuligheder ......................................................................................................................... 31
3.1.2 Kan incitamentsaflønning hjælpe til at løse principal-‐agent problemet? ...................................... 33
3.1.3 Incitamentsaflønningens øvrige funktioner ................................................................................... 33
Side 4 af 80
3.2 Koncentreret ejerskab med professionelt ansat ledelse ....................................................................... 34
3.2.1 Kontrolmuligheder ......................................................................................................................... 35
3.2.2 Hvilket problem giver ejerstrukturen? ........................................................................................... 36
3.2.3 Kan incitamentsaflønning hjælpe til at løse principal-‐agent problemet? ...................................... 37
3.2.4 Incitamentsaflønningens øvrige funktioner ................................................................................... 37
3.3 Koncentreret ejerskab med ejerledelse ................................................................................................ 38
3.3.1 Hvilke problemer giver ejerstrukturen? ......................................................................................... 38
3.3.2 Incitamentsaflønningens funktioner .............................................................................................. 39
3.4 Overblik ................................................................................................................................................. 41
4. Hvordan minimeres de utilsigtede sideeffekter ved incitamentsaflønning? .............................................. 41
4.1 Struktur og omfang af incitamentsaflønning ......................................................................................... 42
4.1.1 Vederlagets indhold ....................................................................................................................... 43
4.1.2 Aflønning på forskellige ledelsesniveauer ...................................................................................... 47
4.1.2.1 Ledelsesstrukturer ................................................................................................................... 47
4.1.2.2 Bestyrelsen og direktionens opgaver ...................................................................................... 48
4.1.2.3 Anbefalingens opdeling mellem bestyrelse og direktion i 2001 .............................................. 50
4.2 Aflønningsprocessen ............................................................................................................................. 53
4.2.1 Vederlagsudvalg ............................................................................................................................. 55
4.2.2 Say-‐on-‐pay ...................................................................................................................................... 59
4.2.3 Åbenhed og gennemsigtighed ........................................................................................................ 62
4.2.4 Mærkbare konsekvenser for ledelsen ............................................................................................ 64
4.3 Overblik ................................................................................................................................................. 69
4.4 Er der behov for yderligere tiltag? ........................................................................................................ 70
5. Konklusion ................................................................................................................................................... 72
6. Litteraturliste ............................................................................................................................................... 76
Side 5 af 80
1. Introduktion
1.1 Emnevalg og aktualitet
Et selskab står dagligt overfor en lang række vigtige beslutninger, som påvirker interessenterne i
selskabet. Det er derfor altafgørende, at de beslutninger der træffes er kvalificerede, således at
selskabet er konkurrencedygtigt. Corporate governance er i den forbindelse et redskab til at sikre, at
selskabet skaber værdi og ledes på en ansvarlig og hensigtsmæssig måde. Ud fra en corporate
governance synsvinkel er den overordnede målsætning at opnå økonomisk effektivitet.1
Det er svært at oversætte corporate governance direkte til dansk, men generelt kan det betegnes som
’god selskabsledelse’. Det er således en bred definition, som kan rumme ethvert problem, der
vedrører den gode ledelse. Der er tale om en fleksibel standard, som løbende kan tilpasses, så den
afspejler den bedste praksis.2
I forbindelse med corporate governance debatten har man i forskellige lande udarbejdet
anbefalinger for, hvordan et selskab bør ledes på bedst mulig vis. I Storbritannien udformede man
Cadbury rapporten, som har været en forløber for mange anbefalinger. Også i Danmark har Nørby-
udvalget hentet inspiration til de første danske anbefalinger i 2001,3 og sidenhen har Komitéen for
god Selskabsledelse løbende revideret anbefalingerne. Disse anbefalinger har vist stor
gennemslagskraft i den danske corporate governance debat.4
Et af hovedelementerne i corporate governance debatten er det omdiskuterede principal-agent
problem5, som potentielt opstår, når der er en adskillelse mellem den der ejer et selskab, og den der
leder det. Corporate governance medvirker bl.a. til at løse principal-agent problemet.6
I Danmark indførte man incitamentsaflønning, idet man så det som en god løsning på principal-
agent problemet. Ideen var, at man ved at tildele ledelsen resultatafhængig løn kunne få dem til at
handle i ejernes interesse. I de senere år er der dog kommet øget fokus på ledelsesaflønningen, idet
1 Andersen, Paul Krüger, Aktie-‐ og anpartsselskabsret, 2013, side 63 (herefter: Andersen 2013) 2 Brandi, Søren et al., Professionelt bestyrelsesarbejde, 2013, side 135 (herefter: Brandi 2013) 3 Nørby-‐udvalgets rapport om corporate governance, Anbefalinger for god Selskabsledelse, 2001, side 30 (Herefter: Nørby-‐udvalgets rapport) 4 Andersen 2013, side 82 5 Andersen 2013, side 65 6 Thomsen, Steen & Conyon, Martin, Corporate governance: Mechanisms and Systems, 2012, side 46 (Herefter: Thomsen & Conyon 2012)
Side 6 af 80
man har erkendt, at det ikke uden videre har løst problemet. Det viste sig, at der var behov for øget
regulering, hvorfor man indførte regler omkring gennemsigtighed for aktionærerne.
Med finanskrisens indtog fik man øjnene op for, at der også var andre problemer. De store
skandaler, som finanskrisen medførte, skabte en heftig debat omkring incitamentsaflønning af
direktion og bestyrelse. Krakket i Roskilde Bank bliver ofte inddraget i debatten, idet man satte
spørgsmålstegn ved, hvordan det kunne være muligt, at ledelsen høstede høje lønninger, mens
banken gik konkurs. Man så altså for alvor bagsiden af medaljen.
Tilbage stod særligt aktionærerne som de store tabere, og derfor så man fra lovgivers side et behov
for skærpelser på området for incitamentsaflønning. Særligt for de finansielle virksomheder har
man indført skærpelser, som følge af de særlige hensyn der gælder for denne sektor. Hensynene bag
reglerne i den finansielle sektor er i dag ikke kun at sikre solvens og indskydere, men også stabilitet
og effektive markeder. Reglerne hænger sammen med pengeinstitutternes centrale
samfundsmæssige rolle, idet de har væsentlig betydning for den finansielle stabilitet og kundernes
tillid til den finansielle sektor.7 Det kan derfor især være fatalt hvis incitamentsordningerne til
ledelsen i finansielle virksomheder har utilsigtede sideeffekter, idet det ikke alene vil have
konsekvenser for aktionærerne, men også resten af samfundet.
Incitamentsaflønning har således givet anledning til en heftig debat i det danske erhvervsliv. Dette
afspejles også gennem nye tiltag i lovgivning og Anbefalingerne for god Selskabsledelse.
1.2 Problemformulering
Ud fra en erkendelse af, at der også er ulemper forbundet med incitamentsaflønning, er det relevant
at se på, hvor behovet for incitamentsaflønning findes, og hvordan det reguleres, så uønskede
effekter minimeres. Dette giver anledning til følgende problemformulering:
Denne afhandling vil analysere under hvilke ejer- og kontrolstrukturer incitamentsaflønning kan
være med til at løse corporate governance problemer.
Derudover vil afhandlingen analysere hvilke utilsigtede sideeffekter en incitamentsaflønning kan
have og hvilke regler, der gælder for at minimere disse.
7 Andersen & Schaumburg-‐Müller 2010, side 20-‐21
Side 7 af 80
1.3 Afgrænsning
Selskabsloven finder anvendelse på alle kapitalselskaber.8 Denne afhandling tager alene
udgangspunkt i aktieselskaber.
Det fremgår af selskabslovens § 111, at aktieselskaber frit kan vælge mellem to forskellige
ledelsesstrukturer. Selskabet kan herefter vælge en struktur, hvor kapitalselskabet ledes af en
bestyrelse, som varetager den overordnede og strategiske ledelse, mens direktionen varetager den
daglige ledelse.9 Denne struktur betegnes også som den traditionelle struktur.10
Problemformuleringen vil besvares ud fra en betragtning af, at selskabet anvender denne struktur.
Af bemærkningerne til selskabslovens § 139 ses det, at incitamentsaflønning omfatter alle former
for variabel aflønning, herunder både aktiebaserede og ikke-aktiebaserede instrumenter.
Afhandlingen vil dog primært have fokus på aktiebaserede incitamentsaflønning, herunder
aktieoptioner.
Afhandlingen afgrænses endvidere til udelukkende at behandle incitamentsaflønning til selskabets
topledelse. Dette gøres ud fra det synspunkt, at det i høj grad er ledelsen, som kan påvirke
selskabets resultater. 11
Der tages desuden forbehold for, at der er anvendt amerikansk litteratur til besvarelse af
problemformuleringen.
Ligeledes må det understreges, at afhandlingen ikke har til formål at opstille en formel for at
udarbejde incitamentsaflønning på den korrekte måde, men sigter efter at påpege nogle
faldgrupper, som er vigtige at tage højde for.
1.4 Disposition og struktur
Afhandlingens afsnit 2 vil, ud fra en corporate governance synsvinkel, belyse hvorfor
incitamentsaflønning synes at være et relevant emne at berøre. Herunder vil der blive redegjort for
principal-agent problemet samt udvalgte corporate governance mekanismer, der kan være med til at
8 Selskabslovens § 1 9 Selskabslovens § 111, stk. 1, nr. 1 10 Andersen 2013, side 314 11 Banner-‐Voigt, Erik & Rasmussen, Søren, Aktieløn, 2009, side 47 (herefter: Banner-‐Voigt & Rasmussen 2009)
Side 8 af 80
afhjælpe netop dette problem. I den forbindelse vil incitamentsaflønning blive præsenteret, herunder
dets funktioner og udfordringer.
Redegørelsen vil danne grundlag for en analyse i afsnit 3, hvoraf det søges undersøgt, i hvilke
ejerstrukturer incitamentsaflønning har sin berettigelse. Der tages udgangspunkt i tre forskellige
ejerskabsstrukturer; spredt ejerskab, koncentreret ejerskab med professionel ledelse samt
koncentreret ejerskab med ejerledelse. Disse selskabsstrukturer er valgt, fordi de kan bidrage til at
illustrere de forskelle, der kan forekomme i ejerstrukturer.
I afsnit 4 vil det blive analyseret, hvilke uønskede sideeffekter, incitamentsaflønning har givet
anledning til, og hvilke tiltag man har foretaget for at minimere disse. Herunder inddrages regler i
såvel lov om finansiel virksomhed som selskabsloven. I øvrigt inddrages såvel Nørby-udvalgets
som Komitéens anbefalinger for god Selskabsledelse samt relevante EU-henstillinger. Slutteligt
diskuteres det, om der er behov for yderligere tiltag, herunder om lovgivningen bør strammes for de
børsnoterede selskaber.
Konklusionen vil være at finde i afhandlingens afsnit 5.
1.5 Metode
I dette afsnit vil der blive redegjort for hvilken fremgangsmåde, der er anvendt til at besvare
problemformuleringen. Formålet er således at belyse de valgte teorier og metoder.
Afhandlingens problemformulering er forsøgt løst via en tværfaglig tilgang. Den vil således bygge
på både et juridisk og økonomisk perspektiv. Koblingen mellem det juridiske og det økonomiske
synes relevant i forhold til opgavens problemstilling, idet corporate governance angår såvel
økonomiske som juridiske forhold. Opgaven tager udgangspunkt i en økonomisk problemstilling,
som giver anledning til at se på, hvilken regulering der findes på området. Det ses således, at
opgaven ikke entydigt kan opdeles i en juridisk og økonomisk del.
Der tages udgangspunkt i formålet med incitamentsaflønning. Derfor findes indledningsvist en
gennemgang af principal-agent problemets vigtigste pointer. Der tages således udgangspunkt i en
neoklassisk teori, som har fokus på nyttebegrebet. Nyttebegrebet karakteriseres ved, ”…at den
rationelle agent, stillet i en valgsituation, vil vælge således, at hans nytte maksimeres”.12 Der ses
12 Tvarnø, Christina D & Nielsen, , Ruth; Retskilder og retsteorier, 2014, side 487 (Herefter: Tvarnø & Nielsen 2014)
Side 9 af 80
altså et samfundsrelateret problem, idet der, ud fra antagelsen om maksimering af egen nytte, opstår
en interessekonflikt. Ud fra en retsøkonomisk tilgang søges det at finde løsninger, således at
samfundets ressourcer allokeres på den mest efficiente måde. Afhandlingen ser således på mulige
løsninger ud fra et corporate governance perspektiv.
Ud fra et juridisk perspektiv anvendes den retsdogmatiske metode, hvorved gældende ret udledes
gennem analyser af retskilder. Dette betegnes også som de lege lata.13 Der er i den forbindelse taget
udgangspunkt i selskabsloven samt lov om finansiel virksomhed. Det bør i den forbindelse
understreges, at finansielle selskaber i vid udstrækning er reguleret i selskabsloven, men at lov om
finansiel virksomhed fungerer som speciallovgivning til selskabsloven.14
Metoden anvendes til at fastlægge gældende regler primært omkring incitamentsaflønning af
ledelsen. Som supplement til gældende regler i relevante love er forarbejder og vejledninger
inddraget til forståelse og fortolkning.
Desuden anvendes Anbefalinger for god Selskabsledelse, herunder Nørby-udvalgets rapport og
Komitéens anbefalinger. Anbefalingerne har karakter af soft law, hvorved de alene skal ses som
retningslinjer for best practice. Idet der er tale om soft law, findes der intet krav om, at
anbefalingerne skal følges. Dog gælder det såkaldte følg-eller-forklar princip for børsnoterede
selskaber.15 Såfremt man ikke følger anbefalingerne, kræves der herved en fyldestgørende
forklaring af, hvorfor man har valgt ikke at efterleve anbefalingerne, og hvordan man i stedet har
valgt at indrette sig.16 En manglende efterlevelse udgør således ikke et regelbrud. Anbefalingerne
indeholder i øvrigt ikke specifikke anbefalinger for finansielle virksomheder, idet lov om finansiel
virksomhed regulerer de finansielle virksomheders særlige forhold.17
Til forståelse af hvad der ligger bag anbefalingerne samt gældende ret, er relevante EU henstillinger
inddraget. Henstillingerne betegnes ikke som en bindende retsakt18, og er udformet således, at det
kan tilpasses til de enkelte EU lande.
13 Tvarnø og Nielsen, side 30-‐31 14 Andersen 2013, side 127 15 Dette er i overensstemmelse med årsregnskabslovens § 107 b 16 Komitéens Anbefalinger for god Selskabsledelse, 2014 5. pkt: følg og forklar princippet (Herefter: Anbefalingerne for god Selskabsledelse. Årstal er angivet, hvis ikke de nyeste Anbefalinger er anvendt) 17 Anbefalingerne for god Selskabsledelse, side 5 18 Tvarnø & Nielsen 2014, side 69
Side 10 af 80
Generelt bygger opgavens udarbejdelse i høj grad på litteratur, herunder lærebøger og artikler. Det
er derfor vigtigt at være opmærksom på, at disse alene er et udtryk for forfatterens subjektive
fortolkning af gældende ret.
2. Hvorfor har vi incitamentsaflønning?
Teoretikere har langt tilbage påpeget det problematiske i, at der sker en adskillelse mellem ejerskab
og kontrol. Corporate governance begrebet opstår i to led; der sker dels en identifikation af
problemstillinger og dels et forsøg på at løse disse problemer. Det centrale coporate governance
problem er, hvordan man løser principal-agent problemet. Der findes forskellige mekanismer, som
kan være med til at reducere netop dette problem. Herunder har man bl.a. set at
incitamentsaflønning kan være medvirkende til dette. Nedenfor ses en redegørelse for principal-
agent problemet, samt nogle af de centrale løsningsmekanismer, der kan afdæmpe problemet.
2.1 Principal-‐agent forholdet
2.1.1 Teoriens udgangspunkt
Allerede i 1776 påpegede Adam Smith i The Wealth of Nations, at det ikke kan forventes, at man
som forvalter af andres penge, vil passe på dem med samme omhyggelighed, som hvis det var ens
egne. Derfor vil der altid være en risiko for uagtsomhed og overflod i selskaber, hvor der ikke er
sammenfald mellem ejer og ledelse.19
Det siges dog, at corporate governance diskussionen indledtes af Adolf Berle og Gardiner Means,
som i 1932 pointerede de problemstillinger, der opstår, når man adskiller ejerskab og kontrol.20
Aktieselskabsformen vandt indpas i USA i starten af 1900-tallet, og blev ret hurtigt den mest
udbredte selskabsform. Dette skyldtes bl.a., at mange selskaber havde brug for mere kapital for at
kunne vinde stordriftsfordele og dermed konkurrencemæssige fordele. For at skaffe den nødvendige
kapital til selskaberne blev det nødvendigt at børsnotere selskaberne, og dermed blev det muligt, at
der var mange, der ejede det enkelte selskab. Ledelsen var ofte ansat i selskabet uden nødvendigvis
selv at have investeret kapital heri. Denne nye ejerskabsstruktur gav som nævnt også anledning til
problemer. Hidtil var det ejeren selv, der havde haft kontrollen og stod for ledelsen af selskabet.
19 Smith, Adam; An Inquiry to the nature and causes of Wealth of nations, 1976, side 990 20 Berle, Adolf & Means, Gardiner, The Modern Corporation and Private Property, reversed 1967 (Herefter: Berle & Means 1967)
Side 11 af 80
Idet der hurtigt kom mange, men små, ejere til i de største selskaber, oplevede man dog, hvordan
ledelsen i praksis havde kontrollen over selskabet.21 Man så altså her problematikken i, at ejerne
kun minimalt fungerede som beslutningstagere, mens kompetencen til dette i stedet lå hos den
professionelt ansatte ledelse.
Dette kendes i dag som principal-agent teorien. Michael C. Jensen og William H. Meckling
udviklede i 1976 denne teori ud fra den adskillelse mellem ejerskab og kontrol, som Berle og
Means påpegede. De definerede et principal-agent forhold som et forhold, hvor en person
(principalen) får en anden person (agenten) til at udføre opgaver på principalens vegne, og hvor
agenten, til en vis grad, har bemyndigelse til at træffe beslutninger.22 De var herved de første til at
benytte principal-agent teorien på forholdet mellem ledelsen og aktionærerne i et selskab.23 Jensen
og Meckling forsøgte blandt andet at klarlægge årsagerne til, at en leder for en virksomhed vil
vælge aktiviteter for virksomheden, som skaber mindre værdi, end de aktiviteter man formentligt
ville have valgt som ejer af selskabet. Desuden påpegede de, at principalen ikke har den samme
adgang til informationer om den daglige drift, som agenten har. Principal-agent problemet er altså
dels kendetegnet ved, at der er en interessekonflikt, og dels at der opstår asymmetrisk information.24
I det følgende vil disse elementer blive uddybet.
2.1.2 Interessekonflikt
Standardopfattelsen af mennesket er, at man agerer som homo economicus – altså at man som
menneske maksimerer egen nytte.25 Dette kan skabe interessekonflikter mellem principal og agent,
idet det ikke kan forventes, at de to har præcis det samme fokus. Det følgende vil derfor bygge på
en antagelse om, at ejerens mål er at profitmaksimere.26 Hvis man som ejer selv leder
virksomheden, vil der være et stort fokus på omkostninger, og om de omkostninger, der bruges i
virksomheden, er nødvendige. Når man som leder handler på andres vegne, vil der være en større
tendens til at fokusere på områder, som kan give personlig tilfredsstillelse.
De klassiske eksempler er forretningsmiddage på dyre restauranter, flotte hovedkvarterer osv.
Ledelsen kan muligvis godt forsvare, at disse køb kan gavne virksomheden, og omvendt kan det 21 Knudsen, Christian, Erhvervsøkonomi – virksomheden i organisatorisk, økonomisk og strategisk belysning, 2014, side 209-‐10 (herefter: Knudsen 2014) 22 Jensen, Michael C & Meckling, William H, Theory of the firm, 1976, side 308 (Herefter: Jensen & Meckling 1976) 23 Thomsen, Steen, Ejerskab og indflydelse i dansk erhvervsliv, 2002, side 15 (Herefter Thomsen 2002) 24 Knudsen 2014, side 217 25 Thomsen 2002, side 20 26 Knudsen 2014, side 407
Side 12 af 80
være svært for aktionærerne at komme med indsigelser imod dette. For det første er det svært at
bevise, hvorvidt der er tale om et egentligt misbrug af virksomhedens midler. Derudover kan
sådanne tiltag også være et resultat af de egenskaber, som man ønsker, at en leder besidder. Man vil
netop gerne have en nytænkende, kreativ og dynamisk leder, der er villig til at tage risici til en vis
grad. Derfor er man også nødt til at acceptere de fejltagelser, der på baggrund heraf naturligt vil
forekomme. Hvis man som aktionær ’straffer’ en sådan adfærd for meget, kan det resultere i, at
lederen er bange for at blive fyret, og dermed vil den ønskede aktivitet også ophøre.27
Når man ser på det rationelle menneske, antages det, at man som menneske vil bygge imperier. Man
er tiltrukket af magt og størrelse, og den prestige det giver at være leder for et stort selskab.
Desuden vil lønnen ofte hænge sammen med virksomhedens størrelse, og risikoen for en
overtagelse er desuden mindre, jo større virksomheden er, hvilket vil blive uddybet i afsnit 2.2.2.
Disse ting kan opnås gennem fusioner og opkøb. Problemet er, at en fusion eller et opkøb ikke altid
tilfører virksomheden den værdi, man forventede, og aktionærernes tilgang kan derfor være en
anden, end ledelsens.28
Det kan altså være svært at afgøre, hvorvidt de aktiviteter agenten foretager, er motiveret af
virksomhedens eller egne behov. Dét at der reelt set er en mulighed for, at man vil forfølge egne
interesser, er altså problematisk.
2.1.3 Asymmetrisk information
Et andet væsentligt element i principal-agent problemet er, at principalen og agenten har forskellig
adgang til informationer. Der er to forskellige typer af asymmetrisk information; moral hazard og
adverse selection. Generelt kan de to delelementer ses i forhold til en tidslinje. Problemer omkring
adverse selection opstår, før principalen skal træffe en beslutning, mens moral hazard problemet
opstår, efter denne givne beslutning er truffet.29
Adverse selection, som også omtales som skjult viden, handler om, hvorvidt principalen er i stand
til at træffe den rette beslutning ud fra tilgængelige oplysninger. Som eksempel opstår der adverse
selection, når virksomheden skal ansætte den rigtige leder. Agenten kender selv sine færdigheder,
27 Thomsen & Conyon 2012, side 18 28 Thomsen & Conyon 2012, side 18-‐19 29 Knudsen 2014, side 218
Side 13 af 80
eller mangel på samme, hvilket principalen ikke gør. Det handler altså om, at agenten besidder
viden, som er relevant for principalens beslutning, men som principalen ikke selv har adgang til.30
Moral hazard benævnes også som skjult handling, idet agenten i det skjulte kan handle ud fra egne
interesser, da principalen netop ikke har mulighed for at se de handlinger der foretages. Principalen
har få informationer om virksomhedens drift i dagligdagen, hvilket gør det muligt for agenten at
forfølge sine egne interesser og derved optimere egen nytte. 31
På samme måde som det kom til udtryk i ovenstående afsnit om interessekonflikter, kan
asymmetrisk information give problemer. Principalen har altså ikke den samme adgang til
information som agenten har, hvilket gør det muligt for agenten at følge egne interesser, uden at
principalen er bevidst om det, eller har mulighed for at stoppe det. 32
2.1.4 Agent omkostninger
Når ejerskab og ledelse er adskilt, opstår der omkostninger som følge af, at agenten skal handle på
principalens vegne. Omkostningerne opstår dels pga. interessekonflikten og dels fra
informationsasymmetrien, og betegnes som agentomkostninger. Jensen og Meckling definerer
agentomkostninger som summen af omkostningerne ved at monitorere ledelsen, omkostningerne til
incitamentskontrakter samt værditabet, der er forbundet med principal-agent forholdet.33
Monitoreringsomkostningerne fremkommer af den tid og de kræfter, som ejerne bruger på at
kontrollere ledelsen.34 Værditabet opstår, når ledelsen ikke handler i ejernes interesse. Når der
foretages ikke-økonomisk rentable valg, sker det på bekostning af aktionærernes ønske om
profitmaksimering. Det giver altså omkostninger og/eller manglende indtægter for principalen, at
agenten forfølger egne interesser frem for at følge principalens. Overordnet set vælger agenten
mellem profitmaksimerende handlinger og skjult privatforbrug. Det skjulte privatforbrug er altså det
værditab, der følger af ledelsens ikke-økonomiske handlinger.35 Omkostninger til incitaments-
kontrakter er de omkostninger, som bruges i forsøg på at ensrette interesserne mellem principalen
og agenten. Det kan f.eks. være omkostninger til at udforme og administrere kontrakterne, samt den
løn, der gives for at sikre incitamentet.
30 Thomsen og Conyon 2012, side 21 31 Ibid 32 Knudsen 2014, side 217 33 Jensen og Meckling 1976, side 308 34 Andersen 2013, side 65 35 Thomsen 2002, side 20
Side 14 af 80
2.2 Corporate governance løsninger på principal-‐agent problemet
Overordnet set kan principal-agent problemet forsøges løst på to måder. Ved hjælp af regulering,
overvågning og kontrol kan man forsøge at mindske informationsasymmetrien. Dette kræver
imidlertid, at ejerne har mulighed for at observere ledelsens handlinger. En anden måde at løse
problemet på er ved at forsøge at skabe incitament for ledelsen til at varetage ejernes interesse.
Dette kan f.eks. gøres ved at udforme incitamentsprogrammer. I det følgende vil forskellige
mekanismer, der kan tilskynde ledelsen til at handle i ejernes interesse, blive belyst.
2.2.1 Lovgivning
Når man forsøger at sikre, at ledelsen handler i ejernes interesse, har lovgivningen en vis
indflydelse herpå.36 Dette skal først og fremmest ses i lyset af, at lovgivningen opsætter nogle
minimumsstandarder for, hvilke regler et selskab skal agere efter. Selskabets ledelse holdes
ansvarlig for efterlevelse af disse regler, hvor manglende efterlevelse medfører sanktions-
muligheder.
I selskabsloven findes regler, der tilgodeser aktionærernes interesser. Lovgivningen er således en af
de corporate governance mekanismer, som kan bidrage til løsning af principal-agent problemet.
Nedenstående tager udgangspunkt i relevante bestemmelser i selskabsloven, lov om finansiel
virksomhed, samt anbefalinger i Komitéens anbefalinger for god Selskabsledelse, som kan være
med til at afhjælpe principal-agent problemet.
2.2.1.1 Generalforsamlingen
Generalforsamlingen er et vigtigt bidrag til løsning af principal-agent problemet, da det er her, de
overordnede beslutninger træffes. Det fremgår af selskabslovens kapitel seks, som netop vedrører
generalforsamlingen, at kapitalejerne har ret til at træffe beslutninger i kapitalselskabet, og at denne
ret udøves på generalforsamlingen.37 Generalforsamlingen skal afholdes mindst en gang årligt, og
forinden skal ejerne have informationer om selskabets forhold. Dette sikrer således, at kapitalejerne
via generalforsamlingen får indflydelse på selskabets beslutninger, så det der vedtages på
generalforsamlingen, rent faktisk også er et udtryk for aktionærernes vilje. Der kan dog sættes
36 Thomsen & Conyon 2012, side 50 37 Selskabslovens § 76, stk. 1
Side 15 af 80
spørgsmålstegn ved, om ejerne reelt får tilstrækkelige og relevante informationer om selskabets
forhold. Ejerne ved jo ikke, hvad de ikke ved.
Selvom det ses, at aktionærerne via generalforsamlingen får indflydelse på de beslutninger, der skal
træffes i selskabet, er dette ikke ensbetydende med, at beslutningernes udførelse tilkommer
aktionærerne. Denne opgave ligger hos bestyrelsen og/eller direktionen.38 Ligeledes er det ikke
aktionærerne, som holder øje med den daglige drift i selskabet. Denne opgave tilkommer
bestyrelsen,39 der således fungerer som kapitalejernes højre hånd. Af samme grund er det særdeles
vigtigt for kapitalejerne, hvem der sidder i bestyrelsen, da det skal være nogen, som ejerne er trygge
ved, og nogen som forhåbentligt handler loyalt overfor ejerne.
Selskabsloven indeholder i den forbindelse bestemmelser, der regulerer ejernes indflydelse på valg
af bestyrelse.40 Herefter skal over halvdelen af bestyrelsens medlemmer udpeges af general-
forsamlingen. Således sikres det i højere grad, at bestyrelsen består af medlemmer, som
aktionærerne mener kan være med til at skabe værditilvækst for dem.
Finder ejerne efterfølgende, at de valgte bestyrelsesmedlemmer ikke handler i overensstemmelse
med ejernes ønsker, da sikrer selskabsloven ligeledes, at ejerne til enhver tid kan afsætte de valgte
bestyrelsesmedlemmer.41 Dette må alt andet lige give incitament til at yde en ekstra indsats.42
Gennem disse regler sikrer man altså, at ejerne har en vis indflydelse på, hvem der er medlem af
bestyrelsen. Dette kan dog næppe sikre, at bestyrelsen altid handler i overensstemmelse med ejernes
interesse.
2.2.1.2 Bestyrelsens sammensætning
For at sikre at bestyrelsen på bedst mulig vis bliver i stand til at varetage ejernes interesser, er det
vigtigt, at bestyrelsen sammensættes på en hensigtsmæssig måde.
I forhold til sammensætningen af bestyrelsen anbefales følgende i Anbefalingerne for god
Selskabsledelse:
38 Andersen 2013, side 386 39 Lovbekendtgørelse nr. 322 af 11/04/2011 om aktie-‐ og anpartsselskaber, § 115, stk. 1, nr. 4 (Herefter: Selskabsloven) 40 Selskabslovens § 120 41 Selskabslovens § 121 42 Poulsen, Per Thygesen, Ejerskab og lederskab, 2004, side 18 (Herefter: Poulsen 2004)
Side 16 af 80
Der findes ikke nogen klar og almen definition af, hvordan uafhængighed defineres.43
Anbefalingernes kommentarer angiver dog en forklaring på, hvordan uafhængighed skal forstås.
For at der kan være tale om uafhængighed, skal den pågældende således ikke have nære bånd til
eller repræsentere direktionen, formanden for bestyrelsen, kontrollerende aktionærer eller
selskabet.44 Bestyrelsen har selv til opgave at vurdere, hvornår et bestyrelsesmedlem kan betragtes
som uafhængigt.45 Dog er der som kommentar til anbefalingen nedfældet otte punkter, der er med
til at definere, hvornår der kan være tale om uafhængighed. Typisk vil man som eksternt
bestyrelsesmedlem blive defineret som uafhængig.46
Der kan være flere grunde til, at en bestyrelse bør have uafhængige bestyrelsesmedlemmer. Når der
er uafhængige medlemmer i bestyrelsen, kan man i højere grad undgå interessekonflikter.47 Ved at
have medlemmer ansat i bestyrelsen, som ikke har egen interesse i beslutningernes udfald, må det
således forventes, at der foretages nogle objektive og afbalancerede vedtagelser.
På samme måde er det vigtigt, at bestyrelsen kan foretage en objektiv evaluering af direktionen. Der
må alt andet lige være tale om en mere objektiv evaluering, når bestyrelsesmedlemmerne ikke har
nogen nære bånd til direktionen. Uafhængige bestyrelsesmedlemmer er formentligt mere
konfronterende, fordi der ikke er et internt bånd mellem dem og direktionen, aktionærerne og den
øvrige bestyrelse. Bestyrelsen skal kunne evaluere sine egne, samt direktionens præstationer. Derfor
vil man nok i højere grad udskifte direktionen, hvis denne ikke lever op til forventningerne, såfremt
der er mange uafhængige bestyrelsesmedlemmer.48 På den måde afhjælpes en del af problemet
omkring asymmetrisk information, idet der i højere grad føres kontrol med hvad ledelsen foretager
sig.49
43 Rye-‐Munkbak, Shanta, Corporate governance: Uafhængige bestyrelsesmedlemmer, 2014, side 49 (herefter: Rye-‐Munkbak 2014) 44 Anbefalingerne punkt 3.2.1 s. 16 45 Brandi 2013, side 72 46 Brandi 2013, side 72 47 Cadbury rapporten, side 20, pkt. 4.6 48 Rye-‐Munkbak 2014, side 45 49 Thomsen & Conyon 2012, side 143
Side 17 af 80
Det er dog ikke udelukkende i aktionærernes interesse, at der kun sidder uafhængige
bestyrelsesmedlemmer. Et argument imod uafhængige bestyrelsesmedlemmer kunne gå på den
manglende indsigt i selskabet, når man alene har en ekstern rolle. Derudover kan det muligvis være
svært at finde kandidater, som er kvalificerede nok til at besidde en bestyrelsespost, hvis man ikke
har den rette erfaring, viden og kontakt til erhvervslivet.50
Det fremgår af selskabsloven, at formanden for bestyrelsen ikke må udføre andre hverv i
selskabet.51 Dette er særlig relevant i forhold til, at bestyrelsesformanden ikke også er medlem af
direktionen, da det er bestyrelsen, som fører tilsyn med direktionen. Ved at begrænse
bestyrelsesformanden i at deltage i den daglige ledelse, undgår man derved, at man som
bestyrelsesformand i praksis holder øje med sig selv. Dette er formentligt gældende, idet det er
formanden, der har det overordnede ansvar for, at bestyrelsen udfører sine opgaver. Såfremt
bestyrelsesformanden også indgår i direktionen, mistes en del af incitamentet til at udøve
kontrolfunktionen, idet man så skal kontrollere eget arbejde. Derfor må denne bestemmelse alt
andet lige være i aktionærernes interesse.52
Der er dog ikke noget til hinder for, at medlemmer af direktionen også er siddende medlemmer i
bestyrelsen. Der kan således argumenteres for, at bestyrelsens tilsynsopgave stadig gøres
illusorisk.53
I lov om finansiel virksomhed er kravet til adskillelse mellem direktion og bestyrelse skærpet, idet
ingen af bestyrelsesmedlemmerne må fungere som direktør.54 Herved undgår man med sikkerhed
risikoen for, at et bestyrelsesmedlem, som også er direktør i virksomheden, fører tilsyn med sit eget
arbejde. Dette er blot et af flere eksempler på, at der i lov om finansiel virksomhed findes skærpede
regler i forhold til selskabsloven.
Det ses således, at der er forskellige bestemmelser i lovgivningen og anbefalingerne, som er
medvirkende til at afhjælpe principal-agent problemet. Dette alene kan dog ikke sikre, at ledelsen
vil handle i ejernes interesse.55
50 Rye-‐Munkbak 2014, side 48 51 Selskabslovens § 114 52 Cadbury rapporten, side 20, pkt. 4.7 – 4.9 53 Andersen 2013, side 326 54 Lov om finansiel virksomhed, § 73 55 Erhvervsministeriet et al., Debatoplæg om aktivt ejerskab, 1999, side 158 (herefter: Debatoplæg om aktivt ejerskab)
Side 18 af 80
2.2.2 Take overs
Take overs oversættes til dansk som ’fjendtlige overtagelser’. Fjendtlig overtagelse er betegnelsen
for overtagelse af en virksomhed, som går bag ryggen på ledelsen. Helt basalt foregår denne
overtagelse ved, at aktieprisen falder, således at en køber kan opkøbe en aktieandel og få
bestemmende indflydelse. Herefter vil ledelsen typisk blive fyret, så man kan rekonstruere selskabet
og opnå gevinst ved at sælge aktierne til en højere pris.56
Begrebet fjendtlig overtagelse er dog en smule misvisende, idet det er en direkte oversættelse af
hostile take overs, som man har fra bl.a. USA. Overtagelsen foregår oftest ved, at en potentiel køber
retter henvendelse til en eller flere aktionærer med et tilbud, og derfor vil det være mere retvisende
at kalde overtagelsen for ’ledelsesfjendtlig’, idet det netop er ledelsen, den er fjendtlig for og ikke
aktionærerne.57
Det ses i den grundlæggende antagelse i mikroøkonomien, at samfundets ressourcer fordeles,
således, at de udnyttes bedst muligt, og dermed giver aktionærerne størst mulig fordel. Typisk ser
man at de selskaber, der har en lav aktiekurs, også er de selskaber, der har størst sandsynlighed for
at blive overtaget. Dette kan skyldes, at markedet vurderer aktien lavt, fordi aktiverne i selskabet
ikke anvendes optimalt.58
Når man som køber vil overtage et sådan selskab, er man nødt til at betale en højere kurs end
markedskursen, da de nuværende aktionærer jo ellers ikke vil være villige til at sælge. Årsagen til at
en køber alligevel vil være interesseret i at købe er, at man ved at indsætte en ny ledelse kan opnå
en effektiv udnyttelse af aktiverne, og dermed opnå gevinst i form af en aktieværdistigning.59
Årsagen til at fjendtlige overtagelser kan betegnes som en corporate governance mekanisme, der
kan bidrage til løsningen af principal-agent problemet er, at overtagelsestruslen kan virke
motiverende for ledelsen. Hvis man ved, at der er uudnyttede ressourcer i selskabet, kan det
medvirke til, at ledelsen øger indsatsen i et forsøg på at skabe højere værdi for virksomheden.60
Herved sikres i højere grad et sammenfald mellem ledelsens interesser og aktionærernes interesser.
56 Thomsen & Conyon 2012, side 55 57 Christensen, Jan Schans, “fjendtlige” virksomhedsovertagelser, 1994, side 733 (Herefter Christensen 1994) 58 Christensen 1994, side 739 59 Christensen 1994, side 739 60 Christensen 1994, side 741
Side 19 af 80
Det kan dog diskuteres, hvorvidt denne overtagelsestrussel udgør en egentlig løsning. Der er en
risiko for, at ledelsen kan være tilbøjelig til at have et meget kortsigtet fokus for at undgå
overtagelse. Ledelsens fokus vil havne på at skabe økonomiske fordele, f.eks. øget udlodning af
udbytte til aktionærerne, som aktiemarkedet kan vurdere, og som derfor vil indgå i prisfastsættelsen
på markedet.61 Take over mekanismen kan altså fungere som en disciplinering af ledelsen nu og her,
men på bekostning af langsigtede investeringer.62
Herudover er der mange transaktionsomkostninger forbundet med et overtagelsesforsøg. Først og
fremmest er det svært at vurdere værdien af virksomheden, der ønskes overtaget. Desuden er selve
overtagelsesprojektet et dyrt foretagende. Disse ulemper taget i betragtning, samt den manglende
garanti for at overtagelsesforsøget rent faktisk lykkes, gør det meget risikofyldt at forsøge at
gennemføre en overtagelse.63
Der er forskellige muligheder for at beskytte virksomheden mod en fjendtlig overtagelse, som gør at
denne mekanisme ikke fungerer optimalt.64 Kapitalklasser kan vedtages, for på den måde at bevare
den bestemmende indflydelse i f.eks. en fond, og derefter kun sætte B-aktierne til salg.65 Derudover
kan man indføre ejerlofter, som sikrer, at ingen aktionærer kan eje mere end en bestemt
kapitalandel.66 Stemmebegrænsninger fungerer på samme måde, ved at ingen kan have mere end et
bestemt antal stemmer.67 Disse tre tilfælde gør, at man ikke kan købe sig til den bestemmende
indflydelse, og at det derfor ikke bliver muligt at indsætte en ny ledelse, som netop er formålet.
De mange ulemper og hindringer, der er forbundet med take overs, kan formentligt være årsagen til,
at der i praksis har været meget få tilfælde af fjendtlige virksomhedsovertagelser.68 Dermed
bidrager fjendtlige overtagelser nok i ringe grad til, at der skabes interessesammenfald mellem
ledelse og ejere.
61 Christensen 1994, side 741 62 Franks, Julian & Mayer, Colin, Capital Markets and corporate control, 1992, side 194 (herefter Franks & Mayer 1992) 63 Møller, Michael & Nielsen, Niels Christian, Den kapitalmarkedsstyrede virksomhed, 2004, side 142 (herefter Møller & Nielsen 2004) 64 Thomsen & Conyon 2012, side 55 65 Debatoplæg om aktivt ejerskab, side 232-‐33 66 Debatoplæg om aktivt ejerskab, side 238 67 Thomsen & Conyon 2012, side 234 68 Thomsen & Conyon 2012, side 55
Side 20 af 80
2.2.3 Høj gældsandel
Når et selskab har behov for at låne penge, kan kreditor få høj indflydelse på, hvad selskabet gør.
De kan fremsætte krav i forhold til bestyrelsens sammensætning, som en betingelse for overhovedet
at låne selskabet penge i første omgang. Långiver kan f.eks. kræve at få et medlem i bestyrelsen.69
Der kan også sættes begrænsninger i forhold til selskabets strategiske beslutninger, f.eks. hvis der
sættes krav fra kreditor om, at nye investeringer skal godkendes.70 Dermed er der en tredjepart, der
stiller krav til ledelsen på en anden måde, end ejerne måske er i stand til. Dette styrker kontrollen
med virksomhedens ledelse, hvilket alt andet lige vil disciplinere ledelsen i højere grad.
Fremmedkapital fungerer meget simpelt. Selskabet låner penge, og hvis ikke man er i stand til at
betale tilbage, kan långiver indgive konkursbegæring. Hvis man har en høj gældsandel i forhold til
egenkapital, vil truslen om konkurs alt andet lige øges, da man ikke kan bære for store tab.71 Dette
vil skabe incitament for ledelsen til at undgå denne trussel f.eks. ved at fokusere på investeringer
med et højt afkast.72
Problemet med denne mekanisme som løsning er, at långivers interesser ikke nødvendigvis er de
samme som ejernes. En bank vil være mere risikoavers end ejerne, idet man som långiver ikke får
en del af gevinsten når det går godt, men risikerer derimod et tab hvis det går galt.73 Derfor kan det
risikeres, at långiver begrænser potentielle investeringer, hvis denne kompetence indgår i
låneaftalen. Dette kan resultere i, at ejerne går glip af en potentiel gevinst.74
2.2.4 Personligt omdømme
En leders omdømme er også en vigtig mekanisme, der kan hjælpe til at løse principal-agent
problemet.75 En leders funktion er at have et overblik over virksomheden og sikre rentabiliteten, og
derfor kan virksomhedens performance afspejle lederens egenskaber. Hvis virksomheden klarer sig
dårligt, påvirker det måske ikke lønnen nu og her, men det skaber et omdømme, som kan gøre det
69 Thomsen & Conyon 2012, side 238 70 Thomsen & Conyon 2012, side 57 71 Jensen og Meckling 1976, side 340 72 Jensen, Michael C, Agency costs of free cash flow, corporate finance and takeovers, 1986, side 324 (Herefter: Jensen 1986) 73 Jensen og Meckling 1976, side 334 74 Thomsen & Conyon 2012, side 57-‐58 75 Thomsen & Conyon 2012, side 48
Side 21 af 80
svært for lederen at få et lige så godt job fremover. Derfor skabes der et incitament for lederen til at
arbejde hårdt, hvis man har ambitioner for sin fremtidige karriere.76
Der kan være situationer, hvor topledere ikke bekymrer sig om deres eget og virksomhedens
omdømme, f.eks. hvis de har planer om at pensionere sig efter ansættelsen. Derfor kan den såkaldte
whistle blower ordning være et redskab for mellemlederne i virksomheden. Hvis man lækker
oplysninger til pressen, kan aktionærerne og andre interessenter nå at handle, før der evt. sker en
skandale. På den måde kan mellemlederne sikre sig, at de ikke mister deres job og bliver sat i et
dårligt lys.77
Medierne kan fungere som en effektiv påvirkning af ’omdømme’ som corporate governance
mekanisme, og fungerer både i børsnoterede og unoterede virksomheder. Hvis en virksomhed
performer dårligt, kommer man let i mediernes søgelys, og derfor kan det have en meget stærk
effekt. Problemet er dog, at medierne ikke altid fremhæver de ’rigtige’ sager og heller ikke altid
fremstiller dem korrekt.78
Som alle andre mekanismer har denne også en svag side, da det fungerer bedst i små samfund, hvor
alle kender alle. Derfor lægger globaliseringen også en dæmper på funktionen af omdømme som
mekanisme, idet den ikke nødvendigvis fungerer på tværs af landegrænser.79
2.2.5 Aktivt ejerskab
Aktivt ejerskab kan være med til at løse principal-agent problemet. Aktive investorer er vigtige for,
at et selskab er velfungerende. De har en finansiel interesse i selskabet og kan på en uafhængig
måde overvåge og kontrollere ledelsens foretagender.80 Dette er formentligt også grunden til, at det
er inddraget i Komitéens anbefalinger for god Selskabsledelse.
I forbindelse med finanskrisen er der kommet øget fokus på at fremme aktivt ejerskab. Dette
kommer til udtryk i EU-kommissionens handlingsplan for selskabsret og corporate governance fra
76 Fama, Eugene F, Agency Problems and the theory of the firm, 1980, side 292 (herefter: Fama 1980) 77 Thomsen & Conyon 2012, side 50 78 Thomsen & Conyon 2012, side 49 79 Thomsen & Conyon 2012, side 50 80 Jensen, Michael C, The modern industrial revolution, exit, and the failure of internal control systems, 1993, side 867 (Herefter: Jensen 1993)
Side 22 af 80
2012.81 Et af hovedpunkterne er netop øget aktionærengagement, idet aktionærerne hidtil ikke har
holdt ledelsen ansvarlig for deres beslutninger og handlinger.
Anbefalingerne for god Selskabsledelse opfordrer sammen med EU-kommissionens handlingsplan
til, at aktionærerne opmuntres til at engagere sig mere i corporate governance. Uanset hvilken
ejerstruktur der er tale om, vil det være hensigtsmæssigt, hvis ejerkredsen optræder som ejere og
giver udtryk for sine holdninger.82 Herunder fremhæves betydningen af, at især de større aktionærer
bidrager aktivt til at sikre, at selskabet ledes ansvarligt.
Det er op til selskabet at indrette sig således, at aktionærerne tilskyndes til at udøve aktivt ejerskab.
Der er derfor lavet specifikke anbefalinger, der konkretiserer, hvordan selskabet kan bidrage til at
lette adgangen og opfordre til aktivt ejerskab.
På generalforsamlingen har aktionærerne som tidligere nævnt mulighed for at kæmpe aktivt for
forbedringer og holde ledelsen ansvarlig for sit arbejde. Derfor er det vigtigt med aktive ejere, der
møder op på generalforsamlingen og udnytter sin stemmeret. I den forbindelse ses følgende
anbefaling, som skal sørge for, at generalforsamlingen tilrettelægges således, at aktionærerne får
gjort brug af deres rettigheder:
Man skal forsøge at give alle mulighed for at deltage, herunder overveje om en elektronisk
generalforsamling er en mulighed – enten helt eller blot for dem, der ikke har mulighed for at møde
op fysisk.
For at aktionærerne får lyst til at deltage på generalforsamlingen, og for at deres engagement kan
gavne selskabet, kræver det, at de har indsigt i selskabet. Hertil er der opstillet yderligere
anbefalinger, henholdsvis anbefaling 1.1.1 og 1.1.2:
81 EU-‐Kommissionens handlingsplan 82 Anbefalinger for god Selskabsledelse, side 6
Side 23 af 80
Det anbefales altså, at selskabet skaber en dialog, hvorved aktionærerne kan få information og selv
tilkendegive deres synspunkter og interesser. Når aktionærerne herigennem får en indsigt i
selskabet, vil det alt andet lige give dem incitament til at møde op på generalforsamlingen og
benytte deres stemmerettigheder, idet de gerne skulle have viden og jævnlig information om
selskabet. I den forbindelse anbefales det, at selskabet offentliggør kvartalsrapporter.83 Der findes
dog ikke andre konkrete anbefalinger til, hvad man ellers skal dele med offentligheden.
Det er vigtigt, at eksempelvis kommunikationen og forholdet til bl.a. aktionærerne fungerer
hensigtsmæssigt. Dette kan sikres ved, at bestyrelsen udarbejder retningslinjer herfor:
Bestyrelsen bør altså udarbejde politikker og kontrollere, at selskabet handler i overensstemmelse
med disse. Når man har vedtaget politikker i selskabet for blandt andet kommunikation og forholdet
til aktionærerne, vil det alt andet lige være lettere at sikre, at selskabet rent faktisk lytter til
aktionærerne og forholder sig til deres holdninger og synspunkter. Dette vil formentlig give en
positiv effekt på aktionærernes engagement, idet de føler, at de bliver hørt. Herved vil de også have
lettere ved at overvåge ledelsen og sikre, at den varetager deres interesser.
Der er altså en tendens til, at man ønsker, at aktionærerne kommer lidt mere på banen og tager
ansvar i selskabet, så de får noget ud af den investering, de har foretaget. De skal være med til at
sikre, at ledelsen varetager deres interesser, og ”dermed sikrer en hensigtsmæssig og afbalanceret
udvikling af selskabet på kort og lang sigt”.84
Anbefalingerne opfordrer til, at selskaberne indretter sig på en måde, der giver aktionærerne
incitament til samt mulighed for at være aktive. Det vil dog i mange tilfælde ikke kunne betale sig
for en aktionær at være aktiv. Aktivt ejerskab kan anses som rationelt, når en cost-benefit
betragtning fører til, at de forventede fordelene overstiger de forventede omkostningerne.85 Er der
således forbundet høje agentomkostninger ved at være aktiv, vil man miste incitament til at være
det. Desuden vil en god mulighed for at free-ride, altså at nyde godt at andre aktionærers aktive
83 Anbefalinger for god Selskabsledelse, anbefaling 1.1.3 84 Anbefalinger for god Selskabsledelse, side 9 85 Pozen, Robert C, Institutional investors: The reluctant activists, 1994, side 140-‐141
Side 24 af 80
ejerskab, medføre et ringere incitament til selv at være aktiv.86 Endvidere kan aktionærerne have
svært ved at ’samle kræfterne’, hvorved det kan være vanskeligt at udøve en effektiv kontrol. Dette
vil ligeledes mindske incitamentet til at være aktiv.87
I de tilfælde hvor det er fordelagtigt, kan aktivt ejerskab derfor ses som en løsning på principal-
agent problemet. Man har mulighed for at presse ledelsen, hvis man er utilfreds med de
beslutninger, der træffes. Dette gør, at ledelsen i højere grad handler i ejernes interesse.88
2.2.6 Stor ejerandel
En stor ejerandel kan være en måde at løse principal-agent problemet på. De fleste virksomheder er
ejet af en enkelt eller to aktionærer. I en virksomhed, hvor ejeren også er lederen, vil interesserne
automatisk være sammenfaldende. Ejerne skal administrere deres egne penge, og derfor har de
selvfølgelig en interesse i at administrere dem på fornuftig vis. Moral hazard problemet er dermed
løst, idet ledelsens handlinger kun tilgodeser ejerne.89
En storaktionær kan altså være en løsning på principal-agent problemet, idet vedkommende både
har incitament til og mulighed for at have indflydelse på virksomhedens udvikling.90 Selvom store
ejerandele kan løse principal-agent problemet, vil det at have aktionærer med store ejerandele dog
ikke være en perfekt løsning. Denne løsning vil imidlertid blive uddybet i afsnit 3.2 og 3.3.
2.2.7 Incitamentsaflønning
En anden måde, der kan bidrage til at løse principal-agent problemet, er at ensrette interesserne,
således at agenten har incitament til at handle efter principalens ønsker. Dette kan gøres ved hjælp
af incitamentsaflønning.91 Da incitamentsaflønning imidlertid ikke udelukkende kan anvendes for at
afhjælpe principal-agent problemet, vil de relevante anvendelsesmuligheder blive uddybet i det
følgende.
86 Thomsen & Convon 2012, side 222 87 Thomsen, Steen & Krenchel, Jens Valdemar, Corporate governance i Danmark – om god selskabsledelse i et internationalt perspektiv, 2004, side 120 (herefter: Thomsen & Krenchel 2004) 88 Thomsen & Conyon 2012, side 54 89 Thomsen & Conyon 2012, side 52 90 Møller & Nielsen 2004, side 68-‐69 91 Murphy, Kevin J, Executive compensation, 1999, side 26 (Herefter: Murphy 1999)
Side 25 af 80
2.3 Incitamentsaflønningens funktioner og udfordringer
Incitamentsaflønning kan helt overordnet beskrives som en variabel løndel, hvis endelige størrelse
ikke er kendt på forhånd. Det variable vederlag kan både optræde i form af bonusordninger og
finansielle instrumenter. Selskabsloven indeholder to bestemmelser, der regulerer aflønning af
ledelsesmedlemmer – henholdsvis §§ 138 og 139. Selskabslovens § 138 henvender sig til alle
aktieselskaber, hvorimod selskabslovens § 139 alene sigter til børsnoterede virksomheder. Det
fremgår af §138, stk. 1, 1. pkt. at man kan aflønne ledelsen i et kapitalselskab med fast eller
variabelt vederlag. Forarbejderne til selskabsloven definerer variabelt vederlag som en aflønning,
der fastlægges efter variable forhold som f.eks. resultatmål.92 Bestemmelserne vil blive nærmere
behandlet i afsnit 4.1.1 og 4.2.2.
Da afhandlingen er baseret på aktieoptionsprogrammer, er det relevant at give en beskrivelse af,
hvad en option er.
Når man får tildelt eller mulighed for at købe en option, får man en ret, men ikke en pligt til at købe
en aktie til en given kurs på et givent tidspunkt. Hvis man vælger at udnytte sin ret, er selskabet
forpligtet til at sælge allerede udstedte aktier til den fastsatte udnyttelseskurs.93 Muligheden for
gevinst følger markedskursen – jo højere kursstigning man opnår, jo større gevinst kan opnås på
udnyttelsestidspunktet. Når kursen på det givne tidspunkt er højere end udnyttelseskursen, kan man
opnå gevinst.94 Der vil typisk være mulighed for at få differenceafregning. Det vil sige, at man får
udbetalt differencen mellem udnyttelseskursen og markedskursen, i stedet for at man udnytter retten
for derefter at sælge aktierne igen.95 Den gevinst man kan opnå følger altså aktiekursen, hvilket gør,
at ledelsen tænker mere som ejerne jf. afsnit 2.3.1
Som nævnt er der flere årsager til, at man anvender incitamentsaflønning. For at udforme en
incitamentsordning, så den virker mest hensigtsmæssigt, må virksomheden vurdere, hvorfor man
ønsker at anvende incitamentsaflønning. Afhandlingen tager udgangspunkt i tre forskellige motiver,
der kan begrunde virksomhedens anvendelse af variable løndele.96
92 Bemærkningerne til SL § 138 93 Lavesen, Anders & Hindhede, Ove Lykke, Aktieaflønning – erfaringer, jura, regnskab, værdi og skat, 2005, side 28-‐29 (herefter Lavesen & Hindhede 2005) 94 Boye, Carsten et al., Aktiebaserede incitamentsprogrammer, 2001, side 10 (Boye 2001) 95 Lavesen & Hindhede 2005, side 29 96 Banner-‐Voigt & Rasmussen 2009, side 43
Side 26 af 80
De tre motiver vil blive behandlet i det følgende.
2.3.1 Løsning af principal-‐agent problemet
Der findes forskellige måder at motivere ledelsen på. Såvel økonomiske som ikke-økonomiske
motivationsfaktorer kan være med til at påvirke adfærden. Gennem faglige udfordringer, varierende
arbejdsopgaver, karrieremuligheder, påskønnelse og gode sociale relationer på arbejdspladsen kan
ledelsens adfærd eksempelvis blive påvirket.97
Da mennesker motiveres forskelligt, må virksomhedens ejere forsøge at finde den bedste måde at
motivere netop sin ledelse til at træffe beslutninger og udvise en adfærd, der gavner selskabet mest
muligt.
I denne afhandling antages det imidlertid, at incitamentsaflønning er den faktor, der vil motivere
ledelsen til at agere på en måde, der stemmer overens med ejernes interesser. Derfor vil fokus netop
være på brugen af incitamentsaflønning som løsning på principal-agent problemet.
Som tidligere beskrevet kan det være problematisk, når beslutningskompetencen er adskilt fra
ejerskabet. Den daglige ledelse skal træffe beslutninger på vegne af ejerne, hvorfor de gerne skulle
have de samme målsætninger. Ifølge principal-agent teorien er mennesket som nævnt rationelt.
Derfor vil man kun yde lige netop den indsats, der kræves for, at det faste, månedlige vederlag
kommer til udbetaling.98 Ud fra antagelsen om, at mennesket handler rationelt, vil man altså forsøge
at fremme egne interesser, og disse kan være afvigende fra aktionærernes.
Det er muligt at fjerne en del af principal-agent problemet ved at agenten gøres til principal. Ved at
give ledelsen incitamentsaflønning, vil man således skabe incitament til at varetage aktionærernes
interesser.99 Interessesammenfaldet skabes ved, at man udformer en kontrakt, der igennem
økonomiske incitamenter motiverer ledelsen til at handle ud fra aktionærernes interesser. Hvis
ledelsen er i stand til at opfylde på forhånd opstillede og observerbare mål, vil dette udløse en
økonomisk gevinst. For at kontrakten skal opfylde sit formål, kræver det, at man handler på den
måde, kontrakten tilsigter, fordi det netop er med til at øge egennytten.100
97 Banner-‐Voigt & Rasmussen 2009, side 43 98 Møller & Nielsen 2004, side 65 99 Murphy 1999, side 26 100 Thomsen & Conyon 2012, side 179
Side 27 af 80
En måde, hvorpå man kan styre ledelsesadfærd, er altså ved at udarbejde en kontrakt, der gør en del
af ledelsens løn afhængig af virksomhedens performance.101 Man kunne eksempelvis lade en del af
ledelsens løn være afhængig af kursudviklingen af selskabets aktier.102 På den måde får ledelsen en
del af risikoen og får derfor alt andet lige incitament til at agere i ejernes interesser. Derfor vil det
ikke i så høj grad være problematisk, at ejerne ikke kan holde øje med ledelsens daglige virke, da
ledelsen jo har incitament til at udføre deres job i overensstemmelse med ejernes interesser.
2.3.2 Fremme af produktivitet
Et andet motiv, til at anvende incitamentsaflønning, er en stimulering af ledelsens interesse i at
påvirke selskabets udvikling i en positiv retning.103 Dette hænger til dels sammen med ovenstående
afsnit, idet der allerede sker en stimulering, når incitamentsaflønning anvendes som løsning på
principal-agent problemet.
Når ledelsen aflønnes med fast løn, eller en ubetydelig variabel løn, vil der mangle incitament til at
bruge alle sine kræfter på f.eks. at finde nye forretningsområder. Måske vil man endda helt undgå at
lede efter nye forretningsområder, da der vil være for høje personlige omkostninger forbundet
hermed. Det kræver bl.a. tid og kræfter at engagere sig i sådanne foretagender. Ledelsens
tilbøjelighed til at undgå visse aktiviteter kan resultere i, at virksomhedens værdi er lavere, end hvis
ledelsen havde engagereret sig i nye forretningsområder.104 Derfor kan der være et behov for at give
ledelsens præstationsfremmende incitamentsaflønning, så de får incitament til at påvirke økonomien
positivt.
Et incitamentsprogram vil altså kunne fremme produktiviteten, idet lederen får incitament til at løbe
stærkere, hvis indkomsten kan påvirkes gennem lederens indsats.
2.3.3 Tiltrækning og fastholdelse af kompetente ledere
En anden årsag til at anvende incitamentsaflønning kan være ønsket om at tiltrække og fastholde
kompetente ledere.
En præsentationsafhængig løn kan medføre mere kvalificerede ansøgere til virksomheden. Når man
101 Thomsen & Conyon 2012, side 57 102 Banner-‐Voigt & Sørensen 2009, side 45 103 Lavesen & Hindhede 2005, side 47 104 Jensen & Meckling 1976, side 313
Side 28 af 80
tilbyder en løn, som er afhængig af lederens præstation, vil de, der mener, at de kan præstere højt,
naturligt tiltrækkes til virksomheden.105
Desuden kan benyttelsen af incitamentsaflønning være et udtryk for, at man som følge af andre
selskabers brug af incitamentsordninger, er nødt til at tilbyde det for at kunne tiltrække kompetente
ledere. Hvis lederne besidder nogle særlige kompetencer, kan det endda være et krav fra deres
side.106
Hvis selskabet anvender en incitamentsordning baseret på aktier, kan man desuden betinge
udnyttelsen af disse af, at lederen stadig er ansat i selskabet. Dette er en måde, hvorpå man kan
forsøge at fastholde kompetente ledere.
Derudover kan man forsøge at tilknytte ledere til selskabet ved løbende at tildele aktieinstrumenter
således, at man belønnes for at være ansat i selskabet gennem længere tid, idet man gradvist opnår
en større ejerskabsandel.107
I Komitéens anbefalinger for god Selskabsledelse fremhæves det, at det er vigtigt at tilbyde et
konkurrencedygtigt vederlag for at kunne tiltrække dygtige medarbejdere. Derfor kan det være
nødvendigt at tilbyde incitamentsaflønning. Dette tema synes altså meget relevant for
virksomhederne, også selvom incitamentsaflønningen ikke har nogen øvrig funktion.108
2.3.4 Udfordringer
Selvom incitamentsaflønning kan bruges til at løse principal-agent problemet, kan man også
risikere, at det bliver en del af principal-agent problemet.109 Der er derfor også udfordringer
forbundet med incitamentsaflønning. Disse udfordringer berøres kort nedenfor, og vil blive uddybet
i afsnit 4.
For at skabe tilstrækkeligt incitament er det en forudsætning, at der er en sammenhæng mellem
ledelsens handlinger og aflønningen. Hvis aflønningen er mere eller mindre tilfældig som følge af
udefrakommende faktorer, vil dette reducere ledelsens incitament. Hvis selskabet eksempelvis har
105 Thomsen og Conyon 2012, side 22 106 Banner-‐Voigt & Sørensen 2009, side 48 107 Banner-‐Voigt & Sørensen 2009, side 48 108 Langer, Morten & Offendal Nicole, Incentives og bonusordninger, 2012, side 40 (Herefter: Langer & Offendal 2012) 109 Bebchuk, Lucian A & Fried, Jesse M, Executive compensation as an agency Problem, 2003, side 72 (Herefter: Bebchuk & Fried 2003)
Side 29 af 80
valgt at benytte aktielønninger, som det variable vederlag, vil lønnen påvirkes af markeds-
udviklingen, hvorfor det imidlertid er svært at vurdere, hvor meget af værdien, der kan tilskrives
ledelsens adfærd. Man må dog generelt forvente, at et selskab med en dygtig ledelse fremadrettet vil
skabe de bedste resultater for sine aktionærer.110
Det er desuden vigtigt at have for øje, at incitamentsaflønning kan give problemer i forhold til
ledelsens risikovillighed. Når man aflønnes med en fast løn, antages man for værende risikoavers.
Dette skyldes, at konsekvenserne af et dårligt resultat sandsynligvis vil overstige de fordele, der kan
være forbundet hermed. Et godt økonomisk resultat vil formentligt kun medføre et skulderklap til
den pågældende leder, hvorimod et dårligt resultat i værste fald kan resultere i afskedigelse. Ud fra
en afvejning af fordele og ulemper, vil ledelsen dermed typisk undgå risikable foretagender, som
ellers kunne være i aktionærernes interesser.111 Når man aflønner med et aktiebaseret instrument,
kan det både forøge og reducere risikovilligheden. Alt andet lige vil det typisk medvirke til en øget
risikovillighed, idet man selv får en del af den gevinst, der er mulighed for at opnå. Derfor skal man
være opmærksom på, at incitamentsordningen udformes, så den ikke opfordrer til for høj
risikovillighed.112
Netop i forbindelse med forøget risikotagning er der set adskillelige skandaler. Herefter er der
kommet fokus på størrelsen af ledelsesmedlemmernes aflønning, samt på hvorvidt strukturen heri
kan have bidraget til bl.a. finanskrisen.113 Aktionærerne har i forbindelse med udformningen af
incitamentsaflønning følt sig sat uden for døren, idet de ikke har haft tilstrækkelige oplysninger
omkring incitamentsprogrammernes omfang og indhold.114
Der tegner sig altså ikke et entydigt billede af incitamentsaflønning. Udfordringerne vil imidlertid
blive grundigere behandlet i 4.1 og 4.2.
110 Banner-‐Voigt & Rasmussen 2009, side 46, se også Andersen 2013, side 73, hvor det anføres, at børskursen i børsnoterede selskaber er en klar indikator for, om selskabet er veldrevet. 111 Møller & Nielsen 2004, side 65 112 Møller & Nielsen 2004, side 216 113 Faulkender, Michael et al., Executive compensation: an overview of research on corporate practices and proposed reforms, 2010, side 107 (Herefter: Faulkender 2010) 114 Lavesen & Hindhede 2005, side 74
Side 30 af 80
3. I hvilke ejerstrukturer findes et behov for incitamentsaflønning?
Ejerstrukturen i aktieselskaber kan variere fra selskab til selskab. Det kan derfor synes relevant at
undersøge, om incitamentsaflønning har sin berettigelse uanset ejerstruktur. I den forbindelse vil det
blive belyst, hvilke problemstillinger, der kommer til udtryk i de udvalgte ejerstrukturer. Dette skal
ses ud fra et corporate governance perspektiv. Herunder vil det blive undersøgt, om der er et behov
for at føre kontrol med selskabets ledelse, og hvilke muligheder ejerne har for at føre en eventuel
kontrol. Dette er særlig vigtigt, idet en mulighed for at føre kontrol, mindsker behovet for
incitamentsaflønning.115 På baggrund af dette vurderes det, om der er et behov for at anvende
incitamentsaflønning som løsning på principal-agent problemet, eller om incitamentsaflønningen
har andre funktioner i de givne ejerstrukturer.
3.1 Spredt ejerskab
Selskaber med spredt ejerskab er defineret ved, at der er mange aktionærer med en relativ lille
aktieandel.116 Ved et spredt ejerskab er der mange, der er med til at finansiere virksomheden. Dette
kan være en fordel for at kunne samle tilstrækkelig kapital, til at finansiere virksomhedens
aktiviteter. Herudover deles risikoen ved en investering i selskabet mellem flere parter.117
Spredt ejerskab ses ofte i finansielle virksomheder, idet der har været en stor tendens til at indføre
stemmebegrænsninger og ejerlofter.118 Ved at indføre stemmebegrænsninger og ejerlofter
begrænser man aktionærernes indflydelse. Ved stemmebegrænsninger sættes et loft for, hvor mange
af de kapitalandele man ejer, der kan stemmes på.119 Ved ejerlofter sættes en begrænsning for, hvor
stor en andel det er tilladt at eje.120 Anvendelsen af dette gør det praktisk talt umuligt at være
storaktionær. Herudover er der særlige regler, der begrænser muligheden for at eje en kvalificeret
andel. Det ses nemlig, at Finanstilsynet skal godkende kapitalejere, der vil erhverve en kvalificeret
andel. Ved kvalificeret andel forstås 10 % eller mere.121 Dette vil alt andet lige medføre, at det
bliver sværere at opnå en kvalificeret andel i en finansiel virksomhed.
115 Banner-‐Voigt & Rasmussen 2009, side 47 116 Thomsen & Conyon 2012, side 222 117 Thomsen 2002, side 24 118 Bechmann, Kenn L & Raaballe, Johannes, Manglende bremseklodser i danske banker, 2009, side 4 (Herefter: Bechmann & Raaballe 2009) 119 Debatoplæg om aktivt ejerskab, side 234 120 Debatoplæg om aktivt ejerskab, side 239 121 Lov om finansiel virksomhed § 61
Side 31 af 80
Ulempen ved denne ejerskabsstruktur er imidlertid, at aktionærerne, som følge af det spredte
ejerskab, har en meget lille andel i selskabet. I overensstemmelse med afsnit 2.1.1 overgår
kontrollen i praksis til ledelsen, hvorfor der opstår et principal-agent problem.
3.1.1 Kontrolmuligheder
Når kontrolmulighederne skal undersøges tages der udgangspunkt i, hvilke muligheder man har for
at udøve kontrol, og efterfølgende om man har incitament til at føre kontrol.
Som aktionær i et selskab har man forskellige rettigheder som følge af sit ejerskab. Disse
rettigheder består af såvel forvaltningsmæssige som økonomiske rettigheder.122 De forvaltnings-
mæssige rettigheder, herunder retten til at stemme på generalforsamlingen, styrker således
aktionærernes muligheder for at træffe beslutninger vedrørende selskabets forhold.
Hvis man som aktionær ønsker at være aktiv, kan man dog begrænses af, at man ikke har en stor
nok andel til at få en reel indflydelse.123 Ved utilfredshed kan man derfor være nødt til at sælge sin
andel og placere investeringen andetsteds.124
Når den enkelte aktionærs indflydelse netop er ubetydelig, som følge af det spredte ejerskab, har
man svært ved at føre kontrol. Dette skyldes, at den indflydelse man har som aktionær er for lille til,
at den enkelte aktionær kan gribe ind over for ledelsens beslutninger. Samtidig er det ofte alt for
svært for aktionærerne at samle sig, og dermed samle indflydelsen.125 Derudover afhænger
kontrolmuligheden i øvrigt af, om aktionærerne har de samme interesser. Hvis man som aktionær
har stor fokus på social ansvarlighed, vil man ikke nødvendigvis have samme investeringsstrategier,
som de aktionærer der udelukkende fokuserer på profitmaksimering.126
I selskaber med stemmebegrænsninger kan man i teorien godt eje en stor nok andel til at have den
bestemmende indflydelse. Stemmeloftet begrænser dog en evt. storaktionær i at udøve sin
indflydelse.127 Ejerlofterne begrænser helt muligheden for at eje en stor kapitalandel og derved
muligheden for at udøve kontrol. I finansielle virksomheder må man ikke indføre kapitalklasser, der
122 Andersen 2013, side 204 123 Thomsen & Conyon 2012, side 220-‐21 124 Neville, Mette, Ejerstrukturer og corporate governance, 2000, side 76 (Herefter Neville 2000) 125 Thomsen & Krenchel 2004, side 120 126 Larcker, David & Tayan, Brian, Corporate governance matters, 2011, side 394 (Herefter: Larcker & Tayan 2011) 127 Bechmann & Raaballe 2009, side 8
Side 32 af 80
vedrører stemmedifferentiering.128 Herved sikres det, at aktionærer med en beskeden kapital, ikke
får mulighed for at dominere den finansielle virksomhed.129 Dette medfører altså, at det ikke er
muligt at indføre stemmebegrænsninger for enkelte aktionærer. Hvis man vil man indføre
stemmebegrænsninger, er det derfor samtlige aktionærer, der mister indflydelse.
Det følger derfor af ovenstående, at der kan være begrænsninger i muligheden for at overvåge
ledelsen. Det er dog også vigtigt at se på, hvorvidt kapitalejerne overhovedet har incitament til at
overvåge. Jo mindre andel man ejer, jo mindre tendens er der nemlig til at man overvåger.130 Man
skal se på, om de omkostninger der er forbundet med at følge selskabet, vil overstige de fordele
man kan få ud af det, set i lyset af den ejerandel man har.131 Aktionærerne vil altså foretage en cost-
benefit analyse. Ofte vil der være store omkostninger forbundet med at overvåge ledelsen, da det
kræver, at man har analyseret selskabet til bunds for at skabe grundlag for en kvalificeret
bedømmelse, og dermed kunne komme med noget konstruktivt. Dette kan ikke betale sig for en lille
aktionær, idet de fordele der opnås ved at disciplinere ledelsen gennem overvågning, skal deles med
de øvrige aktionærer.132 I selskaber med et spredt ejerskab, er der netop kun små aktionærer, og
dermed kan det ikke betale sig for den enkelte aktionær at monitorere.
Muligheden for at free-ride begrænser endvidere incitamentet til effektiv overvågning. Hvis en
aktionær, der ejer en forholdsvis lille aktiebeholdning, vælger at monitorere, skal man selv holde
omkostninger forbundet hermed. Monitoreringen vil formentligt påvirke virksomhedens værdi, men
aktionæren får kun fordele svarende til vedkommendes ejerandel. Så længe ændringen i
virksomhedens værdi er større end omkostningerne, vil monitoreringen være fordelagtig for
aktionæren. De øvrige aktionærer, som ikke har holdt nogen omkostninger, vil også opnå fordele
svarende til deres ejerandele. De free-rider altså på den aktionær, der monitorer. Det ville derfor
også være lettere for aktionæren, der monitorer, at lade være og håbe på, at anden tog sig af
omkostningerne, så man selv kunne free-ride. Men hvis det er nyttigt for en at lade være, vil det
være det bedste for dem alle sammen, og derfor vil der i teorien ikke være nogen, der overvåger.133
Når det er nemt at være free-rider, problematiserer det ejernes effektive kontrol overfor ledelsen.
128 Lov om finansiel virksomhed § 13, stk. 2 129 Andersen & Schaumburg-‐Müller 2010, s. 87 130 Thomsen & Conyon 2012, side 222 131 Jensen og Meckling 1976, side 338 132 Rose, Caspar, Aktionæroprør er vejen frem, 2012 (herefter: Rose 2012) 133 Thomsen & Conyon 2012, side 222
Side 33 af 80
Disse aktionærhindringer begrænser tilsammen aktionærernes indflydelse, især i de finansielle
virksomheder, og favoriserer i stedet den siddende ledelse.134 Det ses altså, at ejerne i selskaber med
spredt ejerskab har svært ved at føre kontrol med ledelsen, da det ikke er rationelt for den enkelte
aktionær at påtage sig monitoreringen. Det spredte ejerskab kan altså medføre, at der opstår en
meget stærk ledelse og ud fra antagelsen om det rationelle menneske, der maksimerer egennytte, vil
ledelsen fokusere på egne interesser på ejernes bekostning.135
3.1.2 Kan incitamentsaflønning hjælpe til at løse principal-‐agent problemet?
På baggrund af principal-agent problemet, som tydeligt kommer til udtryk i selskaber med spredt
ejerskab, er der en klar adskillelse mellem ejerskab og kontrol, som Berle og Means definerede det.
Derfor er det væsentligt for aktionærerne at se på, hvorvidt de kan løse problemet. Da ejernes
muligheder for at monitorere ledelsen er svækket i selskaber med spredt ejerskab, er det svært at
minimere informationsasymmetrien.136 Det ses, at ledelsen typisk bliver meget stærk, idet der ikke
er nogen, der kan bære de omkostninger, der er forbundet med at monitorere, eller nogen der har
tilstrækkelig indflydelse til at kunne udøve sine beføjelser.
Ledelsen har altså en stor magt i selskabet, og derfor kan man som løsning forsøge at ensrette
ledelsens interesser med ejernes, for på den måde at mindske agentomkostningerne.137
Incitamentsaflønning har som nævnt ovenfor denne funktion, idet ledelsen vha. incitaments-
aflønningen i højere grad får et fokus på profitmaksimering, som mange af ejerne har. På den måde
vil principal-agent problemet ikke være nær så gennemgribende, da man ved at skabe incitament i
højere grad løser den målkonflikt, der er mellem ejere og ledelse jf. afsnit 2.3. På den måde har
incitamentsaflønningen en klar berettigelse i selskaber med spredt ejerskab, da det er her behovet
ligger.
3.1.3 Incitamentsaflønningens øvrige funktioner
I et selskab med spredt ejerstruktur, hvor der ikke er sammenfald mellem ejer og leder, kan det
synes relevant at implementere incitamentsaflønning til at motivere ledelsen. Et selskab vil gerne
have en ledelse, der er dynamisk og villig til at tage risici, eftersom det er en del af det at være
134 Bechmann & Raaballe 2009, side 12 135 Thomsen 2002, side 18 136 Knudsen 2014, side 226 137 Knudsen 2014, side 226
Side 34 af 80
leder.138 Derfor kan det være hensigtsmæssigt at indføre incitamentsaflønning, idet det kan være
svært for ledelsen at se noget formål ved at gøre en ekstra indsats, hvis man får den samme løn
uanset indsats. Dette kan hjælpe til at skabe en loyalitetsfølelse over for virksomheden, som kan
medvirke til at øge virksomhedens produktivitet og udvikling.139
Incitamentsaflønning kan desuden anvendes som middel til at tiltrække og fastholde ledelsen.
Behovet for at tiltrække og fastholde en kompetent ledelse kan synes særligt vigtigt i selskaber med
spredt ejerskab pga. problemerne med manglende monitorering. Ejerne kan ikke i tilstrækkelig grad
holde øje med, hvad ledelsen laver, og derfor er det vigtigt med en kompetent ledelse. Når man
indfører incitamentsaflønning, hvor man netop lader en del af lønnen være afhængig af
virksomhedens performance, kan det synes sandsynligt, at det er en dygtig ledelse man tiltrækker.140
Når man kender sit eget værd, og ved at man kan præstere højt, må man alt andet lige være mere
villig til at lade lønne være afhængig af sin egen præstation, da man dermed har mulighed for at
påvirke sin indkomst.
3.2 Koncentreret ejerskab med professionelt ansat ledelse
Selskaber med koncentreret ejerskab er defineret ved, at man har en storaktionær, der har den
bestemmende indflydelse.141
Den dominerende ejer kan vælge enten selv at lede selskabet, eller der kan ansættes en professionel
ledelse til at varetage opgaven. Det følgende vil tage udgangspunkt i et koncentreret ejerskab med
professionelt ansat ledelse.
I disse selskaber er det ikke de samme personer, der ejer og leder selskabet. Derfor vil der være en
risiko for, at ledelsen ikke varetager ejernes interesser, hvorfor der potentielt opstår en
interessekonflikt på samme måde, som man så det i det spredte ejerskab. Da man ansætter en
ledelse til at varetage selskabet i det daglige, opstår der ligeledes asymmetrisk information mellem
ejerne og ledelsen. Derfor opstår der et principal-agent problem. Nedenfor analyseres det, hvilke
muligheder ejerne har for at føre kontrol og herudfra, om der er behov for incitamentsaflønning.
138 Thomsen & Conyon 2012, side 18 139 Boye 2001, side 39 140 Boye 2001, side 43 141 Thomsen & Krenchel 2004, side 111
Side 35 af 80
3.2.1 Kontrolmuligheder
Jo større ejerandel man er indehaver af, jo større risiko er der forbundet hermed, idet man har en
større andel på spil, hvis selskabet mister værdi, eller man endda ender i konkurs.142 Denne øgede
risiko er med til at øge incitamentet til at følge virksomheden tæt, og dermed overvåge ledelsen.
Som dominerende ejer har man netop mulighed for at udøve indflydelse gennem udnyttelse af
stemmeretten.
Ud fra en cost-benefit analyse har den dominerende ejer incitament til at monitorere ledelsen set i
lyset af, at man har den bestemmende indflydelse og en stor andel af aktierne. Ejeren skal godt nok
selv bære de omkostninger, der er forbundet med denne kontrol, men til gengæld får man også en
stor del af den gevinst, der er forbundet hermed. Hvis ledelsen ikke har samme interesser som
ejerne, som antages at være profitmaksimering, er der risiko for, at der foretages investeringer, som
ikke giver det bedst mulige afkast. Derfor må man som ejer gå ud fra, at gevinsten ved at
monitorere overstiger de omkostninger, der er forbundet med det. Incitamentet for den dominerende
ejer ligger altså i, at man selv får en stor del af gevinsten ved at monitorere.143
Selvom aktionærkredsen er kendetegnet ved, at en eller flere aktionærer har en bestemmende
indflydelse, og der derved vil være større incitament til at overvåge, vil der dog stadig bestå et free-
rider problem. Free-rider problemet kommer til udtryk, fordi nogen typisk vil nyde godt af, at
andre påtager sig monitoreringsopgaven, og derved selv vil undlade at monitorere. Dog vil der ikke
være tale om samme free-rider problem, som der ses ved det spredte ejerskab, da der netop vil være
storaktionærer, som har incitament til at monitorere.144
I selskabsloven findes ligeretsgrundsætningen om, at alle kapitalandele har lige ret. Det kan dog
vedtages, at der oprettes kapitalklasser.145 Der kan være forskellige bevæggrunde til at oprette
aktieklasser, men set i afhandlings perspektiv, vil det være i forbindelse med at bevare en
bestemmende indflydelse hos en bestemt aktionær eller aktionærgruppe.146 Når der laves en
stemmedifferentiering via A- og B-aktier, lader man typisk A-aktiernes stemmer vægte højere end
B-aktiernes stemmer. Dem der ejer A-aktierne bliver således de dominerende ejere.147 På denne
142 https://www.e-‐conomic.dk/regnskabsprogram/ordbog/aktiekapital 143 Møller & Nielsen 2004, side 68-‐69 144 Møller & Nielsen 2004, side 68 145 Selskabslovens § 45 146 Andersen 2013, side 202 147 Møller & Nielsen 2004, side 70
Side 36 af 80
måde bliver det muligt for et selskab med mange aktionærer at bevare de fordele, der er ved at have
en dominerende ejer. Den definerede kreds af dominerende ejere får mulighed for og incitament til
at udøve indflydelse, samtidig med at selskabet kan få kapital fra mange aktionærer. Kapitalklasser
kan altså formentligt mindske principal-agent problemet i selskaber, idet kontrollen bevares i
ejerkredsen og ikke overgår fuldkomment til ledelsen. Ulempen ved dette kan dog være, at den
dominerende ejer i princippet ikke har så stort et beløb investereret i forhold til den magt,
vedkommende får. Dermed kan man træffe beslutninger, som er i egne interesser, men på
bekostning af de øvrige aktionærer.148
Da ejerne både har mulighed for og incitament til at monitorere ledelsen, udvandes problemet
omkring asymmetrisk information. Problemstillingerne i principal-agent problemet kommer derfor
ikke til udtryk i nær så høj grad, idet adskillelsen mellem ejerskab og kontrol ikke er så udpræget,
som i selskaber med spredt ejerskab. Principal-agent problemet er altså til dels løst gennem ejernes
monitorering, idet de har mulighed for at give ledelsen et kompetent modspil.
3.2.2 Hvilket problem giver ejerstrukturen?
Der eksisterer altså ikke det klassiske principal-agent problem i selskaber som disse, idet det
grundlæggende problem omkring adskillelse af ejerskab og kontrol ikke er så gennemgribende. Den
dominerende aktionær har et øget incitament, og dermed besidder majoritets-aktionæren netop den
kontrollerende funktion. Det er til gengæld et helt andet problem, der gør sig gældende i den slags
selskaber, nemlig at der kan opstå interessekonflikter mellem majoritets- og minoritetsaktionærerne.
Dette betegnes i dele af litteraturen som principal-agent problemet II.149 Interessekonflikten er
således ikke mellem aktionærerne og ledelsen, men aktionærerne imellem. Der opstår nemlig en
risiko for, at majoritetsaktionæren udnytter sin kontrollerende indflydelse på minoritets-
aktionærernes bekostning.150
Der er forskellige måder, hvorpå den dominerende aktionær kan udnytte sin position. Risikoen for
udnyttelse er størst, hvor aktionæren deltager i ledelsen og dermed har en mere eller mindre direkte
kontrol.151 Dette vil blive behandlet i afsnit 3.3
148 Bechmann & Raaballe 2009, side 8 149 Thomsen & Conyon 2012, side 20 150 Neville 2000, Mette Neville, side 84 151 Neville 2000, side 83
Side 37 af 80
Det kan eksempelvis være problematisk, hvis den dominerende ejers interesse ikke er at
profitmaksimere, da ledelsen kan komme til at varetage interesser på bekostning af
minoritetsaktionærerne.
I selskaber med koncentreret ejerskab vil det derfor være relevant at diskutere, om beskyttelsen af
minoritetsaktionærerne er tilstrækkelig. Behovet for denne beskyttelse er større i ikke-børsnoterede
selskaber end i børsnoterede selskaber, idet der ikke er et marked til at overvåge de ikke-
børsnoterede selskaber. Selskabet kan således kun blive overvåget indefra – af aktionærerne. 152
Der ses således en anden corporate governance problemstilling end den, der gør sig gældende for
afhandlingen. Derfor vil denne vinkel ikke blive nærmere berørt.
3.2.3 Kan incitamentsaflønning hjælpe til at løse principal-‐agent problemet?
På baggrund af det ovenstående ses det, at principal-agent problemet ikke kommer til udtryk i nær
så høj grad, som ved det spredte ejerskab. Ejerne har både større mulighed for og incitament til at
monitorere ledelsen. På den måde er graden af informationsasymmetri mindre ved denne type
selskaber. Idet aktionærerne netop har mulighed for at overvåge ledelsen, er behovet for
incitamentsaflønning til løsning af principal-agent problemet mindre.153 Omvendt er man også nødt
til at se på kompleksiteten af de beslutninger, der skal træffes. Jo mere komplekse de er, jo
vanskeligere er det for ejerne at overvåge og kontrollere.154 Det må antages, at topledelsen i et
selskab netop står overfor nogle komplicerede problemstillinger, og dermed kan der alligevel i
nogen grad være et behov for at anvende incitamentsaflønning. Behovet er således ikke helt så stort
som ved selskaber med en spredt ejerkreds, da ejerne i selskaber med koncentreret ejerstruktur har
bedre mulighed for monitorering. Men da aktionærerne ikke kan holde øje med alt, kan der være et
behov i mindre grad.
3.2.4 Incitamentsaflønningens øvrige funktioner
På samme måde som ved selskaber med en spredt ejerstruktur kan incitamentsaflønning have en
funktion i forhold til at fremme produktiviteten, da der fortsat er en adskillelse mellem den, der ejer
152 Neville 2000, side 84 153 Banner-‐Voigt & Rasmussen 2009, side 47 154 Banner-‐Voigt & Rasmussen 2009, side 47
Side 38 af 80
og leder selskabet. Ved hjælp af incitamentsaflønning kan man således skabe et større incitament til
at få ledelsen til at yde en ekstra indsats.
Ligeledes kan det være relevant at anvende incitamentsaflønning som redskab til at fastholde og
tiltrække en kompetent ledelse i selskaber med et koncentreret ejerskab med professionelt ansat
ledelse. Selvom man i denne ejerstruktur har bedre mulighed for at monitorere ledelsen, er det ikke
ensbetydende med, at ledelsen er kompetent. Derfor kan incitamentsaflønning fortsat have en
funktion til at tiltrække og fastholde de nødvendige ledelsesmæssige kompetencer.
3.3 Koncentreret ejerskab med ejerledelse
Selskaber med koncentreret ejerskab er defineret i foregående afsnit. Forskellen fra tidligere ses
ved, at det i koncentreret ejerskab med ejerledelse er ejerne selv, der leder selskabet. En ejerleder er
defineret som ”en person, der ejer en betydende del af en virksomhed og som samtidig forestår eller
på afgørende vis deltager i virksomhedens øverste ledelse”.155 De fleste selskaber er små og er
enten person- eller familieejede.156 De har altså ikke ansat en professionel ledelse til at varetage
opgaven på deres vegne.
Det skal i det følgende vurderes, hvilke problemstillinger, der forekommer i disse typer selskaber,
og hvorvidt det giver behov for anvendelse af incitamentsaflønning.
3.3.1 Hvilke problemer giver ejerstrukturen?
I selskaber med ejerledelse er der overensstemmelse mellem ejernes og lederens interesser, da der
her er personsammenfald. Man har viden om sine egne handlinger og kompetencer, og derfor vil
der ikke være asymmetrisk information. Da man har en stor ejerandel, er principal-agent problemet
ikke-eksisterende, som det fremgik af afsnit 2.2.6. Det typiske principal-agent problem optræder
derfor ikke, idet man forvalter sine egne penge157 og dermed ikke har andre til at udføre jobbet på
ens vegne. Desuden er man interesseret i at lede virksomheden efter bedste evne, bl.a. fordi det er
155 Hedaa, Laurids; Ejerlederen firmaet-‐familie-‐formuen, 1999, side 7 156 Thomsen & Conyon 2012, side 52 157 Neville, Mette & Sørensen, Karsten Engsig, Company law and SME’s, 2010, side 249-‐50 (Herefter: Neville & Sørensen 2010)
Side 39 af 80
svært at skelne mellem virksomhedens renomme og familiens ære.158 Man ønsker altså ikke dårlig
omtale, ligesom man samtidig føler en forpligtelse overfor sin familie.
Selvom man administrerer sine egne penge, vil der i mange tilfælde være et vist privatforbrug. Dog
er privatforbruget generelt voksende i takt med, at ledelsens ejerskabsandel falder, hvorfor det ud
fra denne betragtning er optimalt at eje virksomheden selv.159 Agentomkostningerne er altså
minimeret i selskaber med ejerledelse. I de ejerledede selskaber, der ejes af blot én enkelt person
eller enkelte personer med nære bånd optræder der dog andre betydelige omkostninger -
virksomhedens finansiering skal nemlig komme fra selvfinansiering og/eller fremmedkapital.160
Dette vil dog ikke blive behandlet nærmere, da problemstillingen som nævnt skal ses i lyset af et
corporate governance perspektiv.
De corporate governance problemer, der her optræder, er derfor typisk familierelaterede, idet
principal-agent problemet som nævnt ikke optræder her.161
3.3.2 Incitamentsaflønningens funktioner
På baggrund af ovenstående kan incitamentsaflønning ikke anvendes som redskab til at løse
principal-agent problemet i selskaber med koncentreret ejerskab med ejerledelse. Det må derfor
vurderes, om incitamentsaflønning kan have andre funktioner i disse selskaber.
Som det fremgik af afsnit 2.3.2, har incitamentsaflønning en funktion i forhold til at fremme
produktiviteten. Da det er ejeren selv, der får gevinsten, øges incitamentet også til at yde en ekstra
indsats. Derfor ses der heller ikke noget behov for at incitamentsaflønne ejeren selv. Det kan dog
have en funktion på medarbejderniveau, men dette vil ikke berøres nærmere jf. afgrænsningen.
Der er både fordele og ulemper forbundet med, at der er personsammenfald mellem ejerne og
lederne. Som ejerleder har man et stort engagement, hvilket især er en styrke i selskabets
opstartsfase. Det anføres dog, at ejerlederen ofte udgør en barriere for vækst162 , idet ejerlederen
selv vil bestemme og træffe beslutninger uden at skulle rådføre sig med andre. Ejerlederen ønsker
selv at bevare kontrollen, og dette forhindrer ofte, at der tilføres kompetencer udefra. Hvis selskabet 158 Poulsen 2004, side 98 159 Thomsen 2002, side 20 160 Thomsen 2002, side 20 161 Thomsen & Conyon 2012, side 52
162 Neville & Sørensen 2010, side 255
Side 40 af 80
skal udvikle sig, kræver det velvilje fra ejerlederen. Ejerlederen står dog overfor en række
dilemmaer.
Som nævnt er der for ejerlederen et dilemma mellem vækst og kontrol. Man skal uddelegere ansvar,
således at virksomheden kan vækste, mens man samtidig vil bevare kontrol over virksomheden.163
Dertil kommer ønsket om at fastholde den uformelle og familiære ledelsesform, selvom selskabet
måske har behov for en mere formel rolle- og ansvarsfordeling.164 Dette er en svær erkendelse, da
man ofte har opbygget selskabet ud fra en forventning om selvbestemmelse. Ejerlederen har altså
svært ved at slippe kontrollen og uddelegere arbejdsopgaverne til andre. Dette kan dog være svært
for ejerlederen, idet han bærer størstedelen af risikoen.165 Der argumenteres dog for, at det er
nødvendigt, at der tilføres kompetencer udefra, hvis selskabet skal vokse. Disse kompetencer kan
eksempelvis bestå af et stort kendskab til markedet, kunder, ny teknologi osv. Man er således nødt
til at lade ikke-familiemedlemmer komme ind i selskabet og bidrage med de kompetencer, man ikke
selv er indehaver af.166
I mange ejerledede selskaber er der derfor behov for professionelle direktører og etablering af
professionel bestyrelse.167 Ud fra betragtningen om, at principal-agent problemet ikke optræder i
selskaber med ejerledelse, vil bestyrelsens rolle i højere grad være at bidrage med faglige
kompetencer og være behjælpelig med råd og vejledning om blandt andet selskabets strategi.
Det kan dog blive problematisk at tiltrække kompetente ledere netop pga. ejerlederens behov for at
bevare overblikket og kontrollen i virksomheden. Man kan derfor være betænkelig ved, om ejeren
vil uddelegere ansvaret. De kompetente ledere vil derfor muligvis ikke have lyst til at blive ansat, da
de kan være bekymrede for, at ejeren vil blande sig i alt. Det kan ligeledes være svært at fastholde
kompetente ledere, da det kan være frustrerende at arbejde under ejerens gentagne indblanding.
Incitamentsaflønning kan derfor i høj grad være et redskab til at tiltrække og fastholde kompetente
ledere i de ejerledede selskaber.
163 Christensen, Poul Rind, Iøjnefaldende anderledes – forandringsprocesser og ledelse i mindre virksomheder, 2004, side 17 (Herefter: Christensen 2004) 164 Christensen 2004, side 17 165 Neville & Sørensen 2010, side 91-‐92 166 Corbetta, Guido & Montemerlo, Daniel, Ownership, governance, and management issues in small and medium-‐size family businesses, 1999, side 373 (Herefter: Corbetta & Montemerlo 1999) 167 Neville & Sørensen 2010, side 39
Side 41 af 80
3.4 Overblik
Ejerstruktur
Funktio
n
Spredt ejerskab Koncentreret med professionelt ansat
ledelse
Koncentreret med ejerledelse
Løsning på principal-‐agent problemet
X (X)
Fremme af produktivitet
X X
Tiltrække/fastholde kompetente ledere
X X X
Figur 1: Egen udarbejdelse
Ovenstående figur har til formål at give et overblik over, hvilke funktioner incitamentsaflønning har
i de forskellige ejerstrukturer. Det ses således, at det må være særligt relevant at anvende
incitamentsaflønning i selskaber med spredt ejerskab.
4. Hvordan minimeres de utilsigtede sideeffekter ved
incitamentsaflønning?
Det anføres i Nørby-udvalgets anbefalinger fra 2001, at incitamentsaflønning er medvirkende til at
ensrette interesserne mellem ejere og ledelse. Det fremgår altså, at incitamentsaflønning kan
medvirke til at løse principal-agent problemet. En lignende sætning ses dog ikke i de gældende
anbefalinger. Dette kan give et fingerpeg om, at synet på incitamentsaflønning har ændret sig
efterhånden som anbefalingerne er ændret. Dette er formentligt en erkendelse af, at de problemer
man havde forventet blev løst, ikke nødvendigvis blev det. I de første anbefalinger har man altså set
variabel aflønning som et løsningsredskab. I de seneste udgaver er man blevet mere tilbageholden
med at give udtryk for dette, idet man har erfaret, at incitamentsordninger kan give anledning til
problemer.
Udfordringerne ved incitamentsaflønning vil i det følgende overordnet blive delt op i to, nemlig
omfanget af aflønningen og aflønningsstrukturen og herefter måden, hvorpå aflønningen bliver
Side 42 af 80
udformet. Disse udfordringer vil blive uddybet i det følgende og det vil herudfra analyseres, hvilke
tiltag man har gjort for at komme udfordringerne til livs.
4.1 Struktur og omfang af incitamentsaflønning
Når man udformer incitamentsprogrammerne, er det naturligvis vigtigt, at der ved udformningen
tages hensyn til, at incitamentet ikke bliver for svagt.168 Hvis ledelsen skal vælge de optimale
handlinger og derved handle i aktionærernes interesse, skal de have tilstrækkelig incitament hertil.
Principal-agent teorien foreslår, at måden at forene interesserne på, er ved at sørge for, at man
kobler ledelsens løn til selskabets performance.169
Det er tidligere set, at ledelsens aflønning ikke har været tilstrækkelig afhængig af selskabets
performance.170 Lønnen er dog i nyere tid blevet mere afhængig af selskabets performance, som
primært skyldes en øget brug af aktieoptioner. Dertil kommer, at der er sket markante stigninger i
ledelsens aflønning siden 1970’erne.171 Dette skyldes høje variable løndele, samtidig med, at den
faste del af vederlaget ikke er steget tilsvarende. Derfor har strukturen ændret sig.172
For at en incitamentskontrakt ikke medfører utilsigtede sideeffekter, er det vigtigt, at den udformes,
så den har til formål at maksimere aktionærernes langsigtede værdi.173 Hvis dette ikke lykkes, vil
incitamentsaflønning, på trods af at det er en mulig løsning på principal-agent problemet, blive et
problem i sig selv.174 Den overdrevne risikotagning kan anses for at være en følge af incitamenter,
der er gået galt.175 Det er nemlig en udbredt opfattelse, at brugen af aktieoptioner kan føre til
kortsigtede beslutninger.176 Det er ikke hensigtsmæssigt, hvis ledelsen får fokus på at maksimere
aktiekursen frem mod et bestemt tidspunkt. Ledelsen vil derved ikke ønske at investere langsigtet,
idet det giver et mindre overskud på nuværende tidspunkt. Disse langsigtede investeringer vil evt.
først tjenes hjem med en længere fremtidsudsigt, og derfor give en mindre værdi i den nærmeste
168 Jensen, Michael C & Murphy, Kevin J, Performance pay and Top-‐management Incentives, 1990 – se eksempelvis side 243 (Herefter Jensen & Murphy 1990) 169 Faulkender 2010, side 109 170 Jensen og Murphy 1990, side 243 171 Knudsen 2014, side 233-‐34 172 Faulkender 2010, side 109 173 Lavesen & Hindhede 2005, side 81 174 Bebchuck & Fried 2003, side 72 175 Faulkender 2010, side 108 176 Faulkender 2010, side 113
Side 43 af 80
fremtid. 177
Uforudsigeligheden ved aktieoptioner kræver ligeledes, at man er påpasselig med at anvende dem,
da det kan være vanskeligt at forudsige, hvor høj en gevinst der kan opnås. Man har set eksempler
på, at ledere på forholdsvis kort tid har fået nogle kæmpe lønninger ved hjælp af aktieoptioner.
Dette er naturligvis ikke i aktionærernes interesse – det er dyrt og man er ikke interesseret i, at
ledelsen kan score en høj gevinst og være uafhængig af, hvordan det går selskabet på længere sigt.
Omvendt har man også erfaret, at brugen af aktieoptioner har ødelagt privatøkonomien hos
topledere, fordi en alt for stor del af deres indkomst var afhængig af, hvordan selskabet klarede
sig.178 Det er i praksis svært at udforme det optimale optionsprogram, idet udbyttet heraf som nævnt
følger aktiekursens udvikling.
Erfaringen viser altså, at det er vigtigt, at man er varsom når man udformer lønpakken, og øvrigt
begrænser omfanget af optioner. Dette er vigtigt for at forsøge at undgå, at der træffes utilsigtede
kortsigtede beslutninger og for at undgå, at modtagerens privatøkonomi afhænger så meget heraf, at
det påvirker risikovilligheden.179 Derfor ses nødvendigheden af, at der opstilles retningslinjer for,
hvordan man sikrer et langsigtet perspektiv.
4.1.1 Vederlagets indhold
I selskabsloven er der ikke fastsat nærmere krav til indholdet af aflønningspolitikken. Der er således
kun kravet i § 138, der regulerer indholdet af fast og variabelt vederlag. Vederlaget til
bestyrelsesmedlemmer og direktører må herved ikke overstige, hvad der anses for sædvanligt efter
hvervets art og arbejdets omfang, samt hvad der må anses for forsvarligt i forhold til selskabets…
økonomiske stilling.180 Heri ligger således et sædvanligheds- og forsvarlighedskriterium.
Sædvanligheds-kriteriet er henvendt i forhold til personen, der aflønnes. Man må således se på,
hvad arbejdet er værd. Dette kan f.eks. gøres ved at se på, hvordan andre personer, der udfører
lignende opgaver i lignende selskaber, er aflønnet.181 Forsvarlighedskriteriet bygger på selskabets
177 Lavesen & Hindhede 2005, side 84 178 Lavesen & Hindhede 2005, side 85 179 Lavesen & Hindhede 2005, side 85 180 Selskabslovens § 138, stk. 1, 2. pkt. 181 Bemærkninger til § 138
Side 44 af 80
økonomiske stilling. Selvom et vederlag er sædvanligt, må der ikke ydes mere end selskabet har råd
til.182 Der indgår derved to krav i bestemmelsen, der skal opfyldes.
Selskabslovens § 138, stk. 1 er således en rammebetingelse for aflønning til ledelsesmedlemmer i
kapitalselskaber, der skal sikre, at der ikke bliver udbetalt et urimeligt højt vederlag. Bestemmelsen
må anses som en vag begrænsning, da der er tale om nogle meget brede og skønsprægede rammer.
Det forekommer dog rent sprogligt ikke helt præcist, hvad der således kan anses for værende
forsvarligt.183
Der er altså ikke fastsat konkrete betingelser for aflønningspolitikken i selskabsloven. Der er dog
kommet øget fokus på indholdet af aflønningspolitikken for ledelsesmedlemmer. Dette kommer til
udtryk i Kommissionens henstilling 2009/385/EF.184 I den forbindelse anbefales det, at selskaberne
fastsætter grænser for de variable komponenter, hvis de er en del af aflønningspolitikken.185 Dette er
med til at sikre, at man ikke bliver for afhængig af den variable løn, og at risikoen for at ledelsen
træffer kortsigtede beslutninger, der ikke gavner selskabet, reduceres.186 Desuden anbefales det, at
den variable aflønning fremmer selskabets levedygtighed på lang sigt.187
Komitéen kommer på samme måde med anbefalinger til aflønningspolitikkens indhold, der i sin
helhed svarer til henstillingens opfordringer. Dette fremgår af anbefaling 4.1.2:
182 Sofsrud, Thorbjørn, Bestyrelsens og direktionens ansvar for handlinger under finanskriser, 2011, side 529 (Herefter: Sofsrud 2011) 183 Schaumburg-‐Müller, Peer & Werlauff, Erik, Selskabsloven med kommentarer, 2014, side 740 (herefter Schaumburg-‐Müller & Werlauff 2014) 184 om aflønning af medlemmer af ledelsen i børsnoterede selskaber 185Henstilling 2009/385/EF, punkt 3.1, side 2 186 Lavesen & Hindhede 2005, side 84 187 Henstilling 2009/385/EF, side 1 (6)
Side 45 af 80
I Anbefalingerne for god Selskabsledelse står der dog, at man ved de variable komponenter bør
sikre en sammensætning, der sikrer værdiskabelsen for aktionærerne på kort og lang sigt.
Ved at opfordre selskaberne til at udarbejde en aflønningspolitik og komme med anbefalinger til
indholdet heri, ses det, at der også i Danmark er fokus på udformningen og omfanget af
incitamentsaflønning.
Der er ligeledes kommet fokus på indholdet af aflønningspolitikken i finanssektoren. Der er herved
vedtaget henstilling 2009/384/EF188 og efterfølgende direktiv 2010/76/EU189, hvis bestemmelser i
vidt omfang følger henstillingen. Direktivet konkretiserer og stiller i nogle tilfælde flere krav.190
Kravene, der vedrører ledelsesaflønning er indført i dansk ret ved lov om finansiel virksomhed §§
77 a-77 d
For finansielle virksomheder har man altså grebet til hard law. Hvor der i selskabsloven opstilles
meget brede rammer for, hvad der er rimeligt, er der for finansielle virksomheder helt klare regler
for, hvad der må anses for rimeligt. De relevante bestemmelser for finansielle virksomheder vil
blive inddraget i det følgende.
Lov om finansiel virksomhed § 77 a begrænser omfanget af ledelsens variable løndele. Der er heri
fastsat en grænse for, hvor stor en del af lønnen det variable vederlag må udgøre. Denne
bestemmelse er den første til at opstille materielle krav til ledelsens aflønning.191 De variable
løndele til direktion og bestyrelse må i finansielle virksomheder maksimalt udgøre 50 % af
henholdsvis honoraret og den faste grundløn inklusive pension.192 Det fremgår af bemærkningerne,
at denne grænse sættes, således at den faste grundløn er høj nok til, at ledelsesmedlemmets
privatøkonomi ikke er afhængig af, om der modtages gevinst eller ej. Denne grænse på 50 % skal
være overholdt i det indkomstår, hvor det optjenes. Man har herved forsøgt at løse problemet
vedrørende toplederes afhængighed af den variable løndel, og at aktionærernes omkostninger ikke
bliver for høje.
Det fastlægges desuden, at mindst 50 % af en variabel lønandel bør være en afbalancering mellem
aktier, aktiebaserede instrumenter, eller tilsvarende instrumenter, der afspejler virksomhedens 188 om aflønningspolitik i finanssektoren 189 for så vidt angår kapitalkrav vedrørende…og tilsyn med aflønningspolitikker 190 Sofsrud 2011, side 523 191 Schaumburg-‐Müller & Werlauff 2014, side 744 192 Lov om finansiel virksomhed § 77 a stk. 1, nr. 1
Side 46 af 80
kreditværdighed for unoterede selskaber.193 Dette må være for at sikre, at ledelsesmedlemmets løn
er tilstrækkelig forbundet til selskabets performance, hvorved man i højere grad sikrer, at ledelsen
vælger de optimale handlinger. Når det skal vurderes, om der er balance mellem de instrumenter
man anvender, må det være under hensyntagen til, at instrumenterne sammensættes således, at man
sikrer en langsigtet interesse.194
Det følger endvidere af lov om finansiel virksomhed, at aktieoptioner eller lignende instrumenter
maksimalt må udgøre 12,5 % af henholdsvis honoraret og den faste grundløn inkl. pension.195
Grænsen på 12,5 % skal være opfyldt på beregningstidspunktet, og derfor kan aktieoptionerne godt
have en højere værdi på udnyttelsestidspunktet. Begrænsningen er indsat, idet
aktieoptionsordninger som nævnt kan have en tendens til at fremme en overdrevet risikotagning.
Grænsen på 12,5 % gælder både for aktieoptioner og andre lignende instrumenter. Det fremgår af
bemærkningerne, at dette dækker over instrumenter der, på samme måde som aktieoptioner, kan
føre til risikobetonet adfærd. På den måde har man begrænset brugen af aktieoptioner.
Der er endvidere en bestemmelse i lov om finansiel virksomhed, der skal sikre, at ledelsen ikke
afhænder eller afdækker sin risiko i en passende periode.196 Når bestyrelsen og direktionen aflønnes
med aktier m.v. forsøger man at skabe interessesammenfald mellem ejere og ledelse. Aktierne skal
således give ledelsen incitament til at få værdien til at stige, og omvendt undgå at værdien falder.
Derfor er det væsentligt for virksomheden, at ledelsen ikke afhænder aktierne, men beholder dem,
for netop at bevare incitamentet. Virksomheden må fastsætte hvad der er passende i forhold til det
enkelte ledelsesmedlem. Det er blot vigtigt, at perioden fastsættes under hensyntagen til, at
ordningen skal sikre virksomhedens langsigtede interesser.197 Det er heller ikke tilladt for
modtageren at indgå risikoafdækning således, at den personlige interesse forsvinder. Det fremgår af
bemærkningerne, at der ved risikodækning forstås aftaler, hvor tredjemand dækker et evt. tab i den
variable løn. Det er altså vigtigt for at opretholde optionernes funktion, at det ikke er muligt at
kunne omgå reglerne. Hvis modtageren får afdækket sine risici, er der nemlig igen en risiko for at
vedkommende pådrager selskabet en høj risiko.
193 Lov om finansiel virksomhed § 77 a stk. 1, nr. 4 194 LBKG 2015-‐02-‐18 nr. 182, note 653 195 Lov om finansiel virksomhed § 77 a, stk. 2 196 Lov om finansiel virksomhed, § 77 a, stk. 3 197 Bemærkningerne til § 77 a
Side 47 af 80
Ovenstående bestemmelser er med til at sikre, at en incitamentskontrakt er udformet på en måde,
der maksimerer aktionærernes værdi på lang sigt.
Som beskrevet i afsnit 2.3.4 er det vigtigt, at incitamentsaflønningen fungerer, så den er langsigtet
og i ejernes interesse. Derfor er man nødt til at overveje, om det er hensigtsmæssig at tildele
optioner til både direktion og bestyrelse. For at kunne finde ud af hvorvidt de skal have den samme
løn, er det indledningsvist relevant at se på den ledelsesstruktur vi har, samt en nærmere beskrivelse
af de opgaver ledelsen har hver især.
4.1.2 Aflønning på forskellige ledelsesniveauer
Det er ikke i alle lande, at der er en opdeling mellem direktion og ledelse, da ledelsesstrukturen
varierer lande imellem. Der skelnes grundlæggende mellem to ledelsesmodeller.198 Den to-
strengede ledelsesmodel, også kaldet det dualistiske system, og den en-strengede ledelsesmodel,
også kaldet det monistiske system.
4.1.2.1 Ledelsesstrukturer
Kendetegnet ved den enstrengede ledelsesstruktur er, at der kun eksisterer ét ledelsesorgan kaldet
Board of directors.199 Denne ledelse, boardet, vælges af aktionærerne, og skal varetage og stå til
ansvar for såvel den overordnede strategiske ledelse, som den daglige ledelse af selskabet.200
Boardet kan bestå af såvel interne ledere, executives, som eksterne ledere, non-executives. I
princippet kan ledelsen godt udelukkende bestå af interne medlemmer, men tendensen er dog, at
boardet både består af nogle interne ledere og nogle eksterne ledere. I denne ledelsesstruktur er det i
øvrigt almindeligt, at medlemmer af den daglige ledelse også er medlemmer af bestyrelsen.
Ligeledes er det et centralt element for den en-strengede ledelsesstruktur, at den administrerende
direktør også ofte er bestyrelsesformand.201
I andre lande opererer man med en todelt ledelsesmodel. Man har altså to ledelsesniveauer – et
ledelsesniveau, der varetager de daglige ledelsesmæssige opgaver, og et ledelsesniveau, der har til
opgave at monitorere og kontrollere. Der ses således en klar og skarp funktionsopdeling mellem den
198 Andersen 2013, side 309 199 Møller & Nielsen 2004, side 134 200 Thomsen & Conyon 2012, side 142 201 Møller & Nielsen 2004, side 134
Side 48 af 80
daglige ledelse og dem, der fører tilsyn med den daglige ledelse. Ligeledes er det direkte forbudt at
have personsammenfald mellem bestyrelsen og direktion i den to-strengede ledelsesstruktur. 202
Danmark har en ledelsesstruktur, der ligger imellem de to ovenstående ledelsesstrukturer, men den
betegnes normalvis som et modificeret to-strenget system.203 Der er således tale om to
strenge/ledelser, en bestyrelse og en direktion, men opdelingen mellem kompetencefordelingen er
dog ikke nær så skarp som i den to-strengede ledelsesstruktur. Der er tale om en mildere udgave, da
der godt må være personsammenfald mellem bestyrelse og direktion, så længe flertallet af
bestyrelsesposterne er besat af ikke-direktører.204 I Danmark er der dog som tidligere nævnt et
direkte forbud mod at have personsammenfald mellem den ledende direktør og
bestyrelsesformanden. Hvad der er almindeligt i USA, hvor man opererer med den en-strengede
model, er således direkte forbudt i Danmark.
Ideen om incitamentsaflønning som løsning på adskillelse mellem ejer og ledelsesinteresser
stammer fra USA, hvor man som anført har den en-strengede ledelses model.205
Det er derfor relevant at se på, om det overhovedet er hensigtsmæssigt at overføre aktieoptioner til
lande, der ikke bygger på samme ledelsesstrukturer, eller om der bør være forskelle i udformningen
af incitamentsprogrammer på de forskellige ledelsesniveauer.
For at belyse dette vil en nærmere beskrivelse af direktionen og bestyrelsens opgaver blive
præsenteret.
4.1.2.2 Bestyrelsen og direktionens opgaver
Bestyrelsens opgaver vil i det følgende belyses via selskabslovens § 115, mens direktionens
opgaver belyses via selskabslovens § 117.206
Bestyrelsen betegnes som det øverste ledelsesorgan, og dennes opgaver reguleres i selskabslovens §
115. Heraf fremgår det, at bestyrelsen skal varetage den overordnede ledelse og sikre en forsvarlig
organisation. I den forbindelse opremser bestemmelsen en række punkter, som bestyrelsen har til
202 Thomsen & Conyon 2012, side 243 203 Andersen 2013, side 310 204 Selskabslovens § 111 205 Knudsen 2014, side 234 206 § 118 vedrører yderligere opgaver for direktionen, men reglen forekommer ikke relevant for opgaven
Side 49 af 80
opgave at påse. Herunder skal bestyrelsen påse, at direktionen gør sit arbejde på en behørig måde og
overholder bestyrelsens retningslinjer.207
Man kan betragte bestyrelsen rolle som bestående af tre overordnede roller, som skal varetages; en
ledelsesrolle, en strategisk rolle samt en tilsynsrolle.208
Ledelsesrollen består i, at bestyrelsen skal sikre, at selskabet ledes rigtigt. I den forbindelse er det
bl.a. bestyrelsens opgave at ansætte direktionen. Tilsvarende er det ligeledes bestyrelsens opgave at
fyre dem igen, hvis de ikke lever op til de krav, som selskabet forventer. Dette er en af faktorerne,
som er med til at sikre en forsvarlig organisation.209 Den strategiske rolle består i at fastlægge og
løbende vurdere den strategiske retning, som selskabet skal følge.210 Dette sikrer, at selskabet
fokuserer i den rigtige retning. På denne måde varetages den overordnede strategiske ledelse i
selskabet bedst muligt, hvilket er med til at sikre selskabets langsigtede overlevelse. Sidst består
tilsynsopgaven i at føre kontrol. Det er eksempelvis bestyrelsens opgave at sikre, at direktionen og
selskabet opfylder de krav, som ejerne og lovgivningen stiller.211
Det er nødvendigt, at bestyrelsen varetager alle tre ovenstående roller på bedst mulige måde, dog er
det op til bestyrelsen at vurdere, hvordan hver enkelt rolle skal vægtes.212
Som supplement til selskabslovens rammer for bestyrelsens opgaver, spiller Anbefalingerne for god
Selskabsledelse også en væsentlig rolle for bestyrelsesarbejdet i børsnoterede virksomheder.
Direktionen udgør det centrale ledelsesorgan, og dennes opgaver reguleres i selskabslovens § 117.
Heri bestemmes det, at direktionen varetager den daglige ledelse i kapitalselskabet. Den daglige
ledelse er karakteriseret ved de arbejdsopgaver, som vedkommer selskabets daglige drift.213 I den
forbindelse skal direktionen følge bestyrelsens fastlagte retningslinjer.
Ligeledes fremgår det af bestemmelsen, at dispositioner, som efter kapitalselskabets forhold er af
usædvanlig art eller er af stor betydning, falder uden for direktionens kompetence. Disse
207 Selskabslovens § 115 stk. 1 nr. 4 208 Brandi 2013, side 14 209 Brandi 2013, side 21 210 Brandi 2013, side 14 211 Brandi 2013, side 14 212 Brandi 2013, side 14 213 Brandi 2013, side 27
Side 50 af 80
dispositioner varetages i stedet af bestyrelsen. I den forbindelse er det op til selskabets bestyrelse at
vurdere, hvad der er af stor betydning, og hvad der falder inden for direktionens rammer.214
Når man ser på de forskelle der er i bestyrelsen og direktionens opgaver, er det vigtigt at overveje,
hvorvidt dette giver anledning til forskelle i udformningen af incitamentsaflønningen. Særligt
bestyrelsens aflønning kan give problemer, idet det fortsat er vigtigt at sikre det langsigtede,
strategiske perspektiv.
4.1.2.3 Anbefalingens opdeling mellem bestyrelse og direktion i 2001
Ud fra de forskelle, der er i hhv. bestyrelsen og direktionens opgaver, fremgår det klart, at deres
hovedfokus er forskelligt. Det er vigtigt at bevare bestyrelsens kontrolfunktion og strategiske
perspektiv, mens direktionen står for varetagelsen af den daglige drift. Det ses i anbefalingerne, at
man for bestyrelsens vedkommende ikke anbefaler tildeling af optioner:
Det vil i det følgende blive belyst, hvorfor man formentligt har valgt at lave denne anbefaling.
Da bestyrelsens opgave blandt andet er at kontrollere direktionen, bidrager det til, at principal-agent
problemet i højere grad udviskes. Det er dog ikke muligt for bestyrelsen at overvåge direktionen
fuldkomment, da de kun mødes et vist antal gange om året. Derfor kan incitamentsaflønning på
direktionsniveau have en funktion.
I anbefalingerne fra 2001 ser man da heller ikke, at man bør være tilbageholden med at aflønne
direktionen med aktieoptioner. Såfremt man aflønner med aktieoptioner anbefaler Komitéen dog, at
det udformes så det sikrer et langsigtet perspektiv. Dette har man forsøgt løst gennem de allerede
gennemgåede tiltag. Det er dog som nævnt en rigtig svær opgave at udforme
incitamentsaflønningen, så det ikke medfører utilsigtede sideeffekter.
Det skal desuden belyses, hvorvidt incitamentsaflønning også er hensigtsmæssigt på
bestyrelsesniveau.
214 Brandi 2003, side 27
Side 51 af 80
Som nævnt er der set en skærpelse i kursen for brugen af aktieoptioner til bestyrelsen. Nedenfor
foretages en analyse af, hvad bevæggrundene for denne skærpelse bl.a. kan være.
Som tidligere angivet, kan anvendelse af optioner som aflønningsform medvirke til, at der fokuseres
på at skabe værdi på kort sigt. Baggrunden for, at man ikke anbefaler aktieoptioner til bestyrelsen
kan således være, at man netop ønsker at bevare bestyrelsens langsigtede strategiske fokus. Hvis
bestyrelsen også aflønnes med aktieoptioner, får direktion og bestyrelse det samme fokus, og der er
ingen, der har den overordnede langsigtede strategi for øje. Den samlede ledelse arbejder altså hen
mod det samme mål, og fokuserer på at opnå en så høj gevinst som muligt, når
udnyttelsestidspunktet nås. Dette kan i værste fald resultere i, at selskabet udvandes, fordi der ikke
løbende er foretaget investeringer i eksempelvis kapitalapparat, der kan være med til at sikre
selskabets overlevelse på lang sigt. Når konsekvenserne af manglende langsigtede investeringer
viser sig, har ledelsen fået sin gevinst, og har formentligt forladt ’den synkende skude’. Tilbage står
aktionærerne med et selskab, som igen skal bygges op.215
Desuden vil det være mest hensigtsmæssigt at holde bestyrelsens egne økonomiske interesser ude af
optionsprogrammerne. Hvis bestyrelsen aflønnes med optionsprogrammer, har de i praksis selv
indflydelse på bl.a. tidspunktet for tildelingen og udnyttelseskursen. Dette vil være
uhensigtsmæssigt, da det således er svært at bevare et overordnet fokus. Det kan være, at man
vedtager et tildelingstidspunkt, hvor aktiekursen er meget lav, og udnyttelseskursen derfor kan
fastsættes meget lavt. Hvis man selv har indflydelse på, hvornår optionerne tildeles, kan det times
således, at det kommer til ens fordel.216 Står selskabet eksempelvis overfor at skulle give en
børsmeddelelse, der indeholder enten gode eller dårlige nyheder, vil selskabets bestyrelse enten
tildele optioner umiddelbart før den gode nyhed annonceres eller vente med at tildele optioner, til
markedet har reageret på den dårlige nyhed.217
Dette vil alt andet lige give mulighed for at få en forholdsvis større kursgevinst end ellers, da man i
begge tilfælde får et bedre udgangspunkt i forhold til at få aktiekursen til at stige.
215 Lavesen & Hindhede 2005, side 84 216 Lavesen & Hindhede 2005, Side 86 217 Yermack, David Larry, Good Timing: CEO Stock option awards and company news Announcements 1997 – se eksempelvis side 449-‐450 (Herefter: Yermack 1997)
Side 52 af 80
Foruden den strategiske rolle, skal bestyrelsen som nævnt også holde øje med, at direktionen udøver
sit hverv på en behørig måde og efter bestyrelsens retningslinjer.218 Hvis bestyrelsen har egne
økonomiske interesser indblandet, er der en risiko for at kontrolfunktionen ikke udøves optimalt.
Når bestyrelsen skal kontrollere direktionen er det problematisk, hvis der er en risiko for, at de selv
tænker kortsigtet. Hvis bestyrelsen ligeledes tildeles aktieoptioner, er der en risiko for, at de ikke er
objektive i deres bedømmelse af, om incitamentsprogrammet er udformet på en hensigtsmæssig
måde.219 Ved ikke at tildele bestyrelsen aktieoptioner undgår man derved, at bestyrelsens interesser
kolliderer med dens opgaver.
Man bør desuden overveje anvendelsen af optionsordninger til bestyrelsen, idet det er vigtigt, at
tilliden til dem opretholdes. Formelt set er det aktionærernes rolle at godkende bestyrelsens honorar
på den årlige generalforsamling. Der kan imidlertid sås tvivl ved, om aktionærerne er kompetente
og aktive nok til at sørge for, at ordningerne bliver udformet hensigtsmæssigt. Det kan være svært
at beregne den værdi aktieoptionen har, hvorfor det kan være svært at gennemskue hvor høj en løn
man reelt set godkender.220 Det er ofte bestyrelsen selv, der kommer med forslag til ordningen, og
aktionærerne har sjældent et alternativ hertil. Derfor er det i praksis bestyrelsen selv, der udformer
sin løn.221 Dette er endnu et argument for, at bestyrelsen ikke bør tildeles optioner, idet tilliden, til at
de varetager aktionærernes interesser bedst muligt, er essentiel.
Disse betragtninger er formentlig årsagen til, at Nørby-udvalget har indsat anbefalingen om, at
bestyrelsen ikke bør aflønnes med aktieoptioner.222
Man ser altså en erkendelse af, at incitamentsaflønning, som vi har implementeret i den danske
ledelsesstruktur, ikke har virket efter hensigten. Formentligt fordi det er endnu mere kritisk, hvis
optionsaflønningen fjerner bestyrelsens langsigtede fokus og skaber mistillid. Det må derfor
antages, at Nørby udvalgets anbefaling fra 2001 er udgivet af disse årsager.
Der kan sættes spørgsmålstegn ved, om bestyrelsen overhovedet skal have variabelt vederlag. Ud
fra ovenstående afsnit om ledelsens opgaver fremgår det, at bestyrelsen fungerer som principal for
direktionen. Det er dog vigtigt at have for øje, at bestyrelsen stadig fungerer som agent for 218 Selskabslovens § 115 stk. nr. 4 219 Lavesen & Hindhede 2005, side 86 220 Boye 2001, side 112 221 Lavesen & Hindhede 2005, side 87 222 De gældende Anbefalinger er udvidet til også at omfatte tegningsoptioner. Dette skyldes formentligt, at man vil forhindre, at anbefalingen kan omgås ved at tildele tegningsoptioner.
Side 53 af 80
aktionærerne. Dermed ses det, at bestyrelsen har en dobbeltrolle. Når de fungerer som agent for
ejerne, er det også i selskabets interesse at bestyrelsen deler ejernes interesse.223 Derfor kan man
ikke entydigt sige, at bestyrelsen slet ikke skal modtage incitamentsaflønning. Derfor anbefales det
i 2001, at bestyrelsen kan aflønnes med f.eks. bonusordninger eller aktier til markedskurs. I de
gældende anbefalinger har man dog alene taget stilling til, at aktier til markedskurs ikke er i strid
med anbefalingerne. Man nævner således ikke længere, at bestyrelsen kan aflønnes med
bonusordninger.
Anbefalingen, om ikke at aflønne bestyrelsen med aktieoptioner, er stadig at finde i de gældende
anbefalinger. Anderledes er det for den anbefaling, som omhandlede optioner til direktionen. Denne
er nu ændret til at være generel for hele ledelsen og vedrøre alle aktiebaserede instrumenter.
Såfremt der anvendes aktiebaserede programmer, herunder også aktieoptioner, skal det strækkes ud
over en årrække. Denne anbefaling er henvendt til både bestyrelse og direktion. Dette kan skyldes
en erkendelse af, at der kan være tilfælde, hvor det giver mening, at bestyrelsen aflønnes med
optioner.
Det kan i den forbindelse diskuteres, om anbefalingen vedrørende bestyrelsens optionsaflønning bør
udgå af anbefalingerne. Det anerkendes, at komplekse incitamentsstrukturer kan være uoverskuelige
at gennemskue. Det er dog samtidig i selskabets interesse, at såvel bestyrelsen som direktionen
deler aktionærernes interesser. Brugen af aktieoptionsprogrammer er ikke i sig selv problematisk,
når bare der er tilknyttet nogle betingelser, som sikrer, at ledelsen bevarer et langsigtet fokus. 224
4.2 Aflønningsprocessen
Foruden indholdet og omfanget af incitamentsaflønning, kan processen, hvorunder man udformer
incitamentsaflønning, også medføre utilsigtede sideeffekter. Hvis corporate governance
mekanismerne er svage, er det blevet påpeget, at ledelsen har fået stor magt, og derved haft stor
mulighed for at påvirke udformningen af sin egen løn.225
223 Thomsen & Krenchel 2004, side 38 224 Thomsen & Krenchel 2004, side 38 225 Faulkender 2010, side 111
Side 54 af 80
Hvis bestyrelsen er svag, kan der være en risiko for, at den administrerende direktør modtager en
højere løn.226 Bestyrelsen kan bl.a. anses for værende svag, hvis den administrerende direktør også
er bestyrelsesformand.227 Bestyrelsesmedlemmerne kan endvidere undlade en konfrontation overfor
direktøren, hvis der foreligger sociale eller venskabelige bånd imellem dem.228
De bestyrelsesmedlemmer der udformer løn, herunder især direktionens løn, har i den forbindelse
været kritiseret for manglende uafhængighed.229 Bestyrelsesmedlemmerne benytter sig desuden ofte
af eksterne rådgivere. Der er i den forbindelse sat spørgsmålstegn ved, om de eksterne rådgivere
faktisk kommer med brugbar vejledning til aflønningens design og struktur, eller om denne opgave
kolliderer med deres øvrige opgaver for selskabet.230
Som nævnt har aktionærerne ikke følt sig tilstrækkeligt informerede om incitamentsprogrammerne.
Foruden problemer med beslutningsgrundlaget og de manglende oplysninger, har man set, at det har
været muligt for ledelsen at udtrække store lønsummer og samtidig være beskyttet fra de negative
konsekvenser, der viser sig ved en dårlig performance.231 Især krakket i Roskilde Bank har været et
omdiskuteret emne i pressen, idet ledelsen på trods af finanskrisen kunne nyde godt af en høj
aflønning.232 Man har i den forbindelse sat spørgsmålstegn ved, hvorvidt optionsprogrammerne
egentlig havde forøget sammenfaldet i ledelsens og aktionærernes interesser, idet ledelsen har
hjemtaget gevinster, på bekostning af aktionærerne.233 De negative konsekvenser har altså ikke
været mærkbare for ledelsen.
For at imødekomme disse udfordringer, er der iværksat tiltag til at forbedre udformningsprocessen,
ligesom aktionærerne i højere grad inddrages. Det er endvidere blevet muligt at tilbageholde løn
eller få tilbagebetalt allerede udbetalt løn. Disse tiltag vil blive uddybet i det følgende.
226 Bebchuk, Lucian A & Weisbach, Michael S, The State of Corporate Governance Research, 2010, side 944 (Herefter: Bebchuk & Weisbach 2010) 227 Dette har man dog i Danmark taget hånd om, jf. afsnit 2.2.1.1 228 Wesphal, James D, Board Games: How CEOs Adapt to Increases in Structural Board Independence from Management, 1998, side 516 (Herefter: Westphal 1998) 229 Faulkender 2010, side 111 230 Thomsen & Conyon 2012, side 192 231 Faulkender 2010, side 111 232 Andersen 2013, side 70 233 Lavesen & Hindhede 2005, side 76
Side 55 af 80
4.2.1 Vederlagsudvalg
Det er vigtigt, at bestyrelsen træffer beslutninger vedrørende vederlag på et så objektivt og
velfunderet grundlag som muligt.234 Dette vil være i aktionærernes interesse.
For at være i stand til at vurdere incitamentsprogrammer, er det vigtigt, at bestyrelsen har den
fornødne faglige indsigt heri og forstår de økonomiske konsekvenser heraf. Beregningerne, der
knytter sig til incitamentsprogrammer, er ofte vanskelige, hvilket stiller krav til bestyrelsens
kompetencer. Bestyrelsen har dog lov til at benytte professionelle og uafhængige rådgivere, og de
kan således støtte sig til deres vurderinger.235
Det er endvidere vigtigt, at alle beslutninger træffes med henblik på at undgå enhver
interessekonflikt.236 Bestyrelsen kan derfor vælge at nedsætte et vederlagsudvalg, som kan
forberede bestyrelsens beslutningsgrundlag. Et udvalg vil kunne bidrage til at kvalitetsniveauet for
og effektiviteten af bestyrelsens arbejde øges.237 Det må være fordelagtigt at uddele det
forberedende arbejde i bestyrelsen, således at medlemmerne hver især har mere fokus på få
områder. Man kan i den forbindelse sørge for, at de bestyrelsesmedlemmer, der har kompetencer
indenfor aflønning også sidder i vederlagsudvalget, ligesom de eksterne rådgiveres vurderinger kan
indgå.
Endvidere vil det i forhold til direktionens løn være hensigtsmæssigt at oprette et vederlagsudvalg,
idet de direktører, der også sidder i bestyrelsen, i så fald ikke vil have indflydelse på udformningen
af eget vederlag.238 Det er netop ofte i relation til de ledende bestyrelsesmedlemmer/direktører, at
der kan opstå interessekonflikter. Hvis man har mulighed for at påvirke sin egen løn, er der risiko
for, at man kan fristes til at udforme uansvarlige lønninger.239
I henstilling 2005/162/EF240 tilskynder Kommissionen også til, at der oprettes et vederlagsudvalg
for at sikre et objektivt og professionelt beslutningsgrundlag. I forbindelse med resultatbaserede
løn- og vederlagsordninger bør der i den forbindelse blandt andet fokuseres på, at man varetager
234 Faulkender 2010, side 112 235 Sofsrud 2011, side 530-‐531 236 Henstilling 2005/162/EF, Afsnit II, punkt 6.1 237 Sofsrud 2011, side 531 og Anbefalinger for god Selskabsledelse, side 18 238 Sofsrud 2011, side 531 239 Henstilling 2005/162/EF, side 3 (13) 240 om den rolle, der spilles af menige bestyrelsesmedlemmer og medlemmer af tilsynsorganer i børsnoterede selskaber og om udvalg nedsat i bestyrelsen/ledelsesorganet
Side 56 af 80
aktionærernes langsigtede interesser, når man aflønner ledende bestyrelsesmedlemmer/direktører.241
Ligeledes må selskabet sørge for, at udvalget har tilstrækkelige ressourcer til rådighed, herunder
mulighed for at søge ekstern rådgivning.
Komitéen for god Selskabsledelse har ligeledes inddraget vederlagsudvalg i deres anbefalinger, idet
Kommissionens henstilling om vederlagsudvalg blev indføjet i Komitéens Anbefalinger for god
Selskabsledelse i 2005. Heri anbefales det, at bestyrelsen tager stilling til, om den vil nedsætte et
vederlagsudvalg. Dette er nu ændret i de gældende anbefalinger, således at det direkte anbefales, at
bestyrelsen nedsætter et vederlagsudvalg:
Af Komitéens anbefalinger fremgår det, at vederlagsudvalgets primære opgaver består i at foreslå,
hvordan vederlagspolitikken for bestyrelsen og direktionen kan udformes, og bidrage med mulige
bud på, hvordan de konkret aflønnes på en måde, som stemmer overens med den overordnede
politik og de enkeltes indsats.
I overensstemmelse med henstillingen fremgår det af de gældende anbefalinger, at udvalg kan
bidrage til at øge kvalitetsniveauet for bestyrelsens arbejde. For at sikre kvaliteten, herunder
objektiviteten i vederlagsudvalgets arbejde, anbefales det endvidere, at flertallet af dets medlemmer
af uafhængige.242 Desuden bør man ikke anvende de samme eksterne rådgivere, som direktionen
anvender. En rådgiver kan være influeret af, at vedkommende yder andre services til selskabet og
kan derved være bange for at miste disse opgaver, hvis rådgiveren har indflydelse på, at der justeres
241 Henstilling 2005/162/EF, side 9 242 Anbefalinger for god Selskabsledelse, Anbefaling 3.4.2
Side 57 af 80
meget i direktørens løn.243 Ved at undlade at anvende de samme rådgivere, som direktionen bruger,
kan man imødegå dette problem.
Til inspiration for arbejdet med nedsættelse af udvalg, herunder vederlagsudvalg, har Komitéen for
god Selskabsledelse udarbejdet en vejledning.244 Heraf fremgår det, at man må overveje, hvilke
kompetencer vederlagsudvalget har brug for, og hvilke medlemmer, der bidrager til at dette er
opfyldt. Vejledningen giver et bud på, hvordan et vederlagskommissorium kunne udformes. Heri
bør formålet og opgaverne for vederlagsudvalget beskrives. Vejledningen må formentligt gøre det
lettere for selskaberne at udarbejde og offentliggøre et kommissorium, hvilket må fremme
kvaliteten af og øge gennemsigtigheden af udvalgets arbejde.
Som nævnt tidligere er disse anbefalinger henvendt til børsnoterede virksomheder, og har alene
karakter af soft law, hvorfor det ikke er krævet at anbefalingerne overholdes. Man kan derfor ikke
tale om et obligatorisk aflønningsudvalg.
Anderledes er det for finansielle virksomheder. Her er det direkte lovfæstet, at man skal have et
aflønningsudvalg, såfremt de opfylder en af følgende to betingelser. Der er således endnu engang
tale om mere håndfaste regler for virksomheder omfattet af lov om finansiel virksomhed.
Såfremt en finansiel virksomhed, hvis kapitalandele er optaget til handel på et reguleret marked,
eller i gennemsnit har haft 1000 fuldtidsansatte de to seneste regnskabsår, opstiller lov om finansiel
virksomhed § 77 c et krav om nedsættelse af et aflønningsudvalg.
Det er ikke meningen, at udvalget skal erstatte bestyrelsens kollektive ansvar, men det skal bidrage
til en mere dybdegående behandling af aflønningsområdet herunder lønpolitikker mm.245 Der er
således tale om arbejdsopgaver vedrørende aflønning af mere forberedende karakter.246 Dette
kommer også til udtryk i bestemmelsens stk. 4, hvor det direkte er nedfældet, at udvalget alene
forestår det forberedende arbejde for bestyrelsens beslutninger.
243 Bebchuk & Fried 2004, side 38 244 Vejledning om ledelsesudvalg, pkt. 2 245 LBKG 2015-‐02-‐18 nr. 182, note 687 246 Schaumburg-‐Müller & Werlauff 2014, side751
Side 58 af 80
Det omtalte forberedende arbejde skal til enhver tid varetage virksomhedens langsigtede interesser,
herunder også i forhold til aktionærer og andre investorer, samt offentlighedens interesse.247 Der
ses således en form for loyalitetspligt, som skal overholdes i forbindelse med arbejdets udførelse.
Udvalgets sammensætning reguleres i lov om finansiel virksomhed § 77 c, stk. 3. Her lægges der
vægt på en sammensætning, der ud fra kvalificerede og uafhængige vurderinger, kan træffe de
rigtige beslutninger om lønpolitik og øvrige forretningsgange. Herudover er det et krav, at såvel
formanden som øvrige medlemmer af udvalget også er en del af bestyrelsen i den finansielle
virksomhed. På den måde sikres det, at der alene indgår personer med et vis kendskab til
virksomheden. Slutteligt, fremgår det af bemærkningerne, at medlemmerne bør have erfaring med
risikostyring og kontrol.248 Der opstilles ikke øvrige krav til eksempelvis antallet af medlemmer i
udvalget.249
Ovenstående bestemmelse sikrer ved lov, at henholdsvis børsnoterede virksomheder og
virksomheder af en vis størrelse etablerer et udvalg, der udelukkende har aflønning for øje. En måde
at undgå de utilsigtede sideeffekter, der kan opstå i udformningsprocessen, er altså ved at oprette et
vederlagsudvalg. Dette skal sikre, at virksomhedens langsigtede interesser varetages, idet der i
udvalget bør være kompetente, samt uafhængige medlemmer.
For yderligere at adressere problemet med udformningsprocessen, er det blevet foreslået, at alle
ledelsens konkrete aflønningsplaner skal godkendes af generalforsamlingen. Dette betegnes som
say-on-pay princippet.250 På den måde kan man også imødekomme, at direktører har en
uforholdsmæssig stor indflydelse på bestyrelsen og vederlagsudvalget i udformningen af
incitamentsaflønning. Omvendt taler modstandere af en sådan ordning for, at aktionærerne ikke er
tilstrækkeligt velinformerede og uddannede til at vurdere ordningerne, som et vederlagsudvalg
formentlig er.251
I det følgende ses, at man har forsøgt at styrke aktionærernes mulighed for at påvirke selskabets
incitamentsordninger.
247 Lov om finansiel virksomhed § 77c, stk. 4. 248 LBKG 2015-‐02-‐18 nr. 182, note 690 249 Bemærkningerne § 77 c 250 Faulkender 2010, side 113 251 Faulkender 2010, side 113
Side 59 af 80
For at sikre, at aktionærerne i højere grad får mulighed for at påvirke selskabets
incitamentsordninger, bør aktionærerne have mulighed for at godkende ordningerne på forhånd.
Dette fremgår af henstilling 2004/913/EF252, der netop opfordrer til, at aktionærerne bør
forhåndsgodkende variable lønordninger. De bør således godkende ordningen for den del af
ledelsens aflønning, der består af aktiebaserede instrumenter.253 Der er heri tale om en godkendelse
af overordnede retningslinjer og ikke af ordninger til det enkelte medlem. Man har altså fundet en
mellemvej mellem de synspunkter, vi så ovenfor.
Dette er gjort til hard law i selskabslovens § 139.
4.2.2 Say-‐on-‐pay
I forbindelse med regeringens åbenhedspakke fra 2007 indførtes aktieselskabslovens § 69 b (nu
selskabslovens § 139) for børsnoterede selskaber. Bestemmelsen regulerer den incitaments-
aflønning, som fastsættes for selskabets bestyrelse og direktion.
Bestyrelsen i selskaber, som er optaget til handel på et reguleret marked, skal sætte retningslinjer
for kapitalselskabets incitamentsaflønning af kapitalselskabets ledelse, inden der indgås en konkret
aftale om incitamentsaflønning med et medlem af ledelsen.254 De udarbejdede retningslinjer skal
være behandlet og godkendt på kapitalselskabets generalforsamling med simpelt stemmeflertal, hvis
vedtægterne ikke bestemmer andet. Det kræves, at forslaget behandles som et selvstændigt punkt på
dagsordenen.255 Herefter skal retningslinjerne offentliggøres256, hvilket sikrer offentlighed for
nuværende og potentielle investorer.257
Bestemmelsen har til formål at styrke åbenheden, idet oplysningerne skal være så klare, at de skal
kunne forstås af den enkelte aktionær. Aktionærerne gives således et bedre grundlag for at kunne
gennemskue lønpolitikken, idet det ikke kan forudsættes at aktionærerne har tilstrækkelig kendskab
til komplicerede beregninger.258
252 om fremme af en passende ordning for aflønning af medlemmer af ledelsen i børsnoterede selskaber 253 2004/913/EF, side 2, (10)/side 4, punkt 6.1 254 Selskabslovens § 139, stk.1 nr. 1 255 Schaumburg-‐Müller & Werlauff 2014, side 750 256 Selskabslovens § 139, stk. 2, 3. pkt. 257 L 2009-‐06-‐12 nr. 470, bemærkninger til § 139 258 L 2009-‐06-‐12 nr. 470, bemærkninger til § 139
Side 60 af 80
Det ses altså, at man har videreført Kommissionens henstilling i den danske lovgivning som led i
åbenhedspakken. Med åbenhedspakken forsøger man at sikre mere åbenhed over for aktionærerne i
noterede selskaber. Bestemmelsen er således udformet for at give aktionærer, uden dybere indsigt i
beregninger af incitamentsprogrammer, bedre mulighed for at gennemskue selskabets
incitamentsordninger259 og stemme nej på generalforsamlingen, hvis de ikke finder, at
retningslinjerne er udformet hensigtsmæssigt. Det må være rimeligt, at man som ejer i det mindste
har en idé om, hvad der foregår i selskabet og kan sige fra, hvis det ikke falder i ens interesse.
Komitéen har i forbindelse med selskabslovens § 139 udformet en vejledning til beskrivelse af
overordnede retningslinjer for incitamentsaflønning.
I vejledningen er der forslag til overvejelser, en bestyrelse bør gøre sig inden den udformer de
overordnede retningslinjer. Det vil som tidligere nævnt være godt at gøre sig overvejelser om,
hvorfor man ønsker at give incitamentsaflønning, og hvilke principper der skal bære ordningen.
Derudover er det blandt andet vigtigt, at man overvejer, hvordan man sikrer, at ordningen varetager
aktionærernes interesser og i øvrigt bedst understøtter selskabets mål på kort og lang sigt. 260
Vejledningen rummer desuden forslag til retningslinjernes indhold. Retningslinjerne bør indeholde
en beskrivelse af de væsentligste overvejelser, bestyrelsen har haft i forbindelse med indførelsen af
incitamentsaflønning. Det skal desuden være klart, efter hvilke principper man kan aftale
incitamentsaflønning. Dette er i overensstemmelse med bemærkningerne til bestemmelsen. Af
vejledningen fremgår det i den forbindelse, at de pågældende retningslinjer skal indeholde
oplysninger af en sådan karakter, at de er forståelige og klargørende for den enkelte aktionær. Der
ses altså et fokus på gennemsigtighed, idet selskaberne skal udforme retningslinjerne, så de er
forståelige. Dette må gavne aktionærerne i deres godkendelse af de overordnede retningslinjer for
ordningerne.
Endvidere opstiller vejledningen de elementer, der ifølge lovbemærkningerne, som minimum bør
fremgå af retningslinjerne. Det skal herefter fremgå, hvem der kan tildeles incitamentsaflønning,
hvilke ydelser der kan indgå heri, på hvilke hovedbetingelser, ydelserne kan tildeles, den anslåede
nutidsværdi af incitamentsaflønning, og hvad det tidsmæssige perspektiv i incitamentsaflønningen
må være, herunder eventuelle frister for udøvelse af optioner.
259 Andersen 2013, side 358 260 Vejledning til beskrivelse af overordnede retningslinjer for incitamentsaflønning, jf. selskabslovens § 139, side 3
Side 61 af 80
Med de forskellige forslag sætter vejledningen i højere grad selskaberne i stand til at udarbejde
overordnede retningslinjer for incitamentsaflønning på en måde, som øger gennemsigtigheden for
aktionærerne. Dette gør som nævnt i højere grad aktionærerne i stand til at få indflydelse på
udformningen.
Komitéen for god Selskabsledelse har som tidligere nævnt anbefalet, at bestyrelsen udarbejder en
klar og overskuelig vederlagspolitik for bestyrelsen og direktionen, som bør godkendes på
generalforsamlingen:
Foruden godkendelse af de overordnede retningslinjer for incitamentsaflønningen, opfordrer man
altså til, at hele vederlagspolitikken godkendes af aktionærerne.
I forbindelse med udarbejdelse af vederlagspolitikken, kan selskaberne finde inspiration i
Komiteéns vejledning om vederlagspolitik. I vejledningen giver Komitéen udtryk for vigtigheden
af, ”at der er åbenhed og transparens om alle væsentlige forhold vedrørende selskabets politik for
og størrelsen af ledelsesmedlemmers vederlag.”261 Dette kan en klar og overskuelig vederlagspolitik
bidrage til.
I lov om finansiel virksomhed, er denne anbefaling gjort til hard law.
261 Vejledning om vederlagspolitik, side 3
Side 62 af 80
I § 77 d er indsat en bestemmelse om, at det øverste organ skal godkende retningslinjer for
lønpolitikken262, herunder retningslinjer for tildeling af variabel løn. Inden virksomheden indgår en
konkret aftale om variabel løn med bestyrelse eller direktion, skal retningslinjerne for den variable
løn være godkendt.263 Der er som nævnt allerede indsat et sådant krav til de selskaber, der har
andele til salg på et reguleret marked, men med denne bestemmelse kommer det til at gælde
samtlige finansielle virksomheder.264
Det fremgår af bemærkningerne til lovforslaget265, at de såkaldte say-on-pay regler indsættes,
således at kapitalejernes indflydelse styrkes. Det er således ejernes opgave at godkende
retningslinjer for tildeling af variabel og fast løn. Denne godkendelse skal, på samme måde som ved
selskabslovens § 139, være et punkt for sig selv.266 Det må således ikke blot godkendes som en del
af formandens beretning. Hvis ikke kapitalejerne kan godkende lønpolitikken, er der krav om, at der
skal udformes en ny lønpolitik, som så igen skal forelægges til godkendelse på
generalforsamlingen.
I ovenstående ses altså løsninger, der skal være medvirkende til, at ledelsen ikke blot kan udarbejde
lønpolitikken til egen fordel.
En anden måde, hvorpå man i højere grad kan sikre, at incitamentsordningerne udarbejdes
hensigtsmæssigt er ved i højere grad at involvere aktionærerne. Som nævnt har aktionærerne i nogle
tilfælde følt, at de ikke har haft fyldestgørende oplysninger om programmerne, herunder omfanget
og karakteren heraf.267 Foruden de førnævnte say-on-pay bestemmelser, er der foretaget tiltag for at
sikre aktionærernes oplysning. Disse uddybes i det følgende.
4.2.3 Åbenhed og gennemsigtighed
For at imødekomme de manglende oplysninger omkring aflønning til aktionærerne, er der sket en
række ændringer, som er med til at skabe åbenhed og gennemsigtighed. Formålet har været, at det
262 Retningslinjerne skal i øvrigt være i overensstemmelse med § 71, stk. 1, nr. 9, hvoraf det fremgår, at selskabet skal have en skriftlig lønpolitik, der er i overensstemmelse med og fremmer en sund og effektiv risikostyring 263 Bemærkninger til § 77 d 264 Bemærkninger til § 77 d 265 Bemærkninger til § 77 d 266 Vejledning nr. 9120 af 04/03/2015 267 Lavesen & Hindhede 2005, side 74
Side 63 af 80
skal være muligt for aktionærerne at få indsigt i og kunne tage stilling til den aflønning, der
anvendes i selskabet.268
Dette sætter Kommissionen også fokus på med vedtagelse af henstilling 2004/913/EF og
ovennævnte henstilling 2005/162/EF. Hovedformålet med henstillingerne er blandt andet at sikre, at
der er gennemsigtighed vedrørende ledelsesaflønning, herunder åbenhed omkring aflønning for det
enkelte medlem, samt at ejerne har kontrol med vederlagspolitikken.269
Henstillingerne suppleres senere af Kommissionens henstilling 2009/385/EF til supplering af
henstilling 2004/913/EF og 2005/162/EF.270 Udover henstillingerne har de manglende oplysninger
til aktionærerne også givet anledning til ændringer i lovgivningen og i Komitéens anbefalinger for
god Selskabsledelse. Det ses altså, at der generelt er kommet et fokus på at øge åbenhed og
transparens vedrørende ledelsesmedlemmernes aflønning.
Et tiltag til at involvere aktionærerne mere i selskabets lønpolitik er at give dem et klart overblik
over selskabets lønpolitik. Dette kan være med til at sikre at selskabet agerer mere forsvarligt
overfor aktionærerne.271 Henstilling 2004/913/EF anbefaler således også, at man deltaljeret oplyser
om den aflønning, der gives til de enkelte medlemmer af ledelsen.
I 2004 indsatte man § 98 b i årsregnskabsloven. Selskaber skal ifølge bestemmelsen oplyse om
ledelsesmedlemmernes vederlag fordelt på hvert ledelsesorgan. Herved ses det, at lovgivningen
øger gennemsigtigheden, idet aktionærerne som følge heraf kan følge med i, hvor meget
henholdsvis bestyrelsen og direktionen aflønnes med. Årsregnskabsloven imødekommer imidlertid
ikke Kommissionens anbefaling fuldt ud, idet der ifølge § 98 b alene skal gives oplysning om
ledelsens samlede vederlag for deres funktion fordelt på hvert ledelsesorgan.272
Man har altså ikke fuldt ud valgt at videreføre Kommissionens anbefaling til hard law. Det ses dog,
at man i Anbefalingerne for god Selskabsledelse anbefaler, at de børsnoterede selskaber oplyser om
vederlaget for det enkelte ledelsesmedlem:
268 Andersen 2013, side 358 269 2009/385/EF, side 1 (1) 270 til supplering af henstilling 2004/913/EF og 2004/162/EF for så vidt angår ordningen for aflønning af medlemmer af ledelsen i børsnoterede selskaber 271 2004/913/EF 272 Sofsrud 2011, side 528
Side 64 af 80
I lov om finansiel virksomhed har man i stedet grebet til hard law.
Det fremgår af § 77 d, stk. 2, at bestyrelsesformanden skal redegøre for aflønningen af både
direktion og bestyrelse. Denne redegørelse skal indeholde oplysninger om aflønningen i det
foregående regnskabsår, men også for det indeværende år samt det næstfølgende regnskabsår.
Af § 77 d, stk. 3 fremgår det i den forbindelse, at virksomheden er forpligtet til at oplyse hvor højt
et vederlag det enkelte ledelsesmedlem har optjent. Der ses således en skærpelse i forhold til
årsregnskabslovens § 98 b, hvori der er pligt til at oplyse det samlede vederlag for ledelses-
medlemmerne. Denne øgede indsigt kan være afgørende for kapitalejernes mulighed for at vurdere,
hvorvidt aflønningen er fornuftig i forhold til selskabets resultater.273
I de tilfælde, hvor ledelsen alligevel står til at modtage en høj løn, selvom virksomheden er ramt af
krise, er der imidlertid også taget affære. Dette vil blive uddybet i det følgende afsnit.
4.2.4 Mærkbare konsekvenser for ledelsen
I selskabslovens § 138, stk. 2 findes en tilbagebetalingspligt for ledelsesmedlemmer.
Bestemmelsen giver adgang til, at selskabet kan få tilbagebetalt variabelt vederlag, der er blevet
udbetalt indenfor de sidste 5 år før fristdagen. Det er dog forudsat, at selskabet var insolvent på
tidspunktet, hvor man fastsatte det variable vederlag. Selskabet kan kræve tilbagebetaling på trods
af, at ledelsesmedlemmet har været i god tro.
Der er senere blevet foretaget tiltag for at sikre, at økonomiske konsekvenser for selskabet også er
mærkbare for ledelsen. I den forbindelse opfordrer henstilling 2009/385/EF, at der i kontrakter med
bl.a. direktører bør være en bestemmelse, der sikrer, at selskabet kan kræve tilbagebetaling af
variabelt vederlag, som er blevet udbetalt på baggrund af informationer, der viser sig at være
fejlagtige.274 Det fremgår ikke, at ledelsesmedlemmet skal have været i ond tro, ligesom det ikke er
273 Betænkning givet af Erhvervsudvalget 9/12-‐2010, bemærkninger til pkt. 7 274 Punkt. 3.4
Side 65 af 80
et krav, at selskabet var insolvent på udbetalingstidspunktet. Henstillingen udvider derved
tilbagebetalingspligten i forhold til selskabsloven.275
Det fremgår desuden af anbefalingerne, at man bør sørge for at have indgået en aftale med
ledelsesmedlemmet, hvorved man i helt særlige tilfælde kan kræve hel eller delvis tilbagebetaling af
den variable løn, hvis den er udbetalt på baggrund af forkerte oplysninger:
Det fremgår ikke nærmere, hvad der skal forstås ved helt særlige tilfælde.
For finansielle virksomheder har man også taget skridt for at forhindre, at ledelsen kan beholde sit
variable vederlag på trods af, at virksomhedens økonomi ikke er forsvarlig. Det fremgår således af
§ 77 a, stk. 5, at virksomheden skal sikre sig hel eller delvis tilbagebetaling af en variabel løndel til
et ledelsesmedlem, hvis den variable løndel er udbetalt på baggrund fejlagtige oplysninger, og hvis
ledelsesmedlemmet er i ond tro. Det fremgår af bemærkningerne, at det bygger på de almindelige
aftaleretlige principper. Det er altså på den ene side en tilbagesøgningsret, som beror på, at
virksomheden har udbetalt lønnen, uden at ledelsesmedlemmet egentligt havde et krav hertil. Dette
modificeres dog af hensynet til, om modtageren har været i god tro jf. retsgrundsætningen condictio
indebiti. Det er altså en afgørende forudsætning for at kunne kræve beløbet tilbagebetalt, om
modtageren har været i ond tro. Dette kan f.eks. være hvis ledelsesmedlemmet bevidst fremsætter
fejlagtige oplysninger, som danner baggrund for beregningen. Bestemmelsen betegnes også som
claw-back klausulen, og bidrager til at sikre, at ledelsen ikke fremsætter fejlagtige oplysninger, for
at snyde sig til lønnen.
275 Sofsrud 2011, side 532
Side 66 af 80
Kravet for de finansielle virksomheder er derved ikke ligeså vidtgående som henstillingen, hvor det
som nævnt ikke var et krav for tilbagebetaling, at man har været i ond tro.
Foruden det øgede fokus på retten til tilbagebetaling af det variable vederlag, er vilkårene for
udbetaling blevet skærpede. I lov om finansiel virksomhed er der i § 77 a, stk. 1, nr. 5 indsat en
bestemmelse om, at udbetalingen af mindst 40 % af den variable lønandel skal ske over en periode
på minimum 4 år for direktion og bestyrelse. Dette skal enten ske med en ligelig fordeling hvert år
eller med en voksende andel hen i mod slutningen af perioden. Baggrunden for denne skærpelse er
ifølge bemærkningerne, at det er nødvendigt at sikre, at forudsætningerne for at udbetale vederlaget
stadig er opretholdt. Hvis man fik udbetalt hele sit variable vederlag i indtjeningsåret, har man
gevinsten nu og her. Så hvis man har foretaget nogle uhensigtsmæssige dispositioner, som man
først opdager senere, kommer det ikke til at gå udover en selv.
Ifølge § 77 a, stk. 4 er det dog muligt at justere den variable løn efter, at konsekvenserne af en given
investering har vist sig. Der er under hensyntagen til dette også mulighed for at aftale en længere
udbetalingsperiode, hvis det vurderes, at konsekvenserne af vedkommendes aktiviteter strækker sig
over et længere tidsperspektiv end fire år. Man udskyder således betalingen og vurderer ved hvert
interval, om forudsætningerne for beregningerne har ændret sig. Det fremgår af bemærkningerne, at
den udskudte løndel udbetales med et års mellemrum, da det kan anses for værende passende til at
vurdere, hvorvidt forudsætningerne har ændret sig. Virksomheden skal foretage en vurdering efter
udløbet af udskydelsesperioden. Bestemmelsen muliggør altså, at virksomheden på trods af, at
resultatet udløser en variabel løndel til ledelsesmedlemmet, undlader helt eller delvist at udbetale
det. Modtageren kan miste retten til udbetaling, hvis blot en af betingelserne for udbetaling i stk. 4
ikke er opfyldt.
Det fremgår i den forbindelse, at udbetalingen er betinget af at de kriterier, der har dannet grundlag
for beregningen af den variable løndel, fortsat er opfyldt på udbetalingstidspunktet.
Ledelsesmedlemmet må ikke have udvist en adfærd, som medfører et tab for virksomheden. Der
kan eksempelvis være tale om tab på baggrund af uansvarlige investeringer, fejlagtig eller
mangelfuld rådgivning til kunder, eller hvis virksomheden får store omkostninger i forbindelse med
en retssag, som kører på baggrund af ledelsesmedlemmets adfærd.276
276 LBKG 2015-‐02-‐18 nr. 182, note 678
Side 67 af 80
Derudover kan virksomheden undlade at udbetale det variable vederlag, hvis ledelsesmedlemmet
har overtrådt passende krav til egnethed og hæderlighed. Dette krav stilles som nævnt allerede til
medlemmerne af ledelsen. Det afgørende er i den forbindelse, om virksomheden har grund til at
formode, at vedkommende ikke har varetaget eller vil varetage sine opgaver med passende
forsvarlighed. Dette vil være tilfældet, hvis ledelsesmedlemmet har handlet i egen interesse frem for
at varetage selskabets interesser, har overskredet sin beføjelse, eller har deltaget i sager, hvor man
egentlig var inhabil.277
Samtidig indgår det i bestemmelsen, at det afhænger af virksomhedens økonomiske situation på
udbetalingstidspunktet. Det skal således ikke være muligt at få udbetalt en variabel løndel, hvis det
ikke kan forsvares i virksomhedens situation, f.eks. fordi man på udbetalingstidspunktet har et
væsentligt underskud i selskabet.
Denne skærpelse kan medføre en mere langsigtet adfærd, idet der ikke er mulighed for at få hele
den variable andel udbetalt, hvis den aktivitet man har foretaget, kun er værdiskabende på meget
kort sigt, men viser sig at have for høje risici i de efterfølgende år.278
Finansielle virksomheder har foruden bestemmelsen i § 77 a, stk. 4 yderligere mulighed for at
tilbageholde det variable vederlag.
Af § 77 a, stk. 1, nr. 6 fremgår det i den forbindelse, at virksomheden har mulighed for, helt eller
delvist, at undlade at udbetale den variable løndel, hvis de ikke opfylder kapitalkravet eller
solvenskravet i § 124. Desuden kan udbetalingen undlades, såfremt Finanstilsynet vurderer, at der
er en nærliggende risiko for at de givne krav ikke er opfyldt. Således er det ikke muligt at udbetale
store variable løndele, hvis dette ikke på nogen måde kan forsvares i selskabets økonomi. Det
hindrer dog ikke, at lønnen senere kan udbetales, hvis kravene igen er overholdt.279
Det fremgår dog af stk. 1, nr. 7, at Finanstilsynet har mulighed for at fremsætte en frist for
virksomheden til opfyldelse af solvenskravet eller kræve, at selskabet udarbejder en plan for,
hvordan der igen skabes økonomisk stabilitet. Dette vil medføre at bestyrelsen og direktionens krav
på variabelt vederlag bortfalder. Denne ret bortfalder fuldkomment, også selvom det lykkedes
277 LBKG 2015-‐02-‐18 nr. 182, note 679 278 Bemærkninger til § 77a (L 49, jf. L133 af 07-‐02-‐14) 279 Bemærkninger til § 77a (L 49, jf. L133 af 07-‐02-‐14)
Side 68 af 80
virksomheden at opfylde Finanstilsynets krav indenfor den fastsatte frist.280 Dette ses i modsætning
til nr. 6, hvor det var muligt at få udbetalt lønnen på et senere tidspunkt, hvor kravene igen er
opfyldt.
Man har som nævnt set tilfælde, hvor ledelsen har kunnet trække en masse penge ud, selvom
banken har været ved at krakke. Derfor har man indsat disse bestemmelser.
Denne regulering er med til at sikre, at man ikke uden videre kan få eller beholde en løn, man har
oppebåret på et urigtigt eller uansvarligt grundlag på bekostning af aktionærerne.
280 Bemærkninger til § 77a (L 49, jf. L133 af 07-‐02-‐14)
Side 69 af 80
4.3 Overblik Bestemmelser, der imødegår udfordringerne
Udfordringer
Soft law Regulering for børsnoterede selskaber
Regulering for finansielle virksomheder
Struktur og omfang Det anbefales at der fastsættes grænser for den variable løndel Det anbefales at bestyrelsen ikke aflønnes med optioner
Brede og skønsprægede rammer til lønnens indhold (SL § 138)
Variabel løndel må højst udgøre 50 % af den samlede løn (FIL § 77 a, stk. 1) Aktiebaserede instrumenter må højst udgøre 50 % af den variable løndel (FIL § 77 a, stk. 1, nr. 4) Aktieoptioner må højst udgøre 12,5 % af den samlede løn (FIL § 77 a, stk. 2)
Aflønningsproces Åbenhed og gennemsigtighed Mærkbare konsekvenser
Det anbefales at der nedsættes et vederlagsudvalg Det anbefales at aktionærerne skal godkende den samlede lønpolitik Det anbefales, at der oplyses om det enkelte ledelsesmedlems samlede vederlag Det anbefales, at der indgås en aftale der giver selskabet ret til i særlige tilfælde at kræve hel eller delvis tilbagebetaling af variable løndele der er udbetalt på baggrund af fejlagtige oplysninger
Aktionærerne skal godkende overordnede retningslinjer for den variable løndel (SL § 139) Krav til oplysning om ledelsens samlede vederlag fordelt på det enkelte ledelsesorgan (ÅRL § 98 b) Tilbagebetalingspligt vedrørende variabelt vederlag ved konkurs (SL § 138, stk. 2)
Krav om aflønningsudvalg for børsnoterede selskaber og virksomheder af en vis størrelse (FIL § 77 c) Aktionærerne skal godkende den samlede lønpolitik (FIL § 77 d) Krav til oplysning om det enkelte ledelsesmedlems samlede vederlag (FIL § 77 d, stk. 3) Tilbagebetaling af variabelt vederlag der er udbetalt på baggrund af fejlagtige oplysninger, hvis modtager var i ond tro (FIL § 77 a, stk. 5) Variable komponenter udskydes i minimumsperiode (FIL § 77 a, stk. 1 nr. 5) Mulighed for at justere den variable løndel (FIL § 77 a stk. 4) Undlade at udbetale variable løndele (FIL § 77 a stk. 1, nr. 6-‐7)
Figur 2: Egen udarbejdelse
Side 70 af 80
4.4 Er der behov for yderligere tiltag?
De senere år er der som nævnt kommet mere og mere fokus på incitamentsaflønning. Der er både
kommet fokus via regulering og gennem anbefalingerne. Særligt ved de finansielle virksomheder
har man valgt at gribe til hard law pga. de særlige hensyn, der er gældende for denne sektor. Men
spørgsmålet er så, om det kunne være fornuftigt at videreføre dele af denne regulering, så den
gælder for samtlige børsnoterede selskaber, eller om den regulering, der allerede eksisterer, er
tilstrækkelig. Dette er et spørgsmål, der er delvis uenighed om.
Ifølge professor Caspar Rose, er der ingen tvivl om, at formålet med reguleringen er den rigtige.
Man forsøger gennem skærpede regler at sikre, at ledelsen ikke fristes til at foretage handlinger, der
kun er værdiskabende på kort sigt. Dermed ikke sagt, at en skærpet regulering nødvendigvis er det
rette svar. Det er vigtigt, at man har for øje, at hvis den strategi ledelsen har lagt svigter totalt, er det
værst for ledelsen selv. Det er ikke de ansatte, der får svært ved at få et nyt job, det er ledelsen, idet
det er dem der stemples i offentligheden. Det er således vigtigt ikke at mistænkeliggøre ledelsen i
forhold til deres aflønning, og det er vigtigt, at man anerkender talentfulde mennesker, som har
talent for at skabe værdi.281
Komitéen har udformet mange anbefalinger, som virksomhederne skal tage stilling til. Herudfra har
aktionærerne ifølge Caspar Rose udemærkede muligheder for at kunne sætte sig ind i den løn, man
tilbyder. Frem for en stærkere regulering, er det formentligt mere vigtigt, at man sikrer åbenheden.
Derfor må ledelsen vænne sig til, at oplysningerne om den individuelle løn offentliggøres.282
Ifølge dr.jur Thorbjørn Sofsrud er det vigtigt, at der for de børsnoterede selskaber fastsættes en
grænse for, hvor høj den variable del af lønnen må være, på samme måde som man ser det i lov om
finansiel virksomhed § 77 a stk. 1 nr. 1. Denne grænse bør dog ikke angives som en procentsats,
som man ser det ved de finansielle virksomheder. Incitamentsaflønning skal både opfange en god
indsats, men også en dårlig, og derfor er det vigtigt, at ledelsen både tager del i gevinst og i tab på
samme måde som aktionærerne gør det. Når man fastlægger den variable løndel, bør man derfor
reducere den faste løn, således at modtageren både kan tabe og vinde. Det afgørende er ikke hvor
højt/lavt grænsen fastsættes, men at man gør det under hensyntagen til, hvor stor en reduktion der
sker i den faste løn. Til afgørelse af hvorvidt dette skal gøres til et krav i lovgivningen for
281 Caspar Rose, Janteloven på vej ind i nyt aktionærdirektiv, 2014 (herefter Rose 2014) 282 Rose 2014
Side 71 af 80
børsnoterede selskaber, må man se på udviklingen i efterlevelsesgraden af Komitéens
anbefalinger.283
Finansielle virksomheder er som nævnt særligt regulerede pga. de hensyn, der gør sig gældende.
Disse hensyn gælder ikke for de almindelige børsnoterede selskaber, og derfor er der ifølge
Thorbjørn Sofsrud ikke brug for en nær så detaljeret regulering. I stedet for skærpet regulering
omkring vilkårene kunne man i højere grad sætte fokus på åbenhed, således at det er op til
aktionærerne at tage stilling til, om aflønningen er for høj eller ej. Man bør derfor overveje, om man
burde udvide offentliggørelseskravet i årsregnskabslovens § 98 b, således at man offentliggør
vederlaget for det enkelte ledelsesmedlem frem for ledelsesorganets samlede vederlag, på samme
måde som Komitéen anbefaler det. Det kan være uhensigtsmæssigt, at man i årsregnskabsloven
ikke har valgt at kræve information om det enkelte ledelsesmedlems aflønning. Oplysning om
ledelsesorganets samlede aflønning, giver ikke nødvendigvis tilstrækkelig information, idet det kan
dække over markante forskelle for de enkelte medlemmer. Når man på den måde begrænser
åbenheden for aktionærerne, begrænser man også muligheden for, at aktionærerne kan føre kontrol
med ledelsesaflønningen.284 Ved at udvide offentliggørelseskravet kan aktionærerne herved tage
stilling til om aflønningen, herunder også den variable del, er acceptabel og rimelig.285
Til vurdering af hvorvidt lovgivningen fungerer, og hvorvidt der bør foretages ændringer, er det
relevant at lytte til de personer, der rent faktisk fungerer som hhv. ejere, direktører og
bestyrelsesmedlemmer.286 Et udbredt synspunkt blandt disse personer er, at regulering har en
tvivlsom effekt på corporate governance. For det første argumenteres det, at:
”hvis folk vil svindle og være uærlige, så gør de det uanset corporate governance regler. God
corporate governance bygger på viljen til at være redelig og på sund fornuft.”287
Desuden vedtages der ofte regler på baggrund af enkelte aktuelle begivenheder, som ikke
nødvendigvis kan tilpasses alle virksomheder. En af de helt store forskelle der påpeges er, at der er
forskel på kontrolmulighederne ud fra hvilken ejerstruktur, der ligger til grund for virksomheden.
Derudover er der også forskel på branche, personkreds og kultur, som gør det meget svært at lave 283 Sofsrud 2011, side 533 284 Sofsrud 2011, side 528 285 Sofsrud 2011, side 534 286 I ’Corporate Governance i Danmark’ har professor Steen Thomsen gennemført et interview med en række personer fra det danske erhvervsliv, som giver deres synspunkter på corporate governance debatten. 287 Thomsen & Krenchel 2004, side 52
Side 72 af 80
regler, der sikrer en god effekt for alle.288 Her er soft law en god løsning, idet den er fleksibel,
hvorfor selskaberne i højere grad har mulighed for at tilpasse sig anbefalingerne.
Det påpeges blandt de adspurgte personer, at Anbefalingerne for god Selskabsledelse sætter gang i
en god debat, men at der er for meget fokus på comply. Reglerne er for firkantede til, at de kan
fungere for alle selskaber, og det påpeges som ’noget pjat’, at man skal følge en checkliste, hvor der
f.eks. tages stilling til medlemmernes aldersgrænse. Stort set alle personerne er enige om, at
anbefalingerne ikke bør videreføres som lovgivning.289
På baggrund af de ovenstående argumenter må det således vurderes, at der formentligt ikke er
behov for yderligere regulering for de børsnoterede selskaber, som det ser ud nu. Et forslag kunne
være, at man satte mere fokus på god corporate governance for det enkelte selskab. I stedet for at
anbefalingerne bygger på et princip om comply-or-explain, vil det måske være hensigtsmæssigt, at
revurdere udtrykket. I stedet for at krydse af på en liste, burde det enkelte selskab tage stilling til
hvert punkt og forklare, hvordan hver anbefaling kan tilpasses virksomheden. Derefter er det
naturligvis vigtigt, at man følger egne opstillede retningslinjer. En mulighed kunne altså være
’explain-and-comply’. Dette vil alt andet lige give selskaberne øget fokus på at tage stilling til, hvad
der rent faktisk står i anbefalingerne.
5. Konklusion
Denne opgave har haft til formål at analysere dels, under hvilke ejer- og kontrolstrukturer
incitamentsaflønning kan være med til at løse corporate governance problemer, dels hvordan man
forhindrer incitamentsaflønningens utilsigtede sideeffekter. Problemformuleringen er besvaret ud
fra et governance perspektiv, hvori principal-agent teorien anses for at være et af hovedelementerne.
Principal-agent teorien vedrører sammenspillet mellem ejerskab og ledelse. Når der i et selskab ikke
er sammenfald mellem aktionær og ledelse, kan der opstå interessekonflikter, hvis ledelse og
aktionærer ikke har samme interesser. Ud fra antagelsen om at mennesker optimerer egen nytte, er
der således risiko for, at ledelsen handler i egen interesse på bekostning af aktionærerne. Dette er
desuden problematisk, da ejerne ikke har viden om ledelsens handlinger.
288 Thomsen & Krenchel 2004, side 52 289 Thomsen & Krenchel 2004, side 54-‐55
Side 73 af 80
Det konstateres, at forskellige corporate governance mekanismer kan bidrage til at løse principal-
agent problemet, og dermed sikre, at aktionærernes interesser varetages.
Når aktionærerne kan føre kontrol med ledelsen vil det i høj grad bidrage til at løse principal-agent
problemet. En effektiv kontrol kræver såvel tid som kræfter, hvorfor der er betydelige
agentomkostninger forbundet hermed. Jo højere omkostninger, jo mindre incitament vil man som
aktionær have til at kontrollere. Incitamentsaflønning kan i den forbindelse være en særlig brugbar
løsning, idet denne mekanisme netop er med til at ensrette interesser for ejer og ledelse. Jo færre
muligheder aktionærerne har for at overvåge og kontrollere ledelsen, desto større er behovet for
incitamentsaflønning.
I et selskab med spredt ejerskab vil aktionærerne næppe udøve kontrol. Dette må ses ud fra en
afvejning af de omkostninger, der er forbundet hermed, i forhold til den gevinst hver enkelt
aktionær oppebærer ved effektiv kontrol. Herudover vil en rig mulighed for at free-ride på andre
aktionærers kontrol indgå. Når der er manglende incitament til at overvåge, ses det, at ledelsen i
højere grad kan optimere egen interesse på bekostning af aktionærerne. Ved at give ledelsen
incitamentsaflønning, vil det få ejerne til at tænke som aktionærerne. Det må derfor konkluderes, at
incitamentsaflønning netop kan have en berettigelse i forhold til at løse principal-agent problemet i
selskaber med spredt ejerskab. Desuden kan incitamentsaflønning bruges til at fremme
produktiviteten. Hvis ledelsen ikke kan se noget formål med at yde en ekstra indsats, fordi man ikke
får nogen personlig gevinst, vil man formentligt ikke være villig til at arbejde hårdere. Det kan
derfor være funktionelt til at få ledelsen til at ’løbe stærkere’. I forhold til at tiltrække og fastholde
ledelsen har incitamentsaflønning en yderligere funktion, da det må anses for vigtigt at have en
kompetent ledelse. Det konkluderes således, at incitamentsaflønning er særlig berettiget i selskaber
med spredt ejerskab.
I selskaber med koncentreret ejerskab med professionelt ansat ledelse, ses der forsat en adskillelse
mellem ejerskab og ledelse. Det kan således stadig synes relevant at ensrette interesserne. Det
bemærkes dog, at free-rider problemet ikke er til stede i samme grad som i det spredte ejerskab, idet
ejere med dominerende indflydelse har incitament til at overvåge ledelsen, hvorfor principal-agent
problemet ikke kommer ligeså tydeligt til udtryk under denne ejerstruktur. Det kan dog ikke
antages, at overvågningen fuldstændig eliminerer interessekonflikter og asymmetrisk information.
Derfor kan incitamentsaflønning stadig have en berettigelse til at løse principal-agent problemet. Da
der fortsat er tale om en professionel ledelse, må det uanset hvad, være berettiget at anvende
Side 74 af 80
incitamentsaflønning til at motivere ledelsen. På samme måde må det stadig anses som relevant, at
man i denne ejerstruktur har en kompetent ledelse, hvorfor det ligeledes findes berettiget at anvende
incitamentsaflønning til tiltrækning og fastholdelse af ledelsen.
Principal-agent problemet eksisterer ikke i selskaber med koncentreret ejerskab med ejerledelse.
Begrundelsen herfor er, at der er personsammenfald mellem den, der ejer selskabet, og den der leder
det. Derfor er der automatisk sammenfald mellem interesser. Af samme grund kan
incitamentsaflønning heller ikke bruges til at motivere ledelsen, da man har fuldt incitament til at
gøre sit bedste. Det forekommer dog ikke sådan, at incitamentsaflønning slet ikke har en funktion i
disse selskaber. Set i lyset af, at man kan have brug for kompetente ledere, kan
incitamentsaflønning bruges til at tiltrække og fastholde disse. Derfor kan incitamentsaflønning
alligevel have sin berettigelse i denne ejerstruktur.
Når man har fundet ud af, hvor incitamentsaflønning kan være berettiget, bør man også tage højde
for de utilsigtede sideeffekter heraf. Når det skal sikres, at incitamentsaflønning ikke har utilsigtede
sideeffekter, bør man have aflønningens struktur, omfang samt aflønningsprocessen for øje.
Det er herunder vigtigt, at ordningerne giver tilstrækkeligt incitament og ikke medfører et utilsigtet
og i øvrigt kortsigtet fokus. I den forbindelse sætter selskabsloven, Anbefalingerne for god
Selskabsledelse samt lov om finansiel virksomhed sætter rammer for indholdet af
aflønningspolitikken. Det må her konkluderes, at selskabslovens § 138 sætter brede rammer for
indholdet af aflønningspolitikken, hvorimod lov om finansiel virksomheds § 77 a har specifikke
regler herfor.
Bestyrelsen har flere funktioner, herunder at varetage selskabets strategiske perspektiv og
kontrollere direktionen. Det konstateres, at det i praksis selv er bestyrelsen, der udformer sin løn.
Bestyrelsen skal varetage det langsigtede fokus og aktionærerne skal have tillid til dem. På denne
baggrund kan der stilles spørgsmålstegn ved, om bestyrelsen bør tildeles aktieoptioner. Det
konstateres, der ikke findes noget hard law, som opstiller regler for tildeling af optioner til
bestyrelsen. Alene anbefalingerne forholder sig til en begrænsning i brugen af optioner til
bestyrelsen.
Der kan endvidere være problemer med aflønningsprocessen ved incitamentsaflønning. Derfor har
man først og fremmest indført bestemmelser om vederlagsudvalg i anbefalingerne og i lov om
Side 75 af 80
finansiel virksomheds § 77 c. Dette er i højere grad med til at sikre kvalitetsniveauet samt
uafhængighed. Man har ligeledes indført say-on-pay bestemmelser for henholdsvis børsnoterede og
finansielle virksomheder. Man har erfaret, at det er svært for aktionærerne at gennemskue
incitamentsordningerne. Dette er problematisk, idet de ikke ved, hvad de godkender. Ifølge
vejledningen til selskabslovens § 139 skal retningslinjerne, der skal godkendes, være så klare, at de
er forståelige for aktionærerne. Derfor har der ligeledes været øget fokus på gennemsigtighed og
åbenhed, som har gjort det nemmere for aktionærerne at forstå ordningerne. Desuden har man
indført bestemmelser i anbefalingerne og lov om finansiel virksomhed, der gør det muligt at kræve
tilbagebetaling af allerede udbetalt variabelt vederlag. Lov om finansiel virksomhed går et skridt
videre, idet der heri også findes tilfælde, hvor selskabet kan tilbageholde det variable vederlag. Med
disse regler sikres det, at ledelsen, især i finansielle virksomheder, også mærker de økonomiske
konsekvenser.
Det kan diskuteres, hvorvidt anbefalinger og de skærpede regler i lov om finansiel virksomhed bør
gælde for samtlige børsnoterede selskaber. Der er argumenter for og imod, og der ses således ikke
et entydigt svar på, i hvilken retning man skal gå. Der er dog generelt enighed om, at der bør være
fokus på åbenhed for aktionærerne. For at undgå yderligere regulering kunne man ændre comply-or-
explain og i stedet indføre ’explain-and-comply’. På den måde kan det sikres, at selskaber rent
faktisk tager tilstrækkelig stilling til Anbefalingerne for god Selskabsledelse.
Side 76 af 80
6. Litteraturliste
Bøger
-‐ Andersen, Lennart Lynge & Schaumburg-Müller, Peer; Finansselskabsret – samspillet
mellem selskabsret og kapitalmarkedsret, (2010), Jurist- og økonomforbundets forlag
-‐ Andersen, Paul Krüger; Aktie- og anpartsselskabsret, 12.udgave (2013), Jurist og
økonomforbundet
-‐ Banner-Voigt, Erik & Rasmussen, Søren; Aktieløn, 4.udgave (2009), Thomson Reuters
-‐ Bebchuk, Lucian Arye & Fried, Jesse M; Pay without Performance, The Unfulfilled Promise
of Executive Compensation, (2004), Havard university Press
-‐ Berle, Adolf A. & Means, Gardiner C.; The modern corporation and private property,
reversed edition (1967)
-‐ Boye, Carsten et al; Aktiebaserede incitamentsprogrammer, (2001), Dansk industri
-‐ Brandi, Søren et al.; professionelt bestyrelsesarbejde – hele året, (2013), Libris media
-‐ Christensen, Poul Rind et.al; Iøjnefaldende anderledes – forandringsprocesser og ledelse i
mindre virksomheder, (2004), Jurist- og økonomforbundets forlag
-‐ Erhvervsministeriet, finansministeriet, skatteministeriet, økonomiministeriet; Debatoplæg
om aktivt ejerskab, (1999), Levison + Johnson + Johnson
-‐ Knudsen, Christian; Erhvervsøkonomi – virksomheden i organisatorisk, økonomisk og
strategisk belysning, 2. udgave (2014), Samfundslitteratur
-‐ Langer, Morten & Offendal, Nicole; Incentives og bonusordninger, (2012), Karnov group
-‐ Larcker, David & Tayan, Brian; Corporate Governance Matters, (2011), Pearson Education
-‐ Lavesen, Anders & Hindhede, Ove Lykke et al.; Aktieaflønning – erfaringer, jura, regnskab,
værdi og skat, 2. udgave (2005), Forlaget Thomson
-‐ Møller, Michael & Nielsen, Niels Christian; Den kapitalmarkedsstyrede virksomhed,
(2004), Handelshøjskolens forlag
-‐ Neville, Mette & Sørensen, Karsten Engsig; Company law and SMEs, 1. edition (2010),
Thomson Reuters
-‐ Poulsen, Per Thygesen; Ejerskab og lederskab, (2004), Børsens forlag
-‐ Schaumburg-Müller, Peer & Werlauff, Erik; Selskabsloven med kommentarer, 2. udgave
(2014), Jurist- og økonomforbundets forlag
Side 77 af 80
-‐ Smith, Adam; An inquiry to the nature and causes of the wealth of nations, book five (1976),
Clarendon Press
-‐ Thomsen, Steen; Ejerskab og indflydelse i dansk erhvervsliv, (2002), magtudredningen
-‐ Thomsen, Steen & Conyon Martin; Corporate Governance: Mechanisms and Systems,
(2012), DJØF Publishing
-‐ Thomsen, Steen & Krenchel, Jens Valdemar; Corporate governance I Danmark – Om god
selskabsledelse I et dansk og international perspektiv, (2004), Dansk Industri
-‐ Tvarnø, Christina D. & Nielsen, Ruth; Retskilder og retsteorier, 4. reviderede udgave
(2014), jurist- og økonomforbundet
Artikler
-‐ Bechmann, Kenn L & Raaballe, Johannes; Manglende bremseklodser i danske banker,
Finans/invest, (2009), nr.8, s. 4-13
-‐ Bebchuk, Lucian Arye & Fried, Jesse M; Executive Compensation as an agency Problem,
Journal of Economic Perspectives, (2003), volume 17, number 3, p. 71-92
-‐ Bebchuk, Lucian Arye & Weisbach, Michael S; The state of corporate governance research,
The review of financial studies, (2010), volume 23, issue 3, p. 939-961
-‐ Christensen, Jan Schans; “Fjendtlige” virksomhedsovertagelser, Det 33. nordiske
Juristmøde i København, Bind 2, (1994)
-‐ Corbetta, Guido & Montemerlo, Daniel; Ownership, governance, and Management Issues
in Small and Medium-Size Family Businesses: A Comparison of Italy and the united states,
Family business review, (1999), volume 12, issue 4, p. 361-374
-‐ Fama, Eugene F; Agency Problems and the Theory of the Firm, (1980), Journal of political
Economy, Volume 88, no. 2, p. 288-307
-‐ Faulkender, Michael et al.; Executive compensation: an overview of research on corporate
practices and proposed reforms, Journal of applied corporate finance, (2010), volume 22, no.
1
-‐ Franks, Julian & Mayer, Colin; Capital markets and corporate control: a study of France,
Germany and the UK, Economic Policy, (1992), volume 5, no. 10, p. 189-231
-‐ Jensen, Michael C.; Agency Costs of Free Cash Flow, Corporate Finance, and Takeovers,
American Economic Review, volume 76, issue 2, 1986, p. 323-329
-‐ Jensen, Michael C; The modern industrial revolution, exit, and the failure of internal control
systems, The Journal of Finance,(1993), volume 48, issue 3, p. 831-880
Side 78 af 80
-‐ Jensen, Michael & Meckling, William H; Theory of the firm, Managerial behavior, Agency
cost and ownership structure, Journal of Financial Economics 3, (1976), p. 305-360
-‐ Jensen, Michael C.& Murphy, Kevin J; Performance Pay and Top-management Incentives,
Journal of political Economy, (1990), volume 98, no. 2, p. 225-264
-‐ Murphy, Kevin J; Executive Compensation, University of southern California – Marshall
School of Business, department of Economics, (1999)
-‐ Neville, Mette; Ejerstrukturer og corporate governance, Nordisk tidsskrift for selskabsret,
(2000) nr. 1, side 72-97
-‐ Pozen, Robert C; Institutional investors: The reluctant activists, (1994), Harvard Business
Review, volume 72, issue 1, p. 140-149
-‐ Rose, Caspar; Aktionæroprør er ikke altid vejen frem, 10. april 2012, Børsen.dk
-‐ Rose, Caspar; Janteloven på vej ind i nyt EU aktionærdirektiv, 10. april 2014, Børsen.dk
-‐ Rye-Munkbak, Shanta; Corporate Governance: uafhængige bestyrelsesmedlemmer, Nordisk
tidsskrift for selskabsret, 2014, s. 43-55
-‐ Sofsrud, Thorbjørn; Bestyrelsens og direktionens ansvar for handlinger under finanskriser,
Förhandlingarna vid det 39:e nordiska juristmötet i Stockholm, (2011)
-‐ Westphal, James D; Board Games: How CEOs Adapt to Increases in Structural Board
Independence from Management, Administrative Science Quarterly, volume 43, issue 3,
1998, p. 511-537
-‐ Yermack, David Larry; Good timing: CEO stock option awards and company news
announcements, The journal of Finance, (1997),Volume 52, No. 2, p. 449-476
Rapporter
-‐ Cadbury, Adrian et al.; Report of the committee on The Financial Aspects of Corporate
governance, (1992)
-‐ Hedaa, Laurids.; Ejerlederen firmaet – familien – formuen: en rapport om ejerledere i
danske anparts- og aktieselskaber, (1999), Handelshøjskolen København
Hjemmesider
-‐ https://www.e-conomic.dk/regnskabsprogram/ordbog/aktiekapital
Side 79 af 80
Lovgivning
-‐ Lovbekendtgørelse nr. 322 af 11/04/2011 om aktie- og anpartsselskaber (selskabsloven)
-‐ Lovbekendtgørelse nr. 182 af 18/02/2015 om lov om finansiel virksomhed
-‐ Lovbekendtgørelse nr. 1253 af 01/11/2013 (årsregnskabsloven)
Forarbejder
-‐ 2008/1 LF 170 – Forslag til lov om aktie- og anpartsselskaber
-‐ 2010/1 LF 49 – Forslag til lov om ændring af lov om finansiel virksomhed
-‐ 2013/1 LF 133 – Forslag til lov om ændring af lov om finansiel virksomhed
-‐ Betænkning givet af Erhvervsudvalget 9/12-2010
Soft law
-‐ Nørby-udvalgets rapport om Corporate Governance i Danmark, ”Anbefalinger for god
selskabsledelse”, (2001), Erhvervs- og selskabsstyrelsen
-‐ Komitéens Anbefalinger for god Selskabsledelse, opdatering fra 2005
-‐ Komitéens Anbefalinger for god Selskabsledelse, gældende, opdateret november 2014
Direktiver
- Direktiv 2010/76/EU; Europa-parlamentets og rådets direktiv direktiv af 24. november 2010
om ændring af direktiv 2006/48/EF og 2006/49/EF for så vidt angår kapitalkrav vedrørende
handelsbeholdningen og gensecuritisationer og tilsyn med aflønningspolitikker
Henstillinger
-‐ Henstilling 2004/913/EF; Kommissionens henstilling af 14. december 2004 om fremme af
en passende ordning for aflønning af medlemmer af ledelsen i børsnoterede selskaber
-‐ Henstilling 2005/162/EF; Kommissionens henstilling af 15. februar 2005 om den rolle, der
spilles af menige bestyrelsesmedlemmer og medlemmer af tilsynsorganer i børsnoterede
selskaber og om udvalg nedsat i bestyrelsen/ledelsesorganet
-‐ Henstilling 2009/384/EF; Kommissionens henstilling af 30. april 2009 om aflønningspolitik
i finanssektoren
Side 80 af 80
-‐ Henstilling 2009/385/EF; Kommissionens henstilling af 30. april 2009 til supplering af
henstilling 2004/913/EF og 2005/162/EF for så vidt angår ordningen for aflønning af
medlemmer af ledelsen i børsnoterede selskaber
Vejledninger
-‐ Vejledning til beskrivelse af overordnede retningslinjer for incitamentsaflønning, jf.
selskabslovens § 139 (17. juni 2013)
-‐ Vejledning om vederlagspolitik, version 1, Anbefalinger for god Selskabsledelse, maj 2013
-‐ Vejledning nr. 9120 af 04/03/2015 om fortolkning af § 71, stk. 1, nr. 9 og stk. 3, og §§ 77 a-
d i lov om finansiel virksomhed
Handlingsplaner
-‐ EU-Kommissionens handlingsplan; 9.4.2014 COM(2014), Forslag til Europa-parlamentets
og rådets direktiv om ændring af direktiv 2007/36/EF, for så vidt angår tilskyndelse til
langsigtet aktionærengagement, og af direktiv 2013/34/EU, for så vidt angår visse aspekter
ved redegørelsen for virksomhedsledelse