Præsentation om bestikkelse af offentligt ansatte

BESTIKKELSE AF OFFENTLIGT ANSATTELine Markert og Andreas Christensen

Den 21.10.2015

side 2

1) Hvad gælder generelt om offentligt ansattes modtagelse af gaver og andre fordele som led i arbejdet?

2) Ansættelsesretlige konsekvenser ved ansattes overtrædelse af regler og retningslinjer?

3) Inspiration til formulering af gode retningslinjer for modtagelse af gaver mv.?

4) Hvad gælder, når kommunen foretager offentlige udbud?

PROGRAM

side 3

HVAD GÆLDER GENERELT?

side 4

STRAFFERETTEN

side 5

Bestikkelse

Yde bestikkelse - § 122

Den, som uberettiget yder, lover eller tilbyder nogen, der virker i dansk, udenlandsk eller international offentlig tjeneste eller hverv, gave eller anden fordel for at formå den pågældende til at gøre eller undlade noget i tjenesten, straffes med bøde eller fængsel indtil 6 år.

Modtage bestikkelse - § 144

Den, der i udøvelse af dansk, udenlandsk eller international offentlig tjeneste eller hverv, uberettiget modtager, fordrer eller lader sig tilsige en gave eller anden fordel, straffes med bøde eller fængsel indtil 6 år.

STRAFFERETLIG REGULERING

side 6

Bestikkelse straffelovens §122 og § 144

Sammenhæng:

• To sider af samme sag.

• Begge bestemmelser er en del af kriminaliseringen af bestikkelse af personer i offentlig tjeneste eller hverv.

• Spejler sig i hinanden i form af enslydende afgræsninger og definitioner.

• Kaldes også flere steder aktiv og passiv bestikkelse. At yde bestikkelse kaldes aktiv bestikkelse – det kræver en handling.

Fælles formål:

• At sikre de offentlige organers renhed og uangribelighed

• At sikre borgeren mod misbrug fra det offentliges side.


side 7

Hvem i falder ansvar?

• Den som ifalder straf efter § 122, er den som ”yder, lover eller tilbyder” bestikkelse kan omfatte hvem som helst. • Typisk en privat, eksempelvis en virksomhed eller en borger, men kan også

være en anden offentlig myndighed eller myndighedsperson. • De personer bestikkelsen ydes til er sammenfaldende med den personkreds

som kan ifalde straf efter straffelovens § 144…

• § 144 omfatter kun personer i ”offentlig tjeneste eller hverv”.• Som udgangspunkt alle offentligt ansatte og alle personer i offentligt hverv • Også funktioner i erhvervsdrivende selskaber er omfattet, såfremt de

varetages på det offentliges vegne.


side 8

Hvad er ”gave eller anden fordel”?

• Det mest indlysende: økonomiske fordele og herunder selvfølgelig pengebeløb.

• Eksempler fra retspraksis• Pengebeløb tilbudt for at slette en målt hastighedsoverskridelse og undlade at

efterforske spirituskørsel. Fx U.2007.1680/2Ø. • Tilbud på omkring 600.000 kr. for at fremme en byggesag og opnå en højere

bebyggelsesgrad. U.1982.771H.

• Andet end penge? Ja – kun fantasien sætter grænser• I retspraksis er der set eksempler på cigaretter og cigarer, diverse varer

svarende til et bestemt pengebeløb, spiritus, gratis radioreklamespots, rabatter, forplejning og rejser. Mest kendt: et grønt badeværelse…


side 9


• Krav om økonomisk karakter? • Nej – alt slags ”smørelse” er omfattet.• Fordelen skal ikke nødvendigvis være økonomisk og heller ikke nødvendigvis til den

offentligt ansatte person selv.

• Eksempler på gaver: • Tilsagn om personlige gentjenester, protektion, rentefrie lån, en fordel for et

medlem af modtagerens familie, eksempelvis en pels til den offentligt ansattes kone, samt retten til at leje en lejlighed til markedspris i en situation, hvor det er meget vanskeligt eller umuligt at få et lejemål.

• Afgørende om det som er ydet, i lige så høj grad kan påvirke varetagelsen af tjeneste eller hverv for den ansatte– det skal have en interesse for modtageren .


side 10


• Andre eksempler • SKATs IT afdeling modtog gratis billetter fra leverandør -

indskærpelse fra SKAT til de ansatte om at det ikke er tilladt. TV2 afsløring fra 2010.

• SKATs redegørelse til Folketinget om virksomhedskulturen mht. gaver og andre fordele, 2011:• Konklusion – ikke belæg for dårlig virksomhedskultur• Dog enkelte tilfælde i undersøgelsesperioden (17 år), fx: • Fire chefer til strategimøde i Sydafrika betalt af SKAT – OK• Turen afsluttes med ophold betalt af privat – ikke OK

• Erhvervsminister på jagt- og golfrejser – ombudsmanden rejste ikke en sag. Sag vedr. Bendt Bendtsen fra 2009.


side 11


• En almindelig påskønnelse er ikke omfattet af det strafbare område: • ”(…) det (kan) neppe i almindelighed (…) stemples som strafbart, at en Embedsmand som

Erkjendthedsbevis i Anledningen af sin Embedsvirksomhed i Almindelighed modtager en Gave eller deslige, naar den ikke kan refereres til visse Embedshandlinger eller betragtes som ydet for at fremkalde, eller som Løn for, en vis Embedsvirksomhed” Forarbejderne til straffeloven 1866.

• Eksempel: jubilæum, gave i forbindelse med fraflytning.

• I lovforarbejderne (1866) er der også lagt vægt på sondringen mellem pligtstridige og ikke-pligtstride handlinger:• Ikke-pligtstridige handlinger eksemplificeres med fremskyndelse af en

sagsbehandlingsproces• Pligtstridig adfærd = altid uværdig til fortsat at bestride embedet. • Det diskretionære er i dag taget ud af straffeloven. • Sondringen er ikke relevant for vurderingen af om et forhold er omfattet af § 144, men det

har en betydning for vurderingen af strafværdigheden af et forhold.


side 12


• Nyt eksempel – dom fra 2006• Ansat i udlændingestyrelsen modtog 4 fodboldrejser til udlandet

med betalt forplejning mv. af DBU. • Værdi: 19.000 kr.• Dømt for overtrædelse af § 144. • Dog strafbordfald• Retten lagte vægt på, at rejserne ikke havde påvirket

sagsbehandlingen af DBU-relaterede opholdssager og at forholdet var sanktioneret disciplinært.


side 13

FORVALTNINGSRETTEN

side 14

• Selvom en modtagelse af gave eller anden fordel ikke er i strid med straffelovens § 144, så er modtagelsen ikke nødvendigvis acceptabel.

• Forvaltningsretten indeholder omfattende regler og principper, som personer ansat i den offentlige forvaltning er underlagt i deres arbejde.

• Ombudsmandsudtalelse ifm. sag om modtagelse af revybilletter (FOB.1976.83): • Spørgsmålet må afgøres ud fra friere forvaltningsretlige overvejelser.• Her vægtes betragtninger svarende til dem der danner grundlag for habilitetsreglerne og

som taler for en undladelse af at modtage noget som er egnet til at skabe tvivl om hvorvidt, pågældendes afgørelser og kontraktindgåelse sker på upartisk vis.

• Modtagelse af gaver af ikke ubetydelig størrelse er i strid med forvaltningsretten - ikke kun gælder ydelser, som konkret indebærer risiko for en upartisk bedømmelse, men også modtagelse af begunstigelser generelt, da det kan skabe almindelig mistillid til forvaltningen, begrundet eller ubegrundet.

• Gælder også selvom ydelsen er i overensstemmelse med god forretningsskik i en branche.

FORVALTNINGSRETLIG REGULERING

side 15

• Ombudsmandsudtalelse - sag om modtagelse af revybilletter (FOB.1976.83) - fortsat: • Udtalelsen skal ikke tages som udtryk for, at personer i offentlig

tjeneste eller hverv er afskåret fra at modtage begunstigelser af enhver art fra private.

• Vigtig sondring: 1) Gaver mv. ydet af private, som eksempelvis en kommune, i

almindelighed gør forretning med. Som udgangspunkt ikke ok. 2) ”sædvanemæssige, enkeltstående og begrænsede

arrangementer som f.eks. en forholdsvis beskeden frokost i forbindelse med et møde, en kontraktindgåelse eller et arbejdes aflevering.” Som udgangspunkt ok.


side 16FORVALTNINGSRETLIG REGULERING

• Ombudsmandsudtalelse – sag om vicehospitalsdirektør og dennes ægtefælles deltagelse i frokost hos ambassadør imens dennes mor lå indlagt på hospitalet (FOB.2015.2): • Ombudsmanden udtaler generelt: • Modtagelse af frokostinvitation fra private – OK, hvis naturlig sammenhæng med tjenstlige møder eller

sammenkomster, eller hvis der i øvrigt foreligger en naturlig årsag, f.eks. besigtigelses eller inspektionsvirksomhed mv.

• Altid en konkret vurdering, hvor blandt andet værdi og sammenhæng bør indgå.• ”I mange tilfælde må det omvendt anses for udelukket som offentligt ansat at tage imod

frokostinvitationer mv. fra personer eller virksomheder i tjenstlige sammenhænge. En offentligt ansat, der f.eks. behandler en konkret ansøgningssag, bør selvsagt som det helt klare udgangspunkt ikke tage imod en frokostinvitation fra den pågældende part. Accept af sådanne invitationer er i almindelighed – uanset om de betragtes som gaver eller ej – egnet til at skabe mistanke om, at parten kan modtage usaglige fordele mv.”

side 17

• Ombudsmandsudtalelse – sag om vicehospitalsdirektør og dennes ægtefælles deltagelse i frokost hos ambassadør imens dennes mor lå indlagt på hospitalet (FOB.2015.2) - fortsat: • Ombudsmanden udtaler konkret: • ”…at ansatte på hospitaler som det helt klare udgangspunkt ikke bør tage imod invitationer

af den nævnte karakter fra f.eks. patienter eller pårørende. … Dette gælder båder under og efter det pågældende behandlingsforløb”.

• Problemet skærpes yderligere ved ægtefællens deltagelse. • Vicedirektørens fremgangsmåde som udgangspunkt klart forkert.• Dog ikke grund til kritik da konkrete omstændigheder.• Usædvanlig, konfliktfyldt og ressourcekrævende situation, som var vanskelig at håndtere.• Derudover ikke grundlag for at konstatere særbehandling.



• Ombudsmandsudtalelse - sag om medarbejderes deltagelse i DR arrangement med privat ledsager (FOB.2015.4)

• Medarbejderdeltagelsen var udelukkende begrundet i tjenesteligt forhold. Ikke anledning til bemærkninger

• Deltagelse med privat ledsager. • Moderniseringsstyrelsen udtaler i sagen: ” det klare udgangspunkt er, at offentligt

ansatte ikke – medmindre den pågældende selv betaler – må medtage en privat ledsager til arrangementer”.

• Dog undtagelse i særlige tilfælde. F.eks. hvis repræsentativt formål, hvor det er naturligt at medbringe privat ledsager

• Ombudsmanden udtaler: ”De almindelige forvaltningsretlige principper – herunder hensynet til at bevare tilliden til offentligt ansattes upartiskhed og forvaltningens afgørelser og beslutninger generelt – må således efter min opfattelse føre til, at offentligt ansatte ikke kan medbringe en privat ledsager ved et arrangement som det foreliggende, når de ansattes deltagelse i det pågældende arrangement alene skyldes tjenstlige forhold”.


• Ombudsmandsudtalelse - sag om medarbejderes deltagelse i DR arrangement med privat ledsager (FOB.2015.4) – fortsat:• Udtalelsen forholder sig til minimumsgrænser for lovlig modtagelse af gaver:• Styrelsen for Slotte og Kulturejendomme havde i sagen en fast minimumsgrænse på

300 kr. • Moderniseringsstyrelsen udtaler ”…det harmonerer mindre godt med de gældende

forvaltningsretlige principper om en konkret vurdering, hvis der lokalt bliver udmeldt en fast minimumsgrænse for, hvad en offentligt ansat kan modtage”.

• ”Moderniseringsstyrelsen finder dog ikke, at der er noget til hinder for en vejledende minimumsgrænse, som på visse områder kan være hensigtsmæssig af hensyn til den ansatte, der skal foretage vurderingen.

• Minimumsgrænsen må ikke udelukke det konkrete skøn!• I sagen anmodede Kulturministeriet Styrelsen for Slotte og Kulturejendomme om at

fjerne minimumsgrænsen og fremhæve det konkrete skøn i deres gavepolitik. • På den baggrund fandt ombudsmanden ikke anledning til at fortage sig yderligere i

forhold til spørgsmålet om minimumsgrænser.

side 20

God adfærd i det offentlige

• Personalestyrelsens vejledning fra 2007 – afsnit 6 om modtagelse af gaver:• Offentligt ansatte bør som udgangspunkt ikke modtage gaver eller andre fordele fra private i

forbindelse med arbejdet. • Tilbud om dette bør afslås• Særligt bør personer, som varetaget indkøb ikke modtage fordele

• Situationer, hvor der kan modtages gaver • Sædvanlige lejlighedsgaver ved arrangementer af personlig karakter, fx særlige fødselsdage, jubilæer

eller afsked. Som et eksempel på en passende gave nævnes en bog eller en vingave. • Beskedne gaver fra forretningsforbindelser ved højtider som jul og nytår.• Beskedne taknemmelighedsgaver kan også modtages hvor det vil virke uhøfligt og skuffende for

giveren at sende gaven retur – fx blomster fra patient, en flaske vin forældre til børnehavebarn.

• Hvis der er særlige regler og interne retningslinjer for modtagelse af gaver som er mere restriktive, skal disse regler følges.

• Find vejledningen her: http://hr.modst.dk/Publications/2007/God%20adfaerd%20i%20det%20offentlige%20-%20Juni%202007.aspx


http://hr.modst.dk/Publications/2007/God%20adfaerd%20i%20det%20offentlige%20-%20Juni%202007.aspx



side 21

Decorumkravet

• Generelt krav om, at den offentligt ansatte skal være værdig til den agtelse og tillid, som stillingen kræver.

• En retlig standard som udfyldes skønsmæssigt og udvikles dynamisk over tid, i takt med samfundets udvikling.

• I vurderingen af decorumkravet indgår • Moral er en vigtig faktor – anses den ansattes adfærd for værende rigtig eller

forkert. • Den konkrete stilling (Fx udadvendt stilling, ansvar, anseelse i lokalsamfundet).• Den almindelige samfundsholdning.

• Sanktion: Afskedigelse er ikke en nødvendig følge, men den ansatte vil ikke kunne forblive i samme stilling.


side 22

ANSÆTTELSESRETLIGE KONSEKVENSER VED ANSATTES OVERTRÆDELSE AF REGLER OG RETNINGSLINJER?

side 23

• Den enkelte myndighed har mulighed for at udarbejde interne regler, som præciserer reglerne for ansattes adgang til at modtage gaver mv.

• Mangel på interne regler betyder dog ikke, at den ansatte kan modtage gaver uden at risikere at blive mødt med en ansættelsesretlig sanktion • Myndigheden må foretage en konkret vurdering af adfærden i relation til stillingens art og

indhold• Decorum (værdighedskravet)

• En præcisering af kravene til de ansattes adfærd skaber større klarhed for både de ansatte og myndigheden.• Kan have betydning for hvilken sanktion der er relevant• Retningslinjerne kan være mere restriktive end det, der følger af straffelov m.v.

ANSÆTTELSESRETLIGE KONSEKVENSER

side 24

• Kendelse fra Arbejdsretten af 28. august 2007: • En borger havde testamenteret sin formue til fire social- og sundhedshjælpere, som havde

passet ham som led i deres ansættelse • Kommunen orienterede de ansatte om, at det ville være uforeneligt med deres ansættelse at

modtage arven og oplyste, at der ville blive indledt en afskedigelsessag, såfremt de tog imod arven. De ansatte tog imod arven, og kommunen afskedigede herefter de ansatte

• De ansattes fagforening indbragte sagen for et afskedigelsesnævn med påstand om, at opsigelserne ikke var rimeligt begrundede i de ansattes eller kommunens forhold.

• Arbejdsretten frifandt kommunen med følgende begrundelse:

• ”Det er en følge af selve ansættelsesforholdet, at offentligt ansat plejepersonale -- bortset fra beskedne erkendtligheder – ikke må modtage gaver eller arv efter de personer, som de yder bistand.”


side 25

• Voldgiftskendelse af 15. juni 2011:• Afskedigelse af IT-medarbejder hos SKAT ansås for sagligt begrundet, idet den ansatte var blevet

dømt for groft uagtsomt at have overtrådt skattelovgivningen. • SKAT’s begrundelse for afskedigelsen var, at medarbejderen ikke længere kunne leve op til den

agtelse og tillid, der gælder for ansættelse i det offentlige. SKAT betragtede det desuden som en skærpende omstændighed, at der var tale om en overtrædelse af SKAT’s egen lovgivning.

• Opmanden udtalte, at det generelt følger af dekorumkravet for ansatte i SKAT, at den ansatte bør være særligt opmærksom på at undgå overtrædelse af den lovgivning, som SKAT håndhæver over for andre.

• Opmanden fandt endvidere ikke grundlag for at kritisere, at SKAT havde betragtet det som en skærpende omstændighed, at medarbejderne havde handlet i strid med skatteretlig lovgivning.

• Opmanden fandt imidlertid afskedigelsen for usaglig, da medarbejderne ikke havde en skatteretlig baggrund og alene varetog praktiske og IT-mæssige opgaver samt at SKAT i forbindelse med straffesagen selv vurderede, at der forelå undskyldende omstændigheder.


side 26

• Overholder den ansatte ikke kravene til den forventede adfærd, kan myndigheden gøre ansættelsesretligt ansvar gældende.

• Forskellige reaktionsmuligheder:• Advarsel• Suspension • Opsigelse• Overførsel til anden stilling• Bortvisning

• For tjenestemænd finder disciplinærreglerne i tjenestemandsloven og de regionale og kommunale tjenestemandsregulativer anvendelse.

• Ønsker myndigheden at gøre et ansættelsesretligt ansvar gældende, skal der reageres hurtigst muligt efter, at der opnås kendskab til indholdet og omfanget af forseelsen.

• Myndigheden skal desuden følge reglerne i forvaltningsloven om bl.a. partshøring, klagevejledning, begrundelse mv.


side 27

• Ingen regler om forældelse af ansættelsesretligt ansvar.

• Medfører, at et ansættelsesretligt ansvar som udgangspunkt ikke forældes.

• Det tidsmæssige perspektiv og passivitetsbetragtninger vil blive tillagt vægt ved den konkrete vurdering

• Det følger af ”God adfærd i det offentlige”, at der henhold til praksis i almindelighed skal foreligge særlige grunde, hvis et ansvar gøres gældende for handlinger, som ligger mere end ca. 5 år tilbage i tiden.

PASSIVITET I FORHOLD TIL ANSÆTTELSESRETLIGE SANKTIONER

side 28

INSPIRATION TIL FORMULERING AF GODE RETNINGSLINJER FOR MODTAGELSE AF GAVER MV.?

side 29

• Hvorfor regler for modtagelse af gaver:• Det stiller myndigheden bedre ansættelsesretligt • Der sker en forventningsafstemning• Det har en adfærdsregulerende effekt• Det minimerer risikoen for bestikkelsessager

RETNINGSLINJER FOR OFFENTLIGT ANSATTE

side 30

• Hvordan sikres det i en offentlig organisation, at regler overholde• Medarbejderne bør løbende gøres opmærksom på reglernes

eksistens og indhold• De skal være let tilgængelige• Der må ikke være tvivl om indholdet • Hvad er acceptabelt og hvad er ikke acceptabelt• Hvad skal en medarbejder gøre, hvis vedkommende får tilbudt

bestikkelse• Hvad skal en medarbejder gøre, hvis vedkommende blive

opmærksom på bestikkelse i organisationen• Indfør eventuelt særlige procedurer i afdelinger med særlig

risiko – eks. kontrakter gennemgås og godkendes af flere personer

RETNINGSLINJER FOR OFFENTLIGT ANSATTE

side 31

• Ansatte må aldrig modtage personlig vederlæggelse, hverken direkte eller indirekte eller anden form for personlig gentjeneste af ikke-økonomisk karakter.

• Ansatte må endvidere ikke, som led i udførelsen af deres stilling, modtage gaver og andre fordele, herunder arv.

• Modtager den ansatte en gave fra en person, virksomhed eller leverandør, har den ansatte pligt til at oplyse giveren om, at det ikke som ansat er tilladt at modtage gaver.

• En ansat må dog gerne modtage lejlighedsgaver, der er af beskeden økonomisk værdi og som gives i forbindelse med særlige fødselsdage, jubilæer eller afsked. Det er ligeledes accepteret, at ansatte modtager beskedne højtidsgaver til jul og nytår, taknemmelighedsgaver samt værtsgaver i forbindelse med tjenstligt besøg fra eller i udlandet.

• Er den ansatte i tvivl om, hvorvidt gaven må modtages eller ej, skal der rettes henvendelse til en overordnede i afdelingen.

• Overtrædelse af reglerne for modtagelse af gaver mv. kan få ansættelsesretlige konsekvenser, herunder opsigelse og bortvisning. Der vil i det enkelte tilfælde blive foretaget en konkret vurdering af den ansattes adfærd, herunder forseelsens grovhed. I særlige grove tilfælde kan der indberettes anmeldelse til politiet eller anden myndighed.

EKSEMPLER PÅ FORMULERINGER

side 32

HVAD GÆLDER, NÅR KOMMUNEN FORETAGER OFFENTLIGE UDBUD?

side 33

Strafferetlig forskel:

• Privates modtagelse af gaver mv. er kun begrænset af § 299, stk. 2 om returkommission: • Med bøde eller fængsel indtil 4 år straffes den, som ved varetagelse af en andens

formueanliggender for sig selv eller andre på pligtstridig måde modtager, fordrer eller lader sig tilsige gave eller anden fordel, såvel som den, der yder, lover eller tilbyder en sådan gave eller anden fordel.

• Omfatter: • KUN personer, som varetager en andens formueanliggende.• KUN pligtstridige handlinger. • Begrænset til handlinger, som er til skade for virksomheden/hvervgiver (illoyal adfærd).

• Derudover er man som udgangspunkt fritstillet – man har ikke et ansvar overfor offentligheden.

UDBUD – ANDERLEDES END NÅR PRIVATE KØBER IND

side 34UDBUD

• Forløbet for en udbudsproces - offentligt udbud:

• Generelle udbudsretlige principper: • Ligebehandlingsprincippet• Gennemsigtighedsprincippet• proportionalitetsprincippet

side 35KONTAKT

Law

Præsentation om bestikkelse af offentligt ansatte