Extraits d’ouvrage
LAMY DROIT DU FINANCEMENT
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LAMYDROIT DU FINANCEMENTe Titres et marchése Ingénierie financièree Paiemente Crédite Garanties du crédit
Directeur de l’ouvrageJean DEVEZEProfesseur à l’Université des Sciences Sociales de Toulouse I
Alain COURETProfesseur à l’Université de Paris I Panthéon-SorbonneAvocat au Barreau des Hauts-de-Seine
Gérard HIRIGOYENPrésident du Pôle universitaire de Bordeaux IV
Secrétaire générale de la RédactionDelphine CHEMIN
Édité par LAMY S.A., 1, rue Eugène et Armand Peugeot – 92856 Rueil-Malmaison cedex– Télécopie : 01 76 73 48 09 – Internet : www.lamy.fr
© LAMY S.A., 2006
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Sommaire analytiqueUne table alphabétique figure à la fin de l’ouvrage Numéros d’articles de l’ouvrage
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PREMIÈRE PARTIE
Connaissance financière de l’entrepriseDIVISION ISupports de l’information financière
Préliminaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 - 5
Etablissement des comptes intermédiaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6 - 10
Principes généraux d’évaluation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11 - 29
Adoption des normes comptables internationales : une évolution majeuredu référentiel comptable en Europe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 - 74
Nouveaux formats des états financiers. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75 - 89
L’annexe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90 - 96
Rapport de gestion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 - 103
Comptes consolidés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 - 148
DIVISION IIAnalyse financière en référentiel IFRS
Information financière et compte de résultat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149 - 156
Information financière et bilan . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157 - 160
Information financière et tableaux des flux de trésorerie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 - 172
Indicateurs de performance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 - 186
DIVISION IIITraitement financier de l’information : analyse financière
Analyse du risque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187 - 229
DIVISION IVSynthèse de l’information : valeur de l’entreprise
Problématique de l’évaluation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 230 - 249
Evaluation par le patrimoine . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250 - 285
Evaluation par les flux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 286 - 304
Evaluation par le goodwill . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305 - 311
Evaluation boursière . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 312 - 341
Evaluation stratégique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342 - 347
DEUXIÈME PARTIE
Ressources permanentes de l’entrepriseTITRE I
Structure du haut de bilan
DIVISION ICapitaux propres et valeurs assimilées
Préliminaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 348 - 352
Capital social. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 353 - 359
Actions et parts sociales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 360 - 453
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Valeurs mobilières donnant droit à l’attribution de titres de capital ou de titresde créance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 454 - 502
Titres atypiques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 503 - 510
Réserves et primes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 511 - 528
DIVISION IIQuasi-fonds propres
Comptes courants d’associés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 530 - 560
Prêts subordonnés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 561 - 609
Autres quasi-fonds propres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 610 - 627
DIVISION IIIAccroissement et réduction des fonds propres
Procédures d’accroissement des fonds propres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 628 - 648
Réduction et amortissement du capital social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 649 - 674
Rachat par une société de ses propres actions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 675 - 703
Division des actions ou split. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 704 - 709
DIVISION IVEndettement à long terme de type obligataire
Principes communs aux diverses obligations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 710 - 789
Obligations spéciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 790 - 819
TITRE II
Appel au marché financier
DIVISION IDispositions générales
Appel public à l’épargne . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 820 - 852
Instruments financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 853 - 864
Marchés financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 865 - 951
Acteurs des marchés financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 952 - 1057
DIVISION IISécurité et liquidité du marché
Sécurité des marchés financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1058 - 1190
Transparence. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1191 - 1204
Liquidité : contrepartie et prêts de titres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1205 - 1221
TITRE III
Ingénierie juridico-financière de haut de bilan
DIVISION IStructuration de l’actionnariat
Société holding . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1222 - 1234
Mécanismes contractuels . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1235 - 1285
Dispositions statutaires tendant au verrouillage de la société . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1286 - 1317
Structuration par démembrement de propriété : rubrique d’orientation . . . . . . . . . . . . . . . . . 1318 - 1326
DIVISION IIPartenariat financier entreprise/personnel
Participation, intéressement, actionnariat, PEE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1327 - 1357
DIVISION IIIExploitation de l’effet de levier
Opérations de LBO et de HLT. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1358 - 1372
Lamy droit du financement
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DIVISION IVCapital-investissement
Statuts juridiques et fiscaux proposés aux activités de capital-investissement. . . . . . . . . . . . 1373 - 1387
Instruments et montages financiers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1388 - 1399
TITRE IV
Gestion de bilan
DIVISION IGestion de l’actif
Introduction à la titrisation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1401 - 1411
Fonds communs de créances . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1412 - 1439
Comptabilisation et fiscalité de la titrisation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1440 - 1447
DIVISION IIGestion du passif
Defeasance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1448 - 1470
TITRE V
Mobilité des capitaux inter-entreprisesFusions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1471 - 1475
Acquisition de titres de sociétés cotées . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1476 - 1563
Acquisition de titres de sociétés non cotées . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1564 - 1606
TROISIÈME PARTIE
Ressources de trésorerie de l’entrepriseDéfinition, origines et rôle de la gestion de trésorerie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1607 - 1616
DIVISION ITitres de créances négociables
Titres de créances négociables : dispositions communes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1617 - 1642
Billets de trésorerie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1643 - 1666
Certificats de dépôt, bons à moyen terme négociables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1667 - 1686
DIVISION IITrésorerie excédentaire
Comptes à terme et bons de caisse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1688 - 1704
OPCVM . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1705 - 1995
Réméré et pension de titres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1996 - 2027
DIVISION IIITrésorerie de groupe
Centralisation automatique de trésorerie. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2028 - 2056
DIVISION IVCouverture des risques de taux et conservation de la trésorerie
Options négociables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2057 - 2103
Swaps, FRA, caps, floors, collars, options de taux d’intérêt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2104 - 2146
Warrants financiers (bons d’option) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2147 - 2165
Sommaire analytique
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QUATRIÈME PARTIE
Instruments de paiement et de crédit
TITRE I
Effets de commerce et chèques
DIVISION ILettre de change
Création de la lettre de change . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2168 - 2213
Obligations cambiaires et rapports fondamentaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2214 - 2238
Evénements affectant la lettre de change . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2239 - 2293
Dénouement de la lettre de change . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2294 - 2339
DIVISION IIBillet à ordre
Billet à ordre au sens strict . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2340 - 2352
Billets à ordre particuliers : warrants . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2353 - 2366
DIVISION IIIEffets de commerce et informatique
Caractéristiques du système . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2367 - 2394
DIVISION IVChèques
Chèque : généralités . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2395 - 2411
Création du chèque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2412 - 2457
Vie du chèque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2458 - 2491
Sort du chèque. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2492 - 2576
Comptes chèques et virements postaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2577
Instruments de paiement dérivés du chèque . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2578 - 2589
TITRE II
Instruments ne reposant pas sur un titre
DIVISION IVirement et dérivés du virement
Virement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2590 - 2602
TUP, TIP, avis de prélèvement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2603 - 2609
DIVISION IICartes et monnaie électronique
Cartes de paiement et de crédit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2610 - 2719
Les instruments de monnaie électronique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2720 - 2733
TITRE III
Comptes bancaires de l’entreprise
DIVISION IRègles générales applicables aux comptes bancaires
Présentation des comptes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2734 - 2746
Ouverture des comptes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2747 - 2769
Fonctionnement des comptes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2770 - 2849
Lamy droit du financement
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DIVISION IICompte courant
Notion et caractères du compte courant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2850 - 2857
Fonctionnement du compte courant. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2858 - 2875
Clôture du compte courant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2876 - 2889
Contre-passation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2890 - 2906
CINQUIÈME PARTIE
Crédit
TITRE I
Notions générales
DIVISION IOctroi et rupture du crédit
Mise en place du crédit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2907 - 2927
Responsabilité du banquier dispensateur de crédit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2928 - 2977
Rupture du crédit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2978 - 3011
DIVISION IICoût du crédit
Rémunération du banquier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3013 - 3028
Convention d’intérêts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3029 - 3045
TITRE II
Opérations de crédit
DIVISION IContrat de prêt et découvert en compte courant
Le contrat de prêt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3046 - 3055
Découvert en compte courant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3056 - 3060
DIVISION IIClassification des crédits selon leur terme
Prêt à court terme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3061 - 3066
Prêts à moyen et long terme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3067 - 3082
DIVISION IIICrédit à court terme
Crédit commercial interentreprises . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3083 - 3087
Escompte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3088 - 3110
Bordereau Dailly . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3111 - 3150
Affacturage. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3151 - 3199
Crédit par signature . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3200 - 3227
DIVISION IVCrédit à moyen et long terme
Crédit-bail mobilier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3228 - 3291
Crédit-bail immobilier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3292 - 3328
Sommaire analytique
XIII
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SIXIÈME PARTIE
Garanties du créditTITRE I
Garanties personnelles
DIVISION IObligés principaux
Solidarité, indivisibilité, porte-fort . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3329 - 3346
Saisies, délégation imparfaite, action directe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3347 - 3366
DIVISION IICautionnement
Cautionnement : généralités . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3367 - 3412
Formation du cautionnement. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3413 - 3479
Effets du cautionnement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3480 - 3572
Extinction du cautionnement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3573 - 3630
DIVISION IIIDérivés du cautionnement
Lettres d’intention . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3631 - 3657
Garanties autonomes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3658 - 3742
DIVISION IVAssurance
Assurance et commerce intérieur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3743 - 3773
TITRE II
Garanties réelles
DIVISION IPossession et propriété
Droit de rétention . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3774 - 3807
Propriété en tant que garantie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3808 - 3827
Réserve de propriété . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3828 - 3893
DIVISION IIGaranties générales
Privilèges généraux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3894 - 3946
DIVISION IIIGaranties mobilières
Gages . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3948 - 4089
Nantissements. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4090 - 4191
Privilèges mobiliers généraux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4192 - 4225
Privilèges mobiliers spéciaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4226 - 4298
DIVISION IVGaranties immobilières
Antichrèse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4299 - 4321
Présentation générale des hypothèques et privilèges immobiliers spéciaux . . . . . . . . . . . . . 4322 - 4365
Hypothèque conventionnelle. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4366 - 4435
Hypothèques légales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4436 - 4508
Hypothèque judiciaire conservatoire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4509 - 4536
Lamy droit du financement
XIV
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TITRE III
Garanties relationnellesUtilisation du droit commun . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4538 - 4597
Rattachement bancaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4598 - 4609
Sûretés négatives . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4610 - 4626
SEPTIÈME PARTIE
Financement international, européen et régionalTITRE I
Gestion des risques
DIVISION IGestion du risque de change
Couverture du risque de change . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4627 - 4653
DIVISION IIGestion du risque politique et du risque commercial
Le risque politique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4654 - 4659
Assurance et commerce extérieur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4660 - 4694
TITRE II
Financement régional des entreprisesFinancement régional des entreprises dans le cadre des interventions économiquesdes conseils régionaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4696 - 4709
Financement régional des entreprises d’origine étatique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4710 - 4716
Financement régional des entreprises d’origine communautaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4717 - 4726
TITRE III
Financement du commerce internationalFinancement des exportations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4727 - 4778
Financement des investissements : application au cas des PME exportatrices . . . . . . . . . . . 4779 - 4798
Crédit documentaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4799 - 4880
TITRE IV
Marchés de capitaux internationauxMarché des euro-devises . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4881 - 4894
Marché financier international . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4895 - 4910
Espace financier européen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4911 - 4958
Places financières internationales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4959 - 4978
TITRE V
Gestion de trésorerie internationaleProcédures de transfert de fonds . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4979 - 5001
Sommaire analytique
XV
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DIVISION I Dispositions générales
CHAPITRE III
Marchés financiers
SOMMAIRE
SECTION I
Présentation généraleBibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 865
§ 1. Notions élémentairesDéfinition du marché financier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 866
Marché primaire, marché secondaire, marché gris . . . . 867
Fonctions et caractéristiques économiques du marchéfinancier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 868
Classification statutaire : marchés réglementéset marchés de gré à gré . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 869
Intégration des marchés financiers européens . . . . . . . 870
Euronext . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 871
Fonctionnement technique des marchés — Aperçu . . . 872
Etablissement des cours . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 873
§ 2. Intérêts et limites de l’accès aux marchés financiersGénéralités . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 874
Caractéristiques des sociétés cotées . . . . . . . . . . . . . . . 875
A. — Intérêts de l’accès au marchéAccroissement des possibilités de financement. . . . . . . 876
Transmission de l’entreprise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 877
Désengagement de certains partenaires . . . . . . . . . . . . 878
Facteur de notoriété . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 879
Facteur de réalisation de l’intéressement des salariésaux performances de l’entreprise . . . . . . . . . . . . . . . . . 880
Facteur de valorisation de l’entreprise. . . . . . . . . . . . . . 881
Facteur d’amélioration de la qualité du management . . 882
B. — Contraintes
Information du public . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 883
Politique de dividendes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 884
Caractère public de la société cotée . . . . . . . . . . . . . . . 885
Déclin de l’attrait de la cotation ?. . . . . . . . . . . . . . . . . . 886
SECTION II
Marchés réglementésIntroduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 887
SOUS-SECTION I
Règles générales
§ 1. Admission aux négociations
A. — Conditions préalablesPrésentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 888
1o Réorganisation de l’émetteurRéorganisation sur le plan économique . . . . . . . . . . . . 889
Réorganisation sur le plan comptable . . . . . . . . . . . . . . 890
Réorganisation sur le plan juridique . . . . . . . . . . . . . . . 891
Réorganisation des méthodes de gestion . . . . . . . . . . . 892
2o Préalables imposés par la logique boursièreRecours à des prestataires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 893
Détermination d’un prix d’émission . . . . . . . . . . . . . . . 894
B. — Procédure d’admissionAutorités compétentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 895
Accord de l’émetteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 896
Droit d’opposition de l’AMF . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 897
Exigence du prospectus. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 898
C. — Conséquences de l’admissionRégime juridique spécial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 899
§ 2. Négociations : les obligations d’intermédiationet de concentrationMonopole des prestataires de servicesd’investissement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 900
Obligation de centralisation des ordres —Condamnation par la directive MIF no 2004/39du 21 avril 2004 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 901
§ 3. Sécurité sur les marchésSécurité sur les marchés à terme . . . . . . . . . . . . . . . . . . 902
Compensation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 903
SOUS-SECTION II
Règles du marché « EUROLIST » D’EURONEXTMarchés réglementés français — Réforme de la coted’Euronext . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 904
Réglementation applicable. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 905
865
464
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§ 1. Admission aux négociations
A. — Conditions d’admission
1o Conditions générales d’admission des titresDemande d’admission . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 906
Documentation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 907
Décision ou refus d’admission. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 908
Conditions de fond . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 909
Instruments financiers émis en Francepar des collectivités étrangères . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 910
2o Conditions supplémentaires par catégorie de titresa) Admission des titres de capital ou assimilés
Règles applicables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 911
Admission de titres nouveaux — Dossier d’admission . 912
Admission de titres nouveaux — Ancienneté del’émetteur et ouverture du capital au public . . . . . . . . . 913
Admission de titres nouveaux — Obligationssubséquentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 914
Admission de titres assimilables — Dispositionsspéciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 915
b) Admission des titres de créance
Conditions supplémentaires — Cas ordinaire . . . . . . . . 916
Conditions supplémentaires — Cas des warrants . . . . . 917
Dossier d’admission . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 918
Obligations subséquentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 919
c) Admission des « European depositary receipts » (EDR)
Présentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 920
Admission — Conditions de fond et engagements . . . . 921
Admission — Conditions procédurales . . . . . . . . . . . . . 922
d) Admission d’autres instruments financiers
Règles applicables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 923
B. — Diffusion et procédures de première cotationAvis d’introduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 924
Diffusion. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 925
Procédures de première cotation. . . . . . . . . . . . . . . . . . 926
§ 2. Organisation de la coteCompartiments et segments du marché Eurolist . . . . . . 927
A. — Compartiments de capitalisation boursièreCréation des compartiments de capitalisationboursière . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 928
B. — Segments NextPrime et NextEconomyPrésentation de NextPrime et NextEconomy. . . . . . . . . 929
Engagements des adhérents aux segments . . . . . . . . . . 930
Procédures d’adhésion et d’exclusion . . . . . . . . . . . . . . 931
§ 3. Radiation des négociationsConditions de la radiation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 932
SECTION III
Marchés libresDistinctions. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 933
§ 1. Marché hors-coteDescriptif . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 934
Suppression du hors-cote . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 935
§ 2. Marché libre (OTC)Généralités . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 936
Règles applicables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 937
Définition et rôle du marché libre OTC . . . . . . . . . . . . 938
Caractéristiques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 939
Première négociation d’une valeur . . . . . . . . . . . . . . . . 940
Cessation de négociation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 941
Etablissement des cours . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 942
Règlement-livraison . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 943
Commissions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 944
§ 3. Compartiment des valeurs radiéesPrésentation du compartiment des valeurs radiées. . . . 945
§ 4. AlternextPrésentation d’Alternext . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 946
Caractéristiques juridiques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 947
Admission aux négociations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 948
Obligations d’information des émetteurs. . . . . . . . . . . . 949
Organisation du marché et négociations . . . . . . . . . . . . 950
Radiation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 951
SECTION I
Présentation générale
865 Bibliographie
a) Ouvrages— AIDAN P., Droit des marchés financiers : réflexions sur les
sources, éd. Banque 2001 ;
— AUCKENTHALER F., Droit des marchés de capitaux, LGDJ,2004 ;
— BONNEAU T. et DRUMMOND F., Droit des marchés finan-ciers, Economica, 2e éd., 2005 ;
— CHOINEL et ROUYER, Le marché financier : structures etacteurs, Banque éditeur, 2002 ;
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Outre le renforcement des informations périodiques,annuelles et sub-annuelles (voir no 899), la COB a voulu, àtraversson règlementno98-07,homologuépararrêtédu22janvier1999, NOR : ECOT9820114A, préciser l’obligation généraled’information permanente du public et définir en outre leséléments constitutifs d’une fausse information. Ce règlementa été abrogé à compter du 25 novembre 2004, mais ses dis-positions se retrouvent dans un chapitre du règlement géné-ral de l’Autorité des marchés financiers consacré à l’« infor-mation permanente », où il est fait obligation à toute entitéou personne morale faisant appel public à l’épargne (ou dontles instruments financiers sont supports d’un contrat à termeou d’un instrument financier admis aux négociations sur unmarché réglementé), ainsi qu’à leurs dirigeants, de porter,dès que possible, à la connaissance du public toute informa-tion privilégiée qui les concerne directement (Règl. gén. AMF,art. 222-1 et s.).
Cette information doit être diffusée « le plus tôt possible » ;un différé est néanmoins possible s’il repose sur la nécessitéde préserver les intérêts légitimes de l’émetteur ou la confi-dentialité de l’opération. Elle doit être « exacte, précise etsincère » (Règl. gén. AMF, art. 222-3). Il est précisé que « lors-qu’une personne a été amenée à faire état publiquement deses intentions et que, par la suite, ces dernières ne sont plusconformes à sa déclaration initiale, elle est tenue de porterimmédiatement à la connaissance du public ses nouvellesintentions » (art. 5). Par ailleurs, « tout émetteur doit assurer,en France, de manière simultanée une information identi-que à celle qu’il donne à l’étranger » (Règl. gén. AMF, art. 222-9).
Toutes ces informations doivent être portées à la connais-sance du public sous la forme d’un communiqué dont l’auteurs’assure de la diffusion effective et intégrale et que l’Autoritédes marchés financiers doit recevoir au plus tard au momentde sa publication (Règl. gén. AMF, art. 222-10). « L’émetteurdisposant d’un site internet fait figurer sur ce site, pendantune période appropriée, toute information privilégiée qu’il esttenu de rendre publique ». De son côté, l’AMF peut deman-der aux émetteurs et personnes visés « la publication, dansles délais appropriés, des informations qu’elle juge utiles à laprotection des investisseurs et au bon fonctionnement du mar-ché et, à défaut, procéder elle-même à la publication de cesinformations » (Règl. gén. AMF, art. 222-11).
La violation de ces dispositions réglementaires constitueun manquement administratif susceptible de donner lieu àune mesure d’injonction ou de sanction émanant de l’AMF(C. mon. fin., art. L. 621-14, I et L. 621-15). Le président decelle-ci peut aussi saisir le président du Tribunal de grandeinstance de Paris afin que soit ordonné « à la personne qui enest responsable de se conformer à ces dispositions, de mettrefin à l’irrégularité ou d’en supprimer les effets » (C. mon. fin.,art. L. 621-14 II).
Un devoir d’information continue est également instituépar la directive no 2003/6/CE du 28 janvier 2003 sur les abusde marché (JOCE 12 avr. 2003, no L 96, p. 16 ; RD bancaireet fin. 2003, p. 22, obs. Pietrancosta A.). Au titre des mesurespréventives des opérations d’initiés, l’article 6 de ce texteprévoit l’obligation, pour les émetteurs d’instruments finan-ciers admis aux négociations sur un marché réglementé, derendre « publiques, dès que possible, les informations privilé-giées qui concernent directement lesdits émetteurs ». Cettepublicité passe inter alia par le canal de leur site Internet, surlequel ces informations devront apparaître « pendant unepériode appropriée ». Un différé de publication est néan-moins possible, dans des conditions qui rappellent cellesposées par le règlement COB no 98-07 (voir no 1059 et no 1062 ;adde, Dir. Cons. no 2001/34/CE, 28 mai 2001, art. 68, JOUE6 juill., no L 184, p. 1, concernant l’admission de valeursmobilières à la cote officielle et l’information à publier surces valeurs).
Un devoir d’information continue est institué, à l’échellecommunautaire, par la directive no 2003/6/CE du 28 janvier2003 sur les abus de marché (JOCE 12 avr. 2003, no L 96,p. 16 ; RD bancaire et fin. 2003, p. 22, obs. Pietrancosta A.).
884 Politique de dividendes
La société devra envisager une politique de dividendes,politique qui est quasiment absente dans les PME (Hiri-goyen G., Contribution à la connaissance des comportementsfinanciers des moyennes entreprises individuelles et familia-les, thèse Bordeaux, 1984). Elle devra en outre suivre régu-lièrement le cours de son titre pour en tirer des consé-quences.
885 Caractère public de la société cotée
Dès lors qu’une société est cotée en bourse, elle acquiertun caractère public. Elle peut désormais faire l’objet d’uneagression dans le cadre d’une offre publique d’achat ou d’uneoffre publique d’échange. Certaines barrières naturelles sontécartées : les titres seront normalement au porteur, et nonplus nominatifs, et les clauses d’agrément se trouvent ban-nies des statuts (C. com., art. L. 228-23 ; cf., l’inopposabilitédes restrictions statutaires au transfert d’actions à l’auteur d’uneoffre publique pour les titres qui lui seraient apportés dans lecadre de son offre, C. com., art. L. 233-34).
886 Déclin de l’attrait de la cotation ?
Un rapport de la société de conseil Eurogroupe Instituteattire l’attention en 2001 sur le fait que se multiplient lesretraits de la cote (« public to private »). La cotation sur unmarché réglementé tendrait à perdre de son attrait, les chefsd’entreprises préférant souvent le placement privé des titres.Il est difficile de dire si l’on est en présence d’un phénomèneconjoncturel ou d’une véritable tendance lourde du marché(cf. La cotation en bourse perd de son attrait, Le Figaro économie,9-10 juin 2001). Il est clair en tout cas que l’alourdissementdes contraintes juridiques pesant sur les sociétés cotées aunom de la protection des intérêts des investisseurs est denature à dissuader certaines d’entre elles, souvent les plusmodestes en raison des coûts engendrés, à se détourner de lacote. Le mouvement de fuite observé aux Etats-Unis consé-cutif à la réforme Sarbanes-Oxley le démontre amplement.
Sur le mouvement de radiations de sociétés étrangèrescotées à Paris à titre secondaire, cf. Maréchal A et Debré A.,La procédure ordonnée de retrait de la cote : une procédureoriginale, Bull. Joly Bourse 2004, p. 233.
SECTION II
Marchés réglementés
887 Introduction
La détermination des marchés réglementés est aisée, puis-qu’elle repose in fine sur un élément formel : tout marché
Lamy droit du financement884
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DIVISION III
Trésorerie de groupeCHAPITRE UNIQUE
Centralisation automatique de trésorerie
SOMMAIRE
SECTION I
Présentation de l’opérationBibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2028
Cas pratique d’application . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2029
Centralisation de trésorerie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2030
SECTION II
Cadre juridique§ 1. Conditions imposées par la réglementation bancaireEléments du cadre juridique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2031
Effets de la loi bancaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2032
§ 2. Conditions imposées par le droit des sociétésIntroduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2033
Règles relatives à la capacité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2034
Principe de l’intérêt social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2035
Ecueils à éviter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2036
SECTION III
Matérialisation de la centralisationde trésorerieIntroduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2037
§ 1. Choix des techniquesPrésentation des différentes techniques possibles . . . . 2038
A. — Liberté des structures d’accueilChoix de la structure centralisatrice. . . . . . . . . . . . . . . . 2039
Choix possible d’un groupement d’intérêtéconomique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2040
B. — Différents modes d’utilisationMode direct . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2041
Mode déplacé. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2042
C. — Différentes natures d’opérations centraliséesRemontée des soldes en capitaux . . . . . . . . . . . . . . . . . 2043
Remontée des soldes créditeurs . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2044
Remontée des écritures . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2045
Remontée par date de valeur. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2046
Informations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2047
§ 2. Nécessité d’une convention écriteCadre général de la convention. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2048
Mandat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2049
Prêt d’argent . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2050
Compte courant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2051
Virement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2052
Société en participation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2053
Contenu de la convention conclue entrel’établissement de crédit et les sociétés du groupe . . . . 2054
§ 3. Dimension internationaleAspects légaux et réglementaires. . . . . . . . . . . . . . . . . . 2055
Aspects pratiques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2056
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tion de trésorerie conclue entre une SARL et une SA ayantpour dirigeant commun une personne physique qui déte-nait une participation majoritaire dans le capital de la SA etune participation égalitaire dans le capital de la SARL, d’oùil ressortait que « les conditions du contrôle effectif prévuespar la loi étaient remplies entre les deux sociétés “sœurs” aujour de la signature de la convention de “gestion de trésore-rie”, peu important que ce contrôle soit assuré par une per-sonne physique en qualité d’entrepreneur individuel ou dedirigeant de société ».
Le CECEI, dans son rapport annuel 2003 (Rapp. CECEI2003, p. 68), fait état de cette décision et conclut qu’« uneconvention de trésorerie entre filiales au sein d’un groupepeut désormais être conclue quand ce groupe est contrôlé parune personne physique ».
Pour finir, quelle attitude adopter face à une joint ven-ture, société détenue à 50 % par une des sociétés du groupemais dont les 50 % restants sont détenus par une autresociété hors du groupe concerné ?
Au seul regard des détentions capitalistiques, le pou-voir de contrôle effectif ne peut être attribué à aucune desdeux entités actionnaires. Une joint venture ne peut doncen principe participer à une centralisation automatique detrésorerie.
Il convient d’examiner maintenant quelles opérationspourront être effectuées au sein du groupe.
b) Notion d’opérations de trésorerieC’est dans ce domaine que l’article L. 511-7, 3o du Code
monétaire et financier est le plus libéral en se plaçant avanttout sur le plan économique et non juridique. L’interpréta-tion extensive de la notion d’opération de trésorerie estétablie de longue date.
Les opérations de trésorerie intergroupes sont possi-bles, quel que soit le sens du flux financier entre société-mère et filiales ou sous-filiales et vice versa, ainsi qu’entresociétés sœurs.
De même, ces opérations peuvent se traduire aussi bienpar un flux monétaire, quelle qu’en soit la durée, que par unmouvement de fonds éventuel ou encore par des engage-ments par signature.
L’examen des débats parlementaires ne laisse subsisteraucun doute sur la conception extrêmement extensive quele législateur de 1984 a entendu donner à cette notion d’opé-rations de trésorerie, ce que la direction du Trésor et laBanque de France ont eu l’occasion de rappeler en préci-sant que les termes de la loi sur ce point ne doivent pas êtreinterprétés d’une manière restrictive. La loi a effectivementregroupé les deux types d’opérations de banque que sontla réception de fonds et les opérations de crédit, ces der-nières comprenant les engagements par signature (C. mon.fin., art. L. 311-1 et L. 313-1).
En conséquence, pour l’application de l’article L. 511-7, 3o du Code monétaire et financier, la notion d’opérationsde trésorerie ne doit pas être restreinte et n’a pas été utiliséepour exclure les opérations à long terme ou la délivrancede caution et plus généralement d’engagements par signa-ture (cf. Lettre de la direction du Trésor au CNPF, 6 déc. 1985et Lettre de la Banque de France, 30 juill. 1987).
La centralisation de trésorerie recherchée entre les socié-tés du groupe Durand rentre donc bien dans le champ desopérations licites de trésorerie visées par l’article L. 511-7, 3o du Code monétaire et financier.
§ 2. Conditions imposées par le droitdes sociétés
2033 Introduction
Le droit des sociétés et la jurisprudence qui en découlesont des impératifs qui s’imposent à chacune des sociétéscomposant le groupe en l’absence d’une véritable législationfrançaise du groupe.
2034 Règles relatives à la capacité
En premier lieu, il convient de s’assurer de la capacité dechaque société au regard de son objet social. L’opération decentralisation de trésorerie doit s’inscrire en conformité avecles dispositions statutaires de chacune des entreprises concer-nées. La capacité de la société étant limitée par le pacte social,il faut donc que ce dernier permette directement ou à tout lemoins indirectement une telle opération.
Cette vérification faite, il est nécessaire de s’assurer despouvoirs dont le dirigeant social dispose pour engager l’entre-prise dans un tel mécanisme.
Il convient ensuite que les sociétés participantes respec-tent la procédure des conventions réglementées.
Les dispositions suivantes du Code de commerce pré-voient pour certaines conventions et pour certains types desociétés une procédure d’information ou d’autorisation :— pour les sociétés anonymes : articles L. 225-38 et L. 225-39
du Code de commerce ;— pour les sociétés anonymes à directoire et conseil de sur-
veillance : articles L. 225-86 et L. 225-87 du Code de com-merce ;
— pour les sociétés par actions simplifiées : arti-cles L. 227-10 et L. 227-11 du Code de commerce ;
— pour les sociétés en commandite par actions : arti-cle L. 226-10 du Code de commerce.
Ces procédures ont été réformées par la loi no 2001-420du 15 mai 2001 sur les nouvelles régulations économiquesdite « loi NRE ».
Une convention de trésorerie conclue entre les sociétésd’un même groupe est une convention réglementée au sensdes textes susvisés, dès lors qu’elle est conclue directementou indirectement « entre la société et (...) la société la contrô-lant au sens de l’article L. 233-3 du Code de commerce ».
Les textes tels que modifiés par la loi NRE prévoient deuxtypes de procédures, une procédure d’information des com-missaires aux comptes et des organes sociaux visés par lestextes pour les conventions courantes conclues à des condi-tions normales et une procédure d’autorisation des organessociaux visés par les textes pour les autres conventions.
La question se pose donc de savoir si une convention detrésorerie intra-groupe est une opération courante conclue àdes conditions normales.
La doctrine s’est prononcée, notamment au travers d’uneétude menée par la Compagnie nationale des commissairesaux comptes après consultation de nombreux organismes(Chancellerie, Direction du Trésor, COB, CNPF, ANSA, AFEP ;Bull. CNCC 1990, no 79, p. 289) et l’analyse est la suivante :— le caractère courant d’un pool de trésorerie au sein d’un
groupe est, quant à sa nature, présumé ;
Centralisation automatique de trésorerie2034
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DIVISION I Octroi et rupture du crédit
CHAPITRE III
Rupture du crédit
SOMMAIRE
Bibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2978
SECTION I
Droit commun§ 1. Conditions
A. — Acquis jurisprudentiel
1o Révocation de l’ouverture de crédit à durée indéterminéeDroit de résiliation unilatérale de l’ouverture de crédità durée indéterminée. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2979
Résiliation abusive d’une ouverture de crédit à duréeindéterminée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2980
Rupture de l’ouverture de crédit : nécessitéd’un préavis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2981
2o Révocation de l’ouverture de crédit à durée déterminéeRévocation de l’ouverture de crédit à duréedéterminée : application des stipulationscontractuelles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2982
Intuitu personae et perte de confiance du banquier . . 2983
Rupture de l’ouverture de crédit à durée déterminéeet situation irrémédiablement compromise . . . . . . . . . . 2984
B. — Apport de la loi bancaireIntervention du législateur à propos de la rupturedu crédit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2985
1o Domaine de la disposition de l’article L. 313-12 du Code monétaireet financierArticle L. 313-12 du Code monétaire et financier :concours en cause . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2986
Article L. 313-12 du Code monétaire et financier :personnes et actes concernés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2987
2o Notification et préavisNotification de l’interruption ou la réductionde concours bancaire. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2988
Durée du préavis pour la rupture de concoursbancaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2989
Durée du préavis pour la rupture de concoursbancaire — Loi no 2003-721 du 1er août 2003. . . . . . . . 2990
3o Faits justificatifs de la rupture sans préavisComportement gravement répréhensible et rupturede concours bancaire. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2991
Situation irrémédiablement compromise et ruptureimmédiate de concours bancaire. . . . . . . . . . . . . . . . . . 2992
C. — Protection des consommateursClauses abusives . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2993
§ 2. Effets
A. — Rupture régulièreSort des effets antérieurs à la rupture de crédit . . . . . . 2994
B. — Rupture fautive
1o Rétablissement du crédit — Nullité de la ruptureNullité de la rupture de crédit — Décision du jugedes référés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2995
2o Faute, source de dommages et intérêtsResponsabilité contractuelle ou quasi délictuelledu banquier pour rupture fautive de crédit . . . . . . . . . 2996
Rupture fautive de crédit : préjudice et liende causalité. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2997
SECTION II
Procédures collectives
§ 1. Crédits accordés avant l’ouverture d’une procédure
A. — Rupture pendant la phase d’observationQuerelle du maintien forcé des concours bancairespendant la période d’observation . . . . . . . . . . . . . . . . . 2998
1o Continuation de la convention de crédit par l’administrateurDécision de maintien du crédit en périoded’observation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2999
Conditions de fond du maintien de crédit en périoded’observation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3000
Compétence pour imposer le maintien du créditen période d’observation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3001
Effets du maintien du crédit en période d’observation. 3002
2o Rupture de la convention de crédit par le banquierApplication de l’article L. 313-12 du Code monétaireet financier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3003
Application de l’article L. 313-12, alinéa 2, du Codemonétaire et financier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3004
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B. — Rupture après la période d’observation
Sort des ouvertures de crédit maintenues enapplication de l’article L. 621-28 ancien du Codede commerce (C. com., art. L. 622-13, nouveau),à l’issue de la période d’observation . . . . . . . . . . . . . . . 3005
§ 2. Crédits accordés après l’ouverture d’une procédure
A. — Crédits accordés en vertu d’un règlement amiable
Respect de l’accord de crédits prévu dans lerèglement amiable et difficultés en cas de résolution. . 3006
B. — Crédits accordés pendant la période d’observationCrédits accordés au période d’observation : libertédu banquier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3007
Rupture des crédits consentis pendant la périoded’observation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3008
Crédits accordés en période d’observation : règlementdes difficultés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3009
C. — Crédits accordés après la période d’observationCrédits accordés dans le cadre du plande redressement (sauvegarde). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3010
Incidence de la résolution du plan de redressement(sauvegarde) sur les crédits accordés . . . . . . . . . . . . . . 3011
2978 Bibliographie
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(conditions), LGDJ, p. 455.
SECTION I
Droit commun
§ 1. Conditions
A. — Acquis jurisprudentiel
1o Révocation de l’ouverture de crédit à duréeindéterminée
2979 Droit de résiliation unilatéralede l’ouverture de crédit à duréeindéterminée
On se gardera de confondre la rupture de crédit avec lenon-renouvellement des formules de chèque (Cass. com.,6 mai 1997, no 94-13.772, Bull. civ. IV, no 116, p. 103, JCPéd. E 1997, II, p. 209, no 996, obs. Legeais D., RD bancaire etbourse 1997, p. 174, obs. Campana M.-J. et Calendini J.-M.,RTD com. 1997, p. 488, obs. Cabrillac M.). De même, on se
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SECTION II
Procédures collectives
§ 1. Crédits accordés avant l’ouvertured’une procédure
A. — Rupture pendant la phase d’observation
2998 Querelle du maintien forcé des concoursbancaires pendant la périoded’observation
L’une des controverses majeures des premières annéesd’application de la loi du 25 janvier 1985 a été celle de lacontinuation des ouvertures de crédit pendant la périoded’observation qui suit le jugement d’ouverture. Nécessaire,pour certains, si l’on veut préserver les chances de redresse-ment de l’entreprise, la continuation des ouvertures de crédits’autorise de l’article L. 621-28, alinéa 1er, ancien, du Codede commerce selon lequel « l’administrateur a seul la facultéd’exiger l’exécution des contrats en cours en fournissant laprestation promise au contractant du débiteur », et surtout,de l’esprit de la loi qui affirme dès l’abord, que la finalitépremière de la procédure est la sauvegarde de l’entreprise.Elle se heurtait à l’intuitus personae de cette convention et,surtout, au mécanisme du compte courant qui sert très sou-vent de support à la réalisation du crédit.
Il ne saurait être question de reprendre par le détail undébat qui a passionné la doctrine, mais dont la solution deprincipe a été rapidement donnée par un arrêt du 8 décem-bre 1987 (Stratimme Cappello) dont on ne citera que certainsdes principaux commentaires (Cass. com., 8 déc. 1987, nos 87-11.501 et 87-10.716, Bull. civ. IV, no 266, p. 199, JCP éd. G1988, II, no 20927, obs. Jeantin M., D. 1988, jur., p. 52, noteDerrida F., Banque 1988, p. 96, obs. Rives-Langes J.-L., RDbancaire et bourse 1988, p. 69, note Dekeuwer-Defossez F.,Gaz. Pal. 1988, 1, doct., p. 227, note Soinne, RTD com. 1988,no 1, p. 97, obs. Cabrillac M. et Teyssié B., RTD civ. 1988,no 2, p. 397, obs. Mestre J., RD bancaire et bourse 1988, p. 60,obs. Crédot F. et Gérard. Y. ; Sousi-Roubi, L’article 37 de la loidu 25 janvier 1985 s’applique aux concours bancaires, RJcom. 1989, p. 1). Sous le visa des articles 1er et 37, alinéas 1er
et 5, de la loi no 85-98 du 25 janvier 1985 (devenus, C. com.,art. L. 260-1 et L. 621-28), les Hauts Magistrats ont donnéune motivation de principe : « L’administrateur d’un redres-sement judiciaire a la faculté d’exiger la continuation descontrats en cours lors du prononcé de ce redressement judi-ciaire sans qu’il puisse être fait état de distinction selon queles contrats ont été ou non conclus en considération de lapersonne ; il en résulte que l’administrateur doit, lorsqu’il ledemande, obtenir la continuation, pendant la période d’obser-vation, des conventions de compte courant, d’ouverture decrédits, de découvert ou d’autorisation d’escomptes en coursau jour du jugement de redressement judiciaire, sauf pourl’établissement financier à bénéficier des dispositions de l’arti-cle 40 de la loi no 85-98 du 25 janvier 1985 et, s’il y a lieu, decelle du deuxième alinéa de l’article 60 de la loi no 84-46 du24 janvier 1984 ».
1o Continuation de la convention de créditpar l’administrateur
2999 Décision de maintien du créditen période d’observation
a) La survenance du jugement ne met pas fin à l’ouverturede créditLa condamnation par la Cour de cassation de toute dis-
tinction entre contrats conclus ou non en considération dela personne, fait obstacle à ce que l’ouverture de créditprenne automatiquement fin lors du prononcé du juge-ment. Ce recul de l’intuitus personae trouve son fondementdans la philosophie des procédures collectives telle quel’exprime l’article L. 620-1 du Code de commerce.
Le caractère d’ordre public de la règle est très claire-ment exprimé par l’article L. 621-28, ancien, du Code decommerce (C. com., art. L. 622-13, nouveau) : « Nonobstanttoute disposition légale ou toute clause contractuelle, aucuneindivisibilité, résiliation ou résolution du contrat ne peut résul-ter du seul fait de l’ouverture d’une procédure de redresse-ment judiciaire (de sauvegarde) ». Il en résulte, notamment,que sont réputées non écrites les clauses résolutoires habi-tuellement inscrites dans les contrats de crédit et visant,sous une forme ou une autre, la « faillite » du crédité (Cass.com., 29 mai 1990, no 88-15.803, Bull. civ. IV, no 158, p. 107,BRDA 1990, no 13, p. 13).
b) Le crédit n’est pas nécessairement maintenuLa décision appartient au seul administrateur (C. com.,
art. L. 621-28, al. 1er, ancien ; C. com., art. L. 622-13, al. 1er,nouveau) ou au débiteur autorisé par le juge-commissaireen l’absence d’administrateur dans le cadre de la procéduresimplifiée (C. com., art. L. 621-137, al. 2, ancien).
Les modalités de l’exercice de l’option sont prévues parl’alinéa 3 de l’article L. 621-28 ancien du Code de commerce(C. com., art. L. 622-13, nouveau) : l’établissement de créditmet l’administrateur en demeure de se prononcer. Il étaitadmis en jurisprudence que la renonciation était présuméelorsqu’un mois s’est écoulé sans réponse ; la présomptionest irréfragable (Cass. com., 11 déc. 1990, nos 89-16.225 et89-16.246, RD bancaire et bourse 1991, p. 73, obs. Cam-pana M.-J. et Calendini J.-M., JCP éd. E 1991, pan., no 46,obs. M.-C.). L’article L. 621-28 ancien du Code de commerce(C. com., art. L. 622-13, nouveau) précise que le contrat estrésilié de plein droit après une mise en demeure adressée àl’administrateur restée plus d’un mois sans réponse.
Le juge-commissaire peut impartir à l’administrateur undélai plus court ou lui accorder une prorogation, qui nepeut excéder deux mois, pour prendre parti.
Contrairement à ce que permet le texte, la décision estsouvent négociée et non pas imposée car le concours ulté-rieur du banquier est nécessaire pour présenter un planconvaincant.
3000 Conditions de fond du maintien de créditen période d’observation
a) Le maintien s’applique à toutes les ouvertures de créditL’arrêt précité de la chambre commerciale de la Cour de
cassation du 8 décembre 1987 (voir no 2998) mentionne
Rupture du crédit3000
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DIVISION II Classification des crédits selon leur terme
CHAPITRE II
Prêts à moyen et long terme
SOMMAIRE
SECTION I
Prêts à long termeIntroduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3067
§ 1. Prêts à long terme des institutions financièresspécialisées
A. — Institutions financières spécialiséesGroupe NATEXIS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3068
Crédit d’équipement des PME (CEPME) . . . . . . . . . . . . 3069
Caisse centrale de crédit coopératif . . . . . . . . . . . . . . . . 3070
Sociétés de développement régional (SDR) . . . . . . . . . 3071
B. — Support de l’interventionAutres prêteurs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3072
§ 2. Prêts à long terme des banquesDéfinition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3073
Prêts bancaires aux entreprises . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3074
Prêts épargne entreprise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3075
Contrat de développement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3076
§ 3. Prêts publicsCaractéristiques essentielles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3077
SECTION II
Prêts à moyen terme§ 1. GénéralitésCaractéristiques essentielles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3078
§ 2. Multiple options financing facilities (MOFF)Principe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3079
Caractéristiques . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3080
Utilisation des MOFF par les collectivités locales . . . . . 3081
Utilisation des MOFF par les PME . . . . . . . . . . . . . . . . . 3082
SECTION I
Prêts à long terme
3067 Introduction
Le crédit à long terme bancaire a quelque peu souffertdu développement du crédit à long terme « désintermédié ».Selon les époques, les entreprises recourent plus volontiers àla banque ou au marché.
Trois grands circuits de distribution opèrent en matièrede crédit à long terme :
— pour l’essentiel les prêts à long terme sont octroyés pardes institutions financières spécialisées ;
— ils peuvent également être accordés par des banques ;
— il existe enfin des modes particuliers de distribution.
§ 1. Prêts à long terme des institutionsfinancières spécialisées
A. — Institutions financières spécialisées
3068 Groupe NATEXIS
Le groupe NATEXIS est issu de la fusion du Crédit natio-nal et de la BFCE. Il a pour actionnaire principal, le groupeBanques populaires ; il est spécialisé dans les financementsaux moyennes et grandes entreprises. Il intervient de plus enplus en fonds propres. Il se consacre volontiers aux opéra-tions de marché et au conseil en assurances.
On trouvera ci-dessous les produits fournis par le groupeNATEXIS en ce domaine :— prêts à taux fixe ;— prêts renouvelables ;
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est inférieure à sept ans, et de 4 % au-delà. Ces prêts peuventêtre accordés à toutes les entreprises industrielles et ils peu-vent financer tous les investissements, à hauteur de 70 % dumontant total de l’investissement projeté.
3075 Prêts épargne entreprise
Il s’agit des prêts accordés au titre du livret épargne entre-prise. Ce livret permet d’aider les créateurs ne bénéficiantque d’un capital très modeste au départ. Le montant du prêtconsenti est toujours fonction de l’épargne précédemmentconstituée.
3076 Contrat de développement
La Banque des petites et moyennes entreprises (BDPME,née du rapprochement du CEPME et de SOFARIS), proposeainsi aux PME un « contrat de développement » très proche dela logique des prêts participatifs.
Ce contrat d’une durée de six ans participe de la naturedes prêts à redevance nord américains. Il est assorti d’unerémunération de base faible, majorée d’un complément derémunération qui est fonction de l’évolution du chiffre d’affai-res hors taxes, en tout état de cause plafonné dès la signaturedu contrat. Il ne s’agit pas véritablement de quasi-fonds pro-pres au sens technique du terme mais plus exactement d’un« crédit de préfinancement des fonds propres des PME ». Eneffet, le prêt accordé se rapproche de l’idée de quasi-fondspropres par le fait qu’il est accordé sans garanties et qu’ilcomporte une clause de participation. Il s’en éloigne en revan-che car il ne s’agit pas d’une créance de dernier rang. Onretrouve dans le rapport devant le Conseil économique etsocial les termes passablement emphatiques dont on usaitvolontiers en 1978 pour qualifier les prêts participatifs :
« Ce produit doit (...) constituer l’apport marginal, maisdécisif, qui déclenche l’investissement et la croissance et sipossible le changement de dimension de la PME, l’accès del’entreprise à l’étage supérieur : celui du capital-risque » (Rapp.Conseil économique et social no 4 1997, JO avis et rapports duConseil économique et social 28 févr. 1997).
§ 3. Prêts publics
3077 Caractéristiques essentielles
La tendance générale depuis quelques années va dans lesens d’une restriction, voire d’une suppression des aides del’Etat. Ainsi, le Fonds industriel de modernisation, créé auprèsde l’Agence nationale de valorisation de la recherche (ANVAR)en 1983, a été supprimé au mois d’août 1986.
L’Etat peut toujours accorder des prêts au moyen du Fondsde développement économique et social (FDES) qui est unsimple compte du Trésor permettant d’accorder aux entre-prises des prêts ordinaires ou des prêts participatifs.
L’orientation actuelle des pouvoirs publics est peu favo-rable à une croissance du FDES. Depuis la loi no 82-213 du2 mars 1982, relative aux droits et libertés des communes,des départements et des régions, dite loi de décentralisation,les collectivités locales peuvent intervenir en accordant des
aides directes ou indirectes aux entreprises. Les conseils régio-naux peuvent attribuer des prêts et avances, les départe-ments et communes abondant la part versée par la région,dans la limite des plafonds fixés par voie réglementaire.
SECTION II
Prêts à moyen terme
§ 1. Généralités
3078 Caractéristiques essentielles
Toutes les banques peuvent octroyer des crédits à moyenterme. Chacun peut définir librement les modalités de sesinterventions. Les établissements financiers ont su faire preuveau demeurant en ce domaine de beaucoup d’imagination :un des exemples de cette créativité nous est fourni par lesmultiple options facilities qui seront évoquées ci-dessous.
On observera également que ces crédits à moyen termene répondent pas toujours à la vision que l’on peut avoir duprêt classique. Il peut s’agir parfois de simples lignes de cré-dit sollicitées à titre de précaution.
Certains crédits à moyen terme accordés par les banquespeuvent faire l’objet d’un aval de la part du CEPME, dans lecadre d’une procédure qui n’a été que très peu utilisée.
§ 2. Multiple options financing facilities(MOFF)
3079 Principe
Fréquentes autour des années 1988, les MOFF sont raresaujourd’hui car trop coûteuses pour les banques en terme deratio bancaires.
C’est le Crédit lyonnais qui a dirigé la première MOFFfrançaise pour le compte de la société Air France à la fin de1986. Il s’agit d’enveloppes multicrédits sur lesquelles les entre-prises ont la possibilité de tirer à tout moment. Accordéegénéralement pour une durée de cinq ans, la MOFF permetindéfiniment d’obtenir des crédits classiques à divers taux,des emprunts par adjudication et des montages d’émissionssur l’euromarché. Elle peut servir de caution à des billets detrésorerie ou à des eurocommercials papers. Pour les entre-prises, l’avantage de ces MOFF est indiscutable : elles dispo-sent désormais de ressources sûres sur de longues périodes ;elles n’ont plus à négocier au coup par coup avec les ban-ques. La MOFF confère à l’émetteur une réserve de finance-ment à moyen terme à faible coût qui permet de saisir touteopportunité de croissance sans devoir affronter une négocia-tion de façon impromptue avec les banques (Hernandez R.,La MOFF : un outil souple et puissant de financement desentreprises, Banque 1988, nos 484 et s.). La MOFF peut êtreutilisée pour l’acquisition d’une société ; elle peut être utili-sée pour la simple gestion de la trésorerie.
Prêts à moyen et long terme3079
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CHAPITRE I
Gages
SOMMAIRE
Bibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3948
SECTION I
Notion et rôleDéfinition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3949
Caractères du gage. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3950
Inconvénients et avantages du gage . . . . . . . . . . . . . . . 3951
Diversité des gages . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3952
Gage civil et gage commercial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3953
Réforme du gage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3954
SECTION II
Droit commun du gage
SOUS-SECTION I
Formation du gage
§ 1. Eléments du contrat de gage
A. — Parties
1o Créancier gagisteDroit commun et règles spéciales au prêt sur gage . . . 3955
2o Constituant du gageDébiteur et tiers constituant. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3956
Volonté d’affecter le bien en garantie . . . . . . . . . . . . . . 3957
Capacité et pouvoirs du constituant . . . . . . . . . . . . . . . 3958
Propriété de la chose . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3959
Réforme du gage et gage de la chose d’autrui . . . . . . . 3960
B. — Objet
1o Créance garantieNécessité d’une créance — Indifférencede la créance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3961
2o Assiette du gageMeubles : diversité des meubles . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3962
Réforme du gage — Meubles gagés . . . . . . . . . . . . . . . 3963
Meuble aliénable . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3964
Meuble présent ou futur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3965
§ 2. Constitution du gage
A. — Droit antérieur à la réformeExigence d’un écrit. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3966
Portée de la règle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3967
Exigence d’une dépossession . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3968
Portée de la dépossession . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3969
Remise au créancier ou à un tiers . . . . . . . . . . . . . . . . . 3970
Moment et durée de la remise. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3971
Remise de meubles corporels . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3972
B. — Régime de l’ordonnance no 2006-346 du 23 mars 2006Absence de caractère réel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3973
Possibilité de gages successifs sur un même bien . . . . 3974
Exigence d’un écrit. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3975
Opposabilité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3976
SOUS-SECTION II
Effets et extinction du gage
§ 1. Situation des parties
A. — Obligations relatives à l’objet du gagePrésentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3977
1o Obligations relatives à la conservationConservation du bien gagé — Droit antérieurà la réforme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3978
Conservation du bien gagé — Ordonnanceno 2006-346 du 23 mars 2006 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3979
2o Usage de la choseInterdiction faite au créancier — Evolution —Distinction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3980
3o Restitution de la choseMoment de la restitution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3981
Objet de la restitution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3982
B. — Droits du créancier gagiste — Gage avec dépossessionDroits issus du contrat et de la possession . . . . . . . . . . 3983
1o Droit de rétentionFondement et domaine du droit de rétention . . . . . . . . 3984
Indivisibilité du droit de rétention . . . . . . . . . . . . . . . . . 3985
Opposabilité du droit de rétention . . . . . . . . . . . . . . . . 3986
Droit de rétention et procédures collectives . . . . . . . . . 3987
2o Droit de suiteDiverses prérogatives apparentées au droit de suite . . 3988
Gage publié . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3989
3o Protection pénaleDélit de détournement de gage. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3990
§ 2. Réalisation du gageParticularisme de la réalisation du gage . . . . . . . . . . . . 3991
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A. — Vente forcée
1o ModalitésVente ordonnée par justice . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3992
Voie parée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3993
2o Droit de préférenceCréancier réalisant son gage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3994
Créancier gagiste invoquant le droit de rétention . . . . . 3995
Réforme du gage — Conflit entre créanciers . . . . . . . . 3996
B. — Attribution du gage
1o Attribution judiciaire du gage — Droit antérieur à la réforme des sûretésMécanisme de l’attribution judiciaire du gage. . . . . . . . 3997
Domaine de l’attribution judiciaire du gage . . . . . . . . . 3998
Attribution judiciaire et procédurescollectives — Principes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3999
L’attribution judiciaire est un privilègede la liquidation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4000
Attriubtion judicaire du gage — Réforme du droitdes sûretés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4001
2o Pacte commissoireNullité du pacte commissoire : Principe — Portée . . . . 4002
Réforme du droit des sûretés — Admission du pactecommissoire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4003
§ 3. Extinction du gage
A. — Extinction par voie principaleRenonciation du créancier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4004
Arrivée du terme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4005
Perte de la chose . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4006
Déchéance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4007
Substitution ou perte de sûreté en cours de procédurecollective . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4008
B. — Extinction par voie accessoireApplication du droit commun des sûretés . . . . . . . . . . 4009
Particularités du gage. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4010
SECTION III
Gages spéciaux et hypothèques mobilièresDésordre et incertitudes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4011
SOUS-SECTION I
Gages envisagés par l’ordonnance no 2006-346du 23 mars 2006
§ 1. Gages portant sur un véhicule automobilePrésentation du gage automobile — Réforme . . . . . . . 4012
A. — Conditions
1o Conditions de fondBiens objets du gage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4013
Personnes et créances concernées . . . . . . . . . . . . . . . . 4014
2o Conditions de formeNécessité d’un écrit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4015
Publicité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4016
Réforme — Publicité du gage automobile . . . . . . . . . . 4017
B. — Effets
1o Situation des partiesPortée de l’inscription . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4018
Conservation du véhicule . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4019
Droit de suite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4020
Droit de rétention. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4021
Réforme — Droit de rétention et gage automobile. . . . 4022
2o Résiliation du gageVente forcée et attribution judiciaire du gage . . . . . . . . 4023
Droit de préférence . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4024
Réalisation du gage automobile — Réforme. . . . . . . . . 4025
§ 2. Gage commercialGage commercial — Droit antérieur à la réforme. . . . . 4026
Gage commercial — Réforme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4027
§ 3. Gage de stocksGage de stocks — Présentation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4028
Champ d’application . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4029
Constitution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4030
Effets à l’égard du débiteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4031
Effets à l’égard du créancier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4032
Réalisation du gage et rang des créanciers . . . . . . . . . . 4033
SOUS-SECTION II
Gages non envisagés par l’ordonnanceno 2006-346 du 23 mars 2006
§ 1. WarrantsDiversité des warrants . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4034
A. — Warrants des magasins générauxPrésentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4035
Création du warrant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4036
Effets du warrant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4037
B. — Warrants sans déplacementPrésentation des warrants sans déplacementou warrants à domicile . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4038
1o Warrant agricole : régime généralOrigines et utilisation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4039
Conditions de fond . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4040
Conditions de forme (C. rur., art. L. 342-3) . . . . . . . . . . 4041
Transmission du warrant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4042
Situation du créancier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4043
Situation du débiteur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4044
Réalisation du gage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4045
Droit de préférence . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4046
Stocks de vin — Warrant agricole et engagementde garantie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4047
Stocks de vin —Régime juridique de l’engagementde garantie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4048
2o Warrant industrielSûreté rarement pratiquée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4049
3o Warrant hôtelierSûreté sans illustration pratique. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4050
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4o Warrant pétrolierSûreté rarement pratiquée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4051
§ 2. Gage de l’outillage et du matériel d’équipementprofessionnelPrésentation du nantissement d’outillageet de matériel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4052
A. — Conditions
1o Conditions de fondBiens susceptibles d’être nantis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4053
Personnes et créances concernées . . . . . . . . . . . . . . . . 4054
Délai . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4055
2o Conditions de formeNécessité d’un écrit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4056
Double publicité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4057
B. — Effets
1o Situation des partiesModification de la livraison . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4058
Portée de l’inscription . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4059
Obligation de conservation à la charge du débiteur. . . 4060
Droit de suite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4061
2o Réalisation du gageVente forcée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4062
Droit de préférence . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4063
Attribution judiciaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4064
Incidence de l’ouverture d’une procédure collectivecontre le débiteur. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4065
C. — TransmissionSubrogation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4066
Effets négociables. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4067
§ 3. Hypothèques mobilières
A. — Hypothèque maritimePrésentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4068
1o ConditionsParties . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4069
Objet. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4070
Nécessité d’un écrit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4071
Publicité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4072
2o EffetsConservation de la sûreté . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4073
Protection des intérêts du créancier . . . . . . . . . . . . . . . 4074
Droit de suite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4075
Réalisation de la sûreté . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4076
Droit de préférence . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4077
B. — Hypothèque fluvialePrésentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4078
1o ConditionsConditions de fond . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4079
Conditions de forme et publicité . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4080
2o EffetsEffets de l’inscription . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4081
Droit de suite et droit de préférence . . . . . . . . . . . . . . . 4082
C. — Hypothèque aériennePrésentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4083
1o ConditionsConditions de fond . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4084
Conditions de forme et publicité . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4085
2o EffetsEffets de l’inscription . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4086
Droit de suite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4087
Réalisation de la sûreté . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4088
Droit de préférence . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4089
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soit civil (abrogation de l’article 2076 du Code civil) ou com-mercial (abrogation de l’article 521-2 du Code de com-merce). La dépossession n’a plus qu’un rôle second sur leplan de l’opposabilité (C. civ., art. 2337, nouveau).
3974 Possibilité de gages successifssur un même bien
Un même bien peut faire l’objet de plusieurs gages suc-cessifs sans dépossession (C. civ., art. 2340, al. 1er, nou-veau). Un bien donné en gage sans dépossession peut faireultérieurement l’objet d’un gage avec dépossession (C. civ.,art. 2340, nouveau).
3975 Exigence d’un écrit
Aux termes de l’article 2336 nouveau du Code civil, legage « est parfait par l’établissement d’un écrit ».
L’écrit exigé par l’article 2336 doit contenir :— la désignation de la dette garantie ;— la quantité, l’espèce ou la nature des biens donnés en
gage.
En l’absence de précision, il faut naturellement considé-rer qu’il importe peu que l’écrit soit authentique ou sousseing privé.
De même en l’absence de précision — à la différence del’article 2075 ancien — il faut considérer que l’enregistre-ment n’est pas nécessaire.
La portée de l’exigence de l’écrit peut être source dedifficultés.
L’écrit paraît nécessaire pour l’opposabilité du gage sansdépossession puisque celle-ci suppose une publicité.
L’écrit n’est apparemment pas une condition de validitédu gage commercial : l’ordonnance n’a ni abrogé ni modifiél’alinéa 1er de l’article L. 521-1 du Code de commerce —alors qu’elle a modifié l’alinéa 4 et abrogé l’article L. 521-2,alinéa 1er, de l’article 521-1 qui pose que le gage constituépar un commerçant ou un non commerçant pour un acte decommerce se constitue par tous moyens à l’égard des tierscomme entre parties.
S’agissant du gage civil, on est tenté de déduire des tex-tes nouveaux (C. civ., art. 23337, nouveau : le gage est uneconvention ; C. civ., art. 2336, nouveau : le gage est parfaitpar l’établissement d’un écrit) que l’écrit est exigé pour lavalidité du gage sans distinguer le contrat et la sûreté. Enconséquence, l’acte sous seing privé de gage ne pourrait êtreétabli ou conservé sous forme électronique que dans le casoù il serait passé par une personne pour les besoins de laprofession (C. civ., art. 1108-2, nouveau).
Ne serait-il pas possible de considérer que l’écrit est unecondition de preuve du contrat et de validité de la sûreté ?
3976 Opposabilité
Le gage est opposable aux tiers par la publicité qui estfaite (C. civ., art. 2337, al. 1er, nouveau). Cette publicité résulted’une inscription sur un registre spécial (C. civ., art. 2338,nouveau). Un décret en Conseil d’Etat doit en régler les moda-lités.
Le gage est également opposable aux tiers par la dépos-session du bien qui en fait l’objet. Cette dépossession peutêtre entre les mains du créancier ou d’un tiers convenu (C. civ.,art. 2337, al. 2, nouveau).
S’agissant de gage sans dépossession, la publicité est leseul moyen de rendre le gage opposable aux tiers. S’agissantde gage avec dépossession, la dépossession suffit mais onpeut parfaitement concevoir qu’une publicité soit organiséepour la renforcer.
Pour éviter que la publicité soit en pratique privée d’effet,l’alinéa 3 de l’article 2337 dispose que « lorsque le gage a étérégulièrement publié, les ayants cause à titre particulier duconstituant ne peuvent se prévaloir de l’article 2279 ».
Pour assurer la pérennité de l’efficacité et de l’opposabi-lité du gage, l’article 2339 prévoit que le constituant ne peutexiger la radiation de l’inscription ou la restitution du biengagé qu’après avoir entièrement payé la dette garantie enprincipal intérêts et frais.
SOUS-SECTION II
Effets et extinction du gage
§ 1. Situation des parties
A. — Obligations relatives à l’objet du gage
3977 Présentation
Sous l’empire du droit antérieur à la réforme, le gageimplique une dépossession du constituant et une remise deson objet au créancier ou au tiers convenu. Ceux-ci, à ladifférence de ce qui est pour les aliénations fiduciaires, nesont pas propriétaires de la chose mais doivent la maintenirpour la conservation de la sûreté. L’article 2079 ancien duCode civil décrit la situation par une comparaison : jusqu’àl’expropriation du débiteur, s’il y a lieu, celui-ci reste pro-priétaire du gage qui n’est, dans les mains du créancier, qu’undépôt assurant le privilège de celui-ci. Concrètement, il s’agitde conserver la chose, de l’entretenir sans en user et enfin dela restituer. Des obligations corrélatives s’imposent au créan-cier ou au tiers convenu et accessoirement au débiteur lui-même.
Sous l’empire du droit nouveau, les solutions peuventêtre différentes notamment lorsque le gage porte sur desbiens fongibles.
1o Obligations relatives à la conservation
3978 Conservation du bien gagé — Droitantérieur à la réforme
a) Conservation de la choseSelon l’article 2080, alinéa 1er, ancien, du Code civil, le
créancier répond, selon le droit commun des obligations,de la perte ou détérioration de la chose gagée qui seraitsurvenue par sa négligence appréciée in abstracto de l’avisgénéral de la doctrine (Mazeaud D., Chabas et Picod, Sûretés.
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