© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Äriõigus ja Investeerimisprotsess
Sten Luiga
Advokaadibüroo LMHB vanempartner
6. märts 2010
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Loengu sisu
Asutamine
Juhtimine
Osanike leping (SHA)
Investeerimisprotsess
Lepingueelsed läbirääkimised
Audit (Due Diligence)
Müügitehing (SPA)
6. märts 2010 Sten Luiga
3
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
ASUTAMINE
https://ettevotjaportaal.rik.ee
6. märts 2010 Sten Luiga
4
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
JUHTIMINE
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Juhatuse põhikohustused
Kohustus juhtida ja esindada seltsi ( 180 lg 1)
Kohustus pidada kinni nõukogu seaduslikestkorraldustest ( 180 lg 4)
Kohustus juhtida korraliku ettevõtja hoolsusega
( 187 lg 1)
Kohustus korraldada raamatupidamist ( 183)
6. märts 2010 Sten Luiga
6
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Hoolsuskohustus
Hoolsuskohustus – juhtorgani liikmel lasub kohustustegutseda oma ülesannete täitmisel heas usus (viisil, mistema parimate kavatsuste kohaselt on juriidilise isikuparimates huvides) ja hoolsusega, mida tavapäraseltarukas inimene näitaks üles sarnases ametis sarnastelasjaoludel
6. märts 2010 Sten Luiga
7
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Näiteid hoolsuskohustuse rikkumisest
Raamatupidamine korrast ära – maksusanktsioonid maksuametilt
Trahvid ja viivised, mis ei tulene objektiivsest majandusolukorrast
Töötajate nõuded ebaõigetest ja kiiruga vormistatud vabastamisest
Kahju vara kaotusest, kui juhatuse liikme võimuses oleks olnud neid ära hoida
Saamata jäänud tulu, kui juhatuse liige oleks pidanud seda võimalust nägema
6. märts 2010 Sten Luiga
8
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Lojaalsuskohustus
Lojaalsuskohustus ehk aususe kohustus – õigusnormidkeelavad juhtorgani liikmel kasutada oma positsiooni isiklikukasu saamiseks juriidilise isiku arvel (kasu ei pea olemaainult materiaalne)
6. märts 2010 Sten Luiga
9
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Näiteid lojaalsuskohustuse rikkumisest
Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes enda huvidest (huvide konflikt)
Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes emaettevõtte huvidest (kartis töölt vabastamist, tahtis säilitada hüvesid)
Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes ühe aktsionäri huvidest
Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes nõukogu liikmete survest
Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes oma tulevase tööandja huvidest
6. märts 2010 Sten Luiga
10
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
OSANIKE LEPING
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
SHA - põhielemendid
Tegutsemispõhimõtted, eesmärk, väärtused (!)
Juhtimine ja hääletamine
Konkreetse aktsionäri / vähemusaktsionäri kaitse
Tehingud seotud osapooltega/tehingud turutingimustel/ tegevuspiirangud
Optsioonid (call option / put option)
Ostueesõigus
Osaluse külmutamine (lock-up)
Koosmüügiõigus ja -kohustus (drag / tag along)
Dividendipoliitika
Vaidlused / vastutus6. märts 2010 Sten Luiga
12
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Ühinguõiguslikud aspektid
Nõukogu ja juhatuse valimine
Juhatuse liikmete otsustusõiguse piiramine
Kvoorumi nõuded ja vajalik häälte arv nõukogu ja juhatuse või kindlate otsuste vastuvõtmiseks (nt kaitse “lahjendamise” vastu)
Teavitusnõuded
6. märts 2010
13
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Investeerimisprotsess
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Potentsiaalsete investoritega
kontakteerumine
Konfidentsiaalsus-lepingud
Ettevõtte audit I etapp
Ettevõtte auditII etapp
SHA- ja SPA lepingu allakirjutamine
Jõustumise eeltingimuste
täitmine
Jõustamine – aktsiate väljastamine ja
tasumine
Jõustamisjärgsed toimingud
Investeerimisprotsessi graafik
6. märts 2010
15
Sten Luiga
Kavatsusteprotokoll
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Lepingueelsed läbirääkimised
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
VÕS 14
Lepingueelsed läbirääkimised 1
(1) Lepingueelseid läbirääkimisi pidavad või lepingu sõlmimist muul viisil ette valmistavad isikud peavad mõistlikult arvestama üksteise huvide ja õigustega. Kui isikud esitavad üksteisele lepingu sõlmimise ettevalmistamise käigus andmeid, peavad need olema tõesed.
(2) Lepingueelseid läbirääkimisi pidav või muul viisil lepingu sõlmimist ettevalmistav isik peab teisele poolele teatama kõigist asjaoludest, mille vastu teisel poolel on lepingu eesmärki arvestades äratuntav oluline huvi. Neist asjaoludest, mille teatamist teine pool ei saa mõistlikult oodata, ei pea teatama.
6. märts 2010 Sten Luiga
17
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
VÕS 14
Lepingueelsed läbirääkimised 2
(3) Kui lepingueelseid läbirääkimisi pidanud isikud ei
saavuta kokkulepet, siis läbirääkimistest ei tulene
neile õiguslikke tagajärgi. Isik ei või pahauskselt,
eelkõige lepingu sõlmimise tahteta läbirääkimisi
pidada, samuti neid pahauskselt katkestada.
(4) Kui lepingueelsetel läbirääkimistel osalenud isikule
tehti teatavaks asjaolusid, mis ei kuulu avaldamisele,
ei tohi ta, sõltumata lepingu sõlmimisest või
sõlmimata jäämisest, neid asjaolusid teistele isikutele
avaldada ega neid pahauskselt enda huvides ära
kasutada. 6. märts 2010 Sten Luiga
18
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
ETTEVALMISTAV TEGEVUS
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Ettevõttesisesed ettevalmistused
Ettevõtte juhtimise hoolsuskohustuse täitmine ja dokumentatsiooni korrashoid
Finantseerimisvajaduste hindamine
Äriplaani ja turundusmaterjalide koostamine
Aktsionäride ja juhtkonna koostöö, nõusolekute saamine
Finants- ja õigusnõustajate kaasamine
Ettevõtte auditi ettevalmistamine, auditi läbiviimine müüja suhtes
6. märts 2010
20
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Ettevõtte välised toimingud
Potentsiaalsete investorite valimine ja kontakteerumine (prospekt, äriplaan, esitlused, teised turundusmaterjalid investorite huvi äratamiseks)
Konfidentsiaalsuse kokkulepped
Infomaterjalid / lisainformatsioon
6. märts 2010
21
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Konfidentsiaalsuse kokkulepe
Konfidentsiaalsus- või mitte avaldamise kokkulepe või kohustus
Tingimused infomemo või lisainformatsiooni osas
Standardsõnastus, kuid siiski läbiräägitav
Olulised lepingpunktid – ajaperiood, leppetrahv, töötajate ülemeelitamise keeld
6. märts 2010
22
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Kavatsuste protokoll
Kavatsuste protokoll (ing k: Term Sheet, Letter of Intent, Memorandum of Understanding, Heads of Agreement)
Tavaliselt tervikuna mitte siduvad (v.a üldjuhul info avaldamise keeld, eksklusiivsuse kohustus ja kulude jagamise sätted)
Kirjeldavad investeerimisprotsessi ja peamisi kokkuleppeid tehingu osas ning tagab kindluse läbirääkimiste katkemise korral
6. märts 2010
23
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Kavatsuste protokolli sisu 1
Investorite ja aktsionäride poolt allakirjutatav
Tehingu struktuur, peamised tingimused, ajagraafik
Kohustus läbi rääkida heas usus
Auditi koostamise protsess (ajagraafik, ulatus). Edasised punktid võivad olla sõltuvuses auditi tulemustest
Auditi õiguslik mõju
Tulemuste avaldamine
6. märts 2010
24
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Kavatsuste protokolli sisu 2
Konfidentsiaalsus
Eksklusiivsus (no-shop, no-talk)
Töötajate ülemeelitamise keeld
Ettevõtte tavapärane majandamine
Kulude jagamine
Kohaldatav õigus ja vaidluste lahendamine
Kehtivus (drop-dead)
6. märts 2010
25
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Audit
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Audit (Due Diligence)
Müüja või investori poolt tehtav audit
Õiguslik, finantsalane, maksualane, äriline, tehniline, keskkonnaalane
Eesmärk – müüja esitatud informatsiooni kontrollimine, riskide määratlemine, läbirääkimisteks ettevalmistumine
Sõltub objektist, erinev ulatus (täielik või osaline) ja olulisuse põhimõte, ligipääs kõikidele või osale dokumentidele (data room)
6. märts 2010
27
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Auditi ulatus
Ühinguõiguslikud aspektid
Lepingud
Kinnisvara
Intellektuaalne omand
Töötajad
Kohtuvaidlused ja nõuded
Finantsalased aspektid
Maksud
Konkurentsiõiguslikud aspektid
Kindlustus
Keskkonnaalased aspektid
Kooskõla seadustega
6. märts 2010 Sten Luiga
28
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Ettevalmistus auditiks 1
Järgi head juhtimistava ning hoia dokumentatsioon korras
Ära skeemita (küsitavad maksu või muud lahendused)
Tugine nõuandjate arvamustele olulistes asjades
Kaalu müüja auditi tegemist ja leitud puuduste parandamist
6. märts 2010
29
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Ettevalmistus auditiks 2
Konsulteeri juristiga
Valmistu juhatuse intervjuuks
Määratle ja korralda vajalikud dokumendid
Asenda puuduvad dokumendid
Määratle ligipääsetavad dokumendid ning nendega tutvumise kord
Valmistu lisadokumentide esitamiseks
Varu piisavalt aega
6. märts 2010
30
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Peamised leiud 1
Dokumentide kohta üldiselt
lehtede või lisade puudumine
osa või kõigi allkirjade puudumine
valed, puuduvad või tagasiulatuvad kuupäevad
allkirjastamise õiguste puudumine
Ühingu juhtimine
juhtorganite volitused on lõppenud
mõne juhtorgani otsuse puudumine (majandusaasta aruande kinnituse puudumine)
6. märts 2010
31
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Peamised leiud 2
Lepingud
osaluse struktuurimuutuse ja konkurentsikeelu tingimused
ebasoodsad vastutuse ja lõpetamise tingimused
ebakõla äritavade või müüja arusaamadega
Varad
intellektuaalne omand pole õigesti üle kantud (kokkulepped puuduvad või on puudulikud)
puuduvad tarkvara litsentsid
6. märts 2010
32
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Peamised leiud 3
Töötajad
töölepingute vastuolu uute seaduste või tegeliku olukorraga
Intellektuaalse omandi kokkulepped puuduvad või on töölepingutes puudulikud
Finants ja maksud
tehingud seotud isikutega pole tehtud turutingimustel
juhtorganite nõustamislepingud jne
6. märts 2010
33
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Auditi tulemused
Tehingu jätkumine või katkestamine
Tulemuste nimekiri (kriitilised, olulised ja väikesed leiud), soovitused
Tegevusplaan – aktsiahinna alandamine, puuduste kõrvaldamine, riski üleandmine lepingus (eeltingimused, kinnitused ja tagatised, hüvitis)
6. märts 2010
34
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Müügitehing (SPA)
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Müügitehingu sisu
Eeltingimused
auditiga tuvastatud puuduste kõrvaldamine
vajalike nõusolekute saamine
Kinnitused ja tagatised
standardiseeritud ja objektist sõltuvad
tuginevad auditi tulemustele
Kahjutasu/vastutus (sh piiranud)
auditi õiguslikud tagajärjed
informatsiooni avaldamise kohustuse rikkumine
6. märts 2010
36
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
Tehingu jõustamine
Maksete tegemine, aktsiate väljastamine
Allakirjutamisega samal päeva või esineb viivitus
Maksete tegemine ühes või mitmes osas
Tehingu jõustamiseks ja edasisteks makseteks vajalike tingimuste täitmine
Tehingu jõustamisjärgsed tegevused (registrikanded, juhatuse koosolekud, teavitamine osaluste muutustest)
6. märts 2010
37
Sten Luiga
© Luiga Mody Hääl Borenius www.lmh.ee
THANK you
6. märts 2010 Sten Luiga