neyapilabilir.netneyapilabilir.net/wp-content/uploads/2016/08/DANIŞTAY... · Web view19-) Özel Öğretim Kurumlarında çalışan yönetici, öğretmen ve diğer personel özlük

( 14. Sayfadaki Uyarılar Dikkatine Alınmalıdır )

DANIŞTAY BAŞKANLIĞI’NA

DAVACI : İSİM / SOYİSİM ( T.C. )

Adres: …. /Ankara

DAVALI : T.C. MİLLİ EĞİTİM BAKANLIĞI

Özel Öğretim Kurumları Genel Müdürlüğü - Kızılay / Ankara

İPTALİ İSTENEN İŞLEM:

1-) …. Valiliği’nin 00.00.2016 tarih ve ….. sayılı özel öğretim kurumları öğretmen /

yönetici/uzman öğretici/usta öğretici/ çalışma izninin iptali işlemi ile

2-) Milli Eğitim Bakanlığı Özel Öğretim Kurumları Genel Müdürlüğü’nün 21.07.2016

tarihli ve 15520822-405.99- E. 7783529 sayılı “FETÖ/ PYD Terör Örgütü ile Bağlantılı

Olduğu Tespit Edilen Kurumlar “ Genelgesi

D. KONUSU : ……. Valiliğinin 00.00.2016 tarih ve ….. sayılı özel

öğretim kurumları öğretmen / yönetici/uzman öğretici/usta öğretici/ çalışma izninin iptali

işlemi ve Milli Eğitim Bakanlığı Özel Öğretim Kurumları Genel Müdürlüğü’nün

21.07.2016 tarihli ve 15520822-405.99- E. 7783529 sayılı “FETÖ/ PYD Terör Örgütü

ile Bağlantılı Olduğu Tespit Edilen Kurumlar “ Genelgesinin açıkça hukuka aykırı

olması nedeniyle yapılacak yargılama sonunda dava konusu idari işlem ve

Genelgenin iptaline karar verilmesine yönelik dilekçeyi ihtiva etmektedir..

YAYIM TARİHİ veya ŞAHSİ

İŞLEMİN ÖĞRENİLDİĞİ TARİH : 21.07.2016

AÇIKLAMALAR :

1-) Ben ….. Eğitim Kurumları A.Ş. ye bağlı …. Özel …. Okulunda/ Kolejinde 2010-

2014 tarihleri arasında öğretmenlik / yöneticilik yaptım. Belirttiğim tarihler

arasında öğretmenlik yaptığım okulun / kolejin FETÖ / PYD Terör örgütü ile

irtibatı olduğu gerekçesi ile kapatılmasına karar verilmiştir. Okulun FETÖ / PYD

irtibatı gerekçe gösterilerek benimde yöneticilik / öğretmenlik çalışma iznim …..

Valiliği’nin …. Tarih ve …. Sayılı yazısı ile iptal edilmiştir. Yöneticilik /

Öğretmenlik çalışma iznimin iptal edildiğini …. Tarihinde öğrendim. ( Ek-1

Öğretmenlik Çalışma İzninin İptali İşlemi )

2-) Özel Öğretim Kurumları yöneticilik / öğretmenlik çalışma iznimin iptal edilmesi

Hukuk aykırı olup, iptali için iş bu davayı açma gereği hasıl olmuştur. ……. Valiliği

tarafından tesis edilen çalışma izni iptal işlemi ve bu işlemin dayanağı Milli Eğitim

Bakanlığı Özel Öğretim Kurumları Genel Müdürlüğü’nün 21.07.2016 tarihli ve

15520822-405.99- E. 7783529 sayılı “FETÖ/ PYD Terör Örgütü ile Bağlantılı Olduğu

Tespit Edilen Kurumlar “ Genelgesi ( Ek- 2 Genelge ) Anayasa’ya, Özel Öğretim

Kurumları Kanununa, 1702 sayılı İlk ve Orta Tedrisat Muallimlerinin Taltif ve

Cezalandırılmasına Dair Kanuna, Devlet Memurları Kanununa ve Özel Öğretim

Kurumları Yönetmeliğine Aykırı olup iptali gerekir. Şöyle ki;

Dava Konusu Genel Düzenleyici İşlemin Dayanağı Yasal Metinler ( Anayasa,

Kanun, Tüzük ve Yönetmelikler ) Gösterilmeli ve Bu Yasal Metinlere Aykırı

olmamalıdır.



Olduğu Tespit Edilen Kurumlar “ Genelgesinde kısaca; “FETÖ / PYD Terör Örgütü

bağlantılı olduğu tespit edilerek Cumhuriyet Savcılıklarınca haklarında işlem başlatılan

Özel Öğretim Kurumları ile özel öğrenci yurtları hakkında yapılacak işlemler

bildirilmiştir Buna göre;

1- Yönetimlerine kayyum atanmayan özel okullar dışındaki özel öğretim kurumları ile

özel öğrenci yurtlarının kurum açma izinlerinin iptal edilerek kapatılacağı, kapatılan

özel öğretim kurumlarının mevcut işyeri açma ve kapatma ruhsatlarının bir örneği iptal

edilmek üzere Bakanlığa gönderileceği, kurumların kurum açma izinleri de valiliklerce

iptal edilerek kurumların kapatılacağı, MEBSİS üzerinden herhangi bir bilgiye erişime

izin verilmemesi için gerekli tedbirlerin alınması,

2- Kurum açma izni ile işyeri açma ve çalışma ruhsatları iptal edilen kurumların mühür

ve evrakı, herhangi bir güvenlik zafiyetine yol açmayacak şekilde gerekli tedbirlerin

alınarak milli eğitim müdürlüklerinde muhafaza altına alınacağı

3- Cumhuriyet Savcılıkları tarafından haklarında işlem başlatılan özel öğretim kurumları

ile özel öğrenci yurtlarından yönetimine kayyum atanmayan kurumlar ile kayyum atanan

kurumlarda kayyum atamasından önce görev yapan yönetici, eğitimci, öğretmen, uzman

öğretici, usta öğretici ve diğer personelin MEBBİS üzerinden tespitlerinin yapılarak

çalışma izinleri valiliklerce iptal edilecek ve bu personel başka bir özel öğretim

kurumunda çalışma izin onayı düzenlenmeyecek ve MEBBİS üzerinde gerekli bilgi

işlenecektir. “denilerek, iş bu genelge / tamim yayınlanmış ve tüm Valililiklere

gönderilmiştir. Bu genelge hukuka aykırı olup iptali gerekmektedir.

4-) Bilindiği üzere Genelge ; “ Yasa ve yönetmelik hükümlerinin uygulanmasını

göstermek ve herhangi bir konuda aydınlatmak, dikkat çekmek üzere ilgililere

gönderilen yazı, tamim ve sirkülerdir.” Bu haliyle Genelge, yeni bir hüküm ihdas

edemez, yeni bir düzenleme getiremez. Genelge, mevcut kanun ve yönetmelik

hükümlerinin uygulanması konusunda dikkat çekmek üzere gönderilir. Ancak, Milli

Eğitim Bakanlığı Özel Öğretim Kurumları Genel Müdürlüğü’nün 21.07.2016 tarihli ve

15520822-405.99- E. 7783529 sayılı “FETÖ/ PYD Terör Örgütü ile Bağlantılı Olduğu

Tespit Edilen Kurumlar “ Genelgesine bakıldığında dayanak Kanun, tüzük ve

yönetmelik gösterilmemiştir.

5-) Bakanlıklar ile diğer kamu kurum ve kuruluşları, görev alanlarına ilişkin olarak

tüzük ve yönetmelik dışında, yönerge, tebliğ genelge gibi çeşitli adlar altında da

düzenleme yapabilmektedirler. Ancak bu düzenlemeler arasında “normlar

hiyerarşisi” olarak adlandırılan bir ilişki bulunmaktadır. Normlar hiyerarşisi

kuramına göre hukuk düzeni, farklı kademede yer alan Anayasa, kanun, tüzük,

yönetmelik ve diğer düzenleyici işlemlerden oluşan birçok normu içermekte ve her

norm geçerliliğini bir üst basamakta yer alan normdan almaktadır. Bu nitelikleri

gereği, dayandıkları üst hukuk normlarına aykırı hüküm ihtiva etmeleri mümkün

değildir. Bu kuramın en belirgin özelliklerinden biri de, bir düzenlemenin hiyerarşik

sıralamada daha altta bulunan bir düzenleme ile değiştirilememesi ve kaldırılamamasıdır.

( Danıştay 8. Dairesi’ nin 14.07.2015 tarih ve 2015/ 7901 sayılı Yürütmeyi Durdurma

Kararı ) Ancak Milli Eğitim Bakanlığı bu genelge ile kanuna ve yönetmeliğe aykırı bir

düzenleme ortaya koymuştur. Dahası kanun ve yönetmelikte olmayan bir düzenleme

yaparak bir çok kişinin mağdur olmasına neden olmuştur.

Dava Konusu İşlem, Hukuk Devleti İlkesine Aykırıdır.



Olduğu Tespit Edilen Kurumlar “ Genelgesi açıkça kanun ve yönetmelikte olmayan

bazı düzenlemeler getirerek Genelge’nin genel amacını aşmıştır. Yukarıda kısmen

açıklandığı üzere, idare hukukunda normlar hiyerarşisinde yönetmelikten sonra gelen ve

sirküler, genelge, yönerge, ilan, genel yazı, genel emir gibi adlar alan düzenleyici

işlemlerin tesisinde, idarece üst normlara açıklık getirmek ve üst normlar tarafından

çizilen çerçeve içerisinde teknik detayları belirlemek suretiyle uygulamadaki

belirsizliklerin giderilmesi amacı taşınmaktadır. Dava konusu genelgede ise bir kanun

veya mevzuatın uygulanmasına açıklık getirmek yerine, kanun veya üst normlar gibi yeni

kurallar ihdas etmektedir.

7-) Buna karşın, bu düzenleyici işlemlere, üst normlarda belirlenen esasların

değiştirilmesi veya bu normlara ilaveten yeni esaslar ihdas edilmesi, yeni bir şart

öngörülmesi, kapsamın yeniden belirlenmesi gibi asli bir işlev yüklenmesi ise hukuki

güvenlik ile belirlilik ilkelerine, idari mercilerin keyfi uygulamada bulunmaması

gerekliliğine ve üst normlara uygun olma zorunluluğuna aykırı olması nedeniyle hukuk

devleti ilkesine aykırılık teşkil edecektir. Hukuk devletinin sağlamakla yükümlü olduğu

hukuki güvenlik ilkesi ise, hukuk normlarının öngörülebilir olmasını, bireylerin tüm

eylem ve işlemlerinde devlete güven duyabilmesini, devletin de yaptığı düzenlemelerde

bu güven duygusunu zedeleyici yöntemlerden kaçınmasını gerekli kılan ortak değerdir.

Dava konusu Milli Eğitim Bakanlığı Özel Öğretim Kurumları Genel Müdürlüğü’nün


ile Bağlantılı Olduğu Tespit Edilen Kurumlar “ Genelgesinde bu hususlara uyulmadığı;

kanun ve yönetmelikte yer almayan hususların düzenlendiği, anayasa da yer alan bazı

hakları sınırlandırıcı düzenlemelerin yer aldığı açıktır.

Dava Konusu Düzenleme Anayasadaki Çalışma Hürriyetine Aykırıdır.



Olduğu Tespit Edilen Kurumlar “ Genelgesi ile; FETÖ / PYD Terör Örgütü bağlantılı

olduğu tespit edilerek Cumhuriyet Savcılıklarınca haklarında işlem başlatılan Özel

Öğretim Kurumları ile özel öğrenci yurtları hakkında 3- Cumhuriyet Savcılıkları

tarafından haklarında işlem başlatılan özel öğretim kurumları ile özel öğrenci

yurtlarından yönetimine kayyum atanmayan kurumlar ile kayyum atanan kurumlarda

kayyum atamasından önce görev yapan yönetici, eğitimci, öğretmen, uzman öğretici,

usta öğretici ve diğer personelin MEBBİS üzerinden tespitlerinin yapılarak çalışma

izinleri valiliklerce iptal edilecek ve bu personel başka bir özel öğretim kurumunda

çalışma izin onayı düzenlenmeyecek ve MEBBİS üzerinde gerekli bilgi işlenecektir.

Şeklindeki düzenlemesi Çalışma ve Sözleşme Hürriyetine açıkça aykırıdır.

9-) Dava konusu düzenleme, hukuk devleti olmanın sağladığı güvencelere, çalışma ve

sözleşme hürriyetine açıkça aykırıdır. Anayasa Mahkemesi, hukuk devleti ilkesini; hukuk

güvenliği, kamu yararı, nesnellik kriteri, adalet, hakkaniyet ölçütleriyle birlikte açıkladığı

bir kararında şu belirlemelerde bulunmaktadır: “...Hukuk devletinin temel ilkelerinden

olan hukuk güvenliği, normların öngörülebilir olmasını, bireylerin tüm eylem ve

işlemlerinde devlete güven duyabilmesini, devletin de yasal düzenlemelerde bu güven

duygusunu zedeleyici yöntemlerden kaçınmasını gerekli kılar. Kanunların, kamu

yararının sağlanması amacına yönelik olması, genel, objektif, adil kurallar içermesi ve

hakkaniyet ölçütlerini gözetmesi hukuk devleti olmanın gereğidir. Bu nedenle yasa

koyucunun hukuki düzenlemelerde kendisine tanınan takdir yetkisini anayasal sınırlar

içinde adalet, hakkaniyet ve kamu yararı ölçütlerini göz önünde tutarak kullanması

gerekir.” (AYM, E:2008/22, K: 2010/82, K.T: 17.6.2010).

10-) Anayasa ve yasalara göre, özel öğretim kurumlarında çalışma izni bulunan

kişiler ile, işyeri açma ve çalışma ruhsatı alan Eğitim Kurumlarının, sınırları belli

olmayan, kişi /kuruluşlarca sürekli ve keyfi bir şekilde denetlenmesi ve keyfi

uygulamalara maruz kalacak şekilde denetlenmeleri Hukuk devleti ve kamu yararı

ilkesine aykırıdır. Toplumların tarihsel gelişim ve değişim süreci içerisinde, demokratik

siyasal yapılanmalarla şekillenen demokratik toplum düzenleri içerisinde eğitim ve

öğretim etkinlikleri, giderek bireyin kendisini geliştirmesi için vazgeçilmez bir bireysel

özgürlük halini almıştır. Bireyin yaşamının her alanında çeşitli şekillerde karşı karşıya

geldiği ve onu sürekli olarak etkileyen eğitim - öğretim etkinliğinin devlet tarafından

düzenlenmesi konusu tüm yurttaşların çağın getirdiği bilgi birikiminden eşit düzeyde

yararlanması ve bireysel donanımlarının artırılması açısından demokratik devletler için

zorunluluk halini almıştır. Ancak devletin mali kaynaklarının kısıtlılığı karşısında, siyasal

değişim süreci içerisinde kamusal bir işlev kazanan eğitim öğretim etkinliği alanına,

devletin yanında bireyin donanımlarının artırılması amacıyla, devlet tarafından belirlenen

kurallar doğrultusunda hareket etmek ve onun denetimine açık olmak üzere özel

teşebbüsün de girmesini gerektirmiş ve Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının 42.

maddesinde de bu konuyla ilgili emredici düzenlemelere yer verilmiştir.

11-)Anayasanın ilgili hükümleri şu şekildedir; Madde 11- Temel hak ve hürriyetler,

Anayasa'nın sözüne ve ruhuna uygun olarak ancak kanunla sınırlanabilir. Kanun, kamu

yararı, genel ahlâk, kamu düzeni, sosyal adalet ve millî güvenlik gibi sebeplerle de olsa

bir hakkın ve hürriyetin özüne dokunamaz. Madde 12- Herkes dil, ırk, cinsiyet, siyasî

düşünce, felsefî inanç, din ve mezhep ayırımı gözetilmeksizin, kanun önünde eşittir.

Hiçbir kişiye, aileye zümreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz. Madde 21- Herkes, bilim ve

sanatı serbestçe öğrenme ve öğretme, açıklama, yayma ve bu alanlarda her türlü araştırma

hakkına sahiptir. Eğitim ve öğretim, Devletin gözetim ve denetimi altında serbesttir. Özel

okulların bağlı olduğu esaslar, Devlet okulları ile erişilmek istenen seviyeye uygun olarak

kanunla düzenlenir. Çağdaş bilim ve eğitim esaslarına aykırı eğitim ve öğretim yerleri

açılamaz. Madde 36- Herkes, mülkiyet ve miras haklarına sahiptir. Bu haklar, ancak

kamu yaran amacıyla, kanunla sınırlanabilir. Mülkiyet hakkının kullanılması toplum

yararına aylan olamaz. Madde 40- Herkes, dilediği alanda çalışma ve sözleşme

hürriyetlerine sahiptir. Özel teşebbüsler kurmak serbesttir. Kanun, bu hürriyetleri, ancak

kamu yaran amacıyla sınırlayabilir. Devlet, özel teşebbüslerin millî iktisadın gereklerine

ve sosyal amaçlara uygun yürümesini, güvenlik ve kararlılık içinde çalışmasını

sağlayacak tedbirleri alır. Denilmektedir.

12-) Gerek eğitim hakkı ve ödevi, gerekse çalışma ve sözleşme hürriyeti birer temel hak

ve ödev olarak Anayasanın 13. ve 15. maddesinde temel hak ve ödevler için öngörülen

korumadan yararlanmaktadırlar. Bu anlamda her iki hak ve özgürlük alanında yasayla

getirilecek olan sınırlandırmalar demokratik toplum düzeninin gereklerine aykırı

olamayacağı, gibi, öngörüldükleri amaç dışında da kullanılamazlar. Öte yandan sınırlama

gerekçeleri de zaten aynı Anayasa maddesi içerisinde sayılarak belirtilmiştir; Devletin

ülkesi ve milletiyle bölünmez bütünlüğünün, milli egemenliğin, Cumhuriyetin, milli

güvenliğin, kamu düzeninin, genel asayişin, kamu yararının, genel ahlakın ve genel

sağlığın korunması amacıyla ve Anayasanın ilgili maddelerinde öngörülen özel

sebeplerle, Anayasanın sözüne ve ruhuna uygun olarak kanunla sınırlama yapılabileceği

düzenlenmiştir. Buradan da anlaşılacağı üzere temel hak ve ödevler normlar hiyerarşisi

içerisinde yasadan daha alt statülü bir normla sınırlanamayacağı gibi, sınırlama

konusunda yasayla yapılan düzenlemelerle de daha alt statülü normlara yetki verilmesi de

söz konusu olamayacaktır.

Dava Konusu Düzenleme Hukuki Güvenlik İlkesine Aykırıdır.

13-)Anayasanın 2. maddesinde, Türkiye Cumhuriyetinin bir hukuk devleti olduğu

belirtilmiş olup, Anayasa Mahkemesi kararlarında hukuk devleti, insan haklarına

dayanan, bu hak ve özgürlükleri koruyup güçlendiren, eylem ve işlemleri hukuka uygun

olan, her alanda adaletli bir hukuk düzeni kurup bunu geliştirerek sürdüren, hukuk

güvenliğini gerçekleştiren, Anayasaya aykırı durum ve tutumlardan kaçınan, hukuku tüm

devlet organlarına egemen kılan, Anayasa ve yasalarla kendine bağlı sayan, yargı

denetimine açık olan devlet olarak tanımlanmıştır.

14-)Kişilerin hukuki güvenliğini sağlamayı amaçlayan ve “hukuk devleti ilkesinin”

önkoşulları arasında bulunan “hukuki güvenlik ilkesi”, hukuk normlarının öngörülebilir

olmasını, bireylerin tüm eylem ve işlemlerinde devlete güven duyabilmesini, devletin de

normatif düzenlemelerinde bu güven duygusunu zedeleyici yöntemlerden kaçınmasını

gerekli kılmaktadır. Hukuk devleti ilkesinin diğer bir önkoşulu olan “belirlilik ilkesi” ise,

düzenlemelerin hem kişiler hem de idare yönünden herhangi bir duraksamaya ve kuşkuya

yer vermeyecek şekilde açık, net, anlaşılır ve uygulanabilir olmasını, ayrıca kamu

otoritelerinin keyfi uygulamalarına karşı koruyucu önlem içermesini ifade etmektedir.

15-) Bu nedenle; Milli Eğitim Bakanlığı Özel Öğretim Kurumları Genel Müdürlüğü’nün


ile Bağlantılı Olduğu Tespit Edilen Kurumlar “ Genelgesi ; düzenlenme amacını aşacak

nitelikte, getirdiği düzenlemeler ile hukuk devleti ilkesine, eğitim öğretim hakkına ve

hukuk güvenliği ilkesine açıkça aykırı olup, Kanun ve yönetmelikte yer almayan ve

alışılmış hukuki ve idari teamüllerin dışında bir denetleme yetkisi vermek suretiyle

hukuka açıkça aykırıdır. Bu nedenlerle de genelgenin iptali gerekmektedir.

16-) Milli Eğitim Bakanlığı dava konusu işlemle; kimin ne şekilde uygulayacağı belli

olmayan, ucu sonu belli olmayan, uygulayıcılara geniş uygulama yetkisi veren, keyfi

uygulamalara açık, kanuni dayanağı olmayan bir yetki ve düzenleme vermektedir. Oysa

böyle bir yetki ne kanun ne yönetmelikle hiçbir idari makama verilmemiştir. Hatta

Anayasa Mahkemesi aşağıdaki emsal kararında böyle bir yetkinin kanunla dahi

düzenlemeyeceğini açıkça ortaya koymuştur.

17-) 5580 sayılı Özel Öğretim Kurumları Kanunun 10/ 2 maddesindeki “Hizmete

devamında 9 uncu madde hükümlerine göre sakınca görülen yönetici, öğretmen, uzman

öğretici, usta öğretici ve diğer personelin görevine, izni veren makam tarafından son

verilir.” Düzenlemesinin Anayasa’ya aykırılığını inceleyen Anayasa Mahkemesi; ”

Hukuki güvenlik ile belirlilik ilkeleri, hukuk devletinin önkoşullarındandır. Kişilerin

hukuki güvenliğini sağlamayı amaçlayan hukuki güvenlik ilkesi, hukuk normlarının

öngörülebilir olmasını, bireylerin tüm eylem ve işlemlerinde devlete güven duyabilmesini,

devletin de yasal düzenlemelerinde bu güven duygusunu zedeleyici yöntemlerden

kaçınmasını gerekli kılar. Belirlilik ilkesi ise yasal düzenlemelerin hem kişiler hem de

idare yönünden herhangi bir duraksamaya ve kuşkuya yer vermeyecek şekilde açık, net,

anlaşılır ve uygulanabilir olmasını, ayrıca kamu otoritelerinin keyfi uygulamalarına karşı

koruyucu önlem içermesini ifade etmektedir. Bu bakımdan, kanunun metni, bireylerin,

gerektiğinde hukuki yardım almak suretiyle, hangi somut eylem ve olguya hangi hukuksal

yaptırımın veya sonucun bağlandığını belli bir açıklık ve kesinlikte öngörebilmelerine

imkân verecek düzeyde kaleme alınmış olmalıdır. Dolayısıyla, uygulanması öncesinde

kanunun, muhtemel etki ve sonuçlarının yeterli derecede öngörülebilir olması gereklidir.

İtiraz konusu kural, hizmete devamında 9. maddeye göre sakınca görülmesi durumunda

özel öğretim kurumlarında görev yapan yönetici, öğretmen, uzman öğretici ve usta

öğreticilerin görevine, çalışma iznini veren makam tarafından son verilmesini

öngörmektedir. Atıf yapılan 9. maddenin itiraz konusu kuralı ilgilendiren bölümü, söz

konusu kişilerin, yetki, sorumluluk, ödül ve cezalar ile bunların uygulanması bakımından

tabi oldukları kanunları göstermekte olup hizmete devamında sakınca oluşturan

eylemleri düzenlememektedir. Bu durumda idarenin, göreve devamında sakınca

oluşturan eylemlerin neler olduğunun belirlenmesi hususunda geniş bir takdir yetkisine

sahip olacağı açıktır. Bu hâliyle ne tür eylemlerin 9. maddeye göre sakınca

oluşturduğunun ilgili kişilerce önceden bilinebilir olduğu söylenemez. Özel öğretim

kurumunda çalışan yönetici, öğretmen, uzman öğretici ve usta öğreticilerin görevine son

verilmesini gerektiren fiillerin tespiti hususunda idareye geniş takdir yetkisi tanıyan itiraz

konusu kural, öngörülebilir olmadığı gibi ilgiliye, idarenin keyfi yorum ve

uygulamalarına karşı yeterince koruma sağlayacak nitelikte olmadığından hukuki

güvenlik ilkesini zedelemektedir.

Açıklanan nedenlerle, itiraz konusu kural Anayasa'nın 2. maddesine aykırıdır” kararı

vermiştir. ( Anayasa Mahkemesi’ nin 2013/ 39 Esas 22.05.2013 tarih 2013/ 65 sayılı

İptal Kararı )

Dava Konusu İşlem Anayasa’nın 38 Maddesine ve Cezaların Şahsiliği İlkesine

Aykırıdır.



Olduğu Tespit Edilen Kurumlar “ Genelgesi ile; Cumhuriyet Savcılıkları tarafından

haklarında işlem başlatılan özel öğretim kurumları ile özel öğrenci yurtlarından

yönetimine kayyum atanmayan kurumlar ile kayyum atanan kurumlarda kayyum

atamasından önce görev yapan yönetici, eğitimci, öğretmen, uzman öğretici, usta

öğretici ve diğer personelin MEBBİS üzerinden tespitlerinin yapılarak çalışma izinleri

valiliklerce iptal edilecek ve bu personel başka bir özel öğretim kurumunda çalışma

izin onayı düzenlenmeyecek ve MEBBİS üzerinde gerekli bilgi işlenecektir. Şeklindeki

düzenleme Anayasa’nın 38. maddesindeki Cezaların Şahsiliği, Mahkeme kararı ile suçlu

bulununcaya kadar herkesin suçsuz olduğu, Masumiyet / Lekelenmeme, İlkesine açıkça

aykırıdır.

19-) Özel Öğretim Kurumlarında çalışan yönetici, öğretmen ve diğer personel özlük

hakları bakımında 5580 sayılı Özel Öğretim Kurumları Kanunun 9 maddesi gereğince

Devlet Memuru gibi sayılırlar. Özel Öğretim Kurumlarında çalışan bu personel 4483

sayılı Kanuna tabi olarak işlem görürler. Bu genelge ile; Hakkında soruşturma ve işlem

yapılan özel öğretim kurumlarında çalışan yönetici, öğretmen ve diğer personelin çalışma

izinleri iptal edilmektedir. Çalışma izni iptal edilen öğretmen yönetici ve diğer personelin

soruşturma konusu suça karışıp karışmadıkları, bu soruşturma konusu suç ile bağının

olup olmadığı ceza alıp almadığına bakılmaksızın işlem tesis edilmiştir. Çalışma İzninin

iptali bir disiplin hukuku uygulaması olup, Ceza hukukunun özel bir alanıdır. Özel

Öğretim Kurumunda çalışan herkesin, kanunun çalışma izninin iptaline dair açık

hükümlerine aykırı olarak, bir suç soruşturması şüphelisi olup olmadığına bakılmaksızın

tümden çalışma izinlerinin iptal edilmesi Anayasanın 38 maddesindeki “ ceza şahsiliği”

ilkesine aykırıdır. Bu nedenle de dava konusu işlem iptal edilmelidir.

20-) 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının 38 maddesi ; “Ceza sorumluluğu

şahsidir “ ve “ Suçluluğu hükmen sabit oluncaya kadar kimse suçlu sayılamaz”

demektedir. Ancak dava konusu genelge ile; Cumhuriyet Savcılıkları tarafından

haklarında işlem başlatılan özel öğretim kurumları ile özel öğrenci yurtlarından

yönetimine kayyum atanmayan kurumlar ile kayyum atanan kurumlarda kayyum

atamasından önce görev yapan yönetici, eğitimci, öğretmen, uzman öğretici, usta öğretici

ve diğer personelin tamamı FETÖ / PYD Silahlı Terör Örgütü üyesi olarak kabul edilmek

bu Silahlı Terör Örgütü Üyesi muamelesine tabi tutulmaktadır. Bu yönüyle bu genelge

Anayasamızın “ Suçluluğu hükmen sabit oluncaya kadar kimse suçlu sayılamaz” ilkesine

açıkça aykırıdır.

Dava Konusu Düzenlemenin 1. Maddesi; 5580 Sayılı Özel Öğretim Kurumları

Kanunun 7. Maddesi, 1739 Sayılı Milli eğitim Temel Kanunun ve Özel Öğretim

Kurumları Yönetmeliğinin 7. Maddesine aykırıdır.





Öğretim Kurumları ile özel öğrenci yurtları hakkında yapılacak işlemlerden olarak;

Yönetimlerine kayyum atanmayan özel okullar dışındaki özel öğretim kurumları ile özel

öğrenci yurtlarının kurum açma izinlerinin iptal edilerek kapatılacağı, kapatılan özel

öğretim kurumlarının mevcut işyeri açma ve kapatma ruhsatlarının bir örneği iptal

edilmek üzere Bakanlığa gönderileceği, kurumların kurum açma izinleri de valiliklerce

iptal edilerek kurumların kapatılacağı, MEBSİS üzerinden herhangi bir bilgiye erişime

izin verilmemesi için gerekli tedbirlerin alınması,” tamim edilmiştir.

22-) 5580 sayılı Özel Öğretim Kurumları Kanunun 7 maddesine göre; Kurum Açma

İzninin İptali, Kurumun Kapatılması, Devri ve Nakli Başlıklı 7. Maddesi; Kurum açma

izni verilen kurumlarda iki yıl içinde öğretime başlamayan ile amacı dışında kullanıldığı

tespit edilen kurumun, kurum açma izinleri iptal edilir. Özel öğretim kurumları, kurum

açma şartlarından herhangi birini kaybetmesi veya izinsiz değişiklik yapması, mevzuatta

belirtilen sayıda personel çalıştırılmaması veya mevzuata aykırı personel çalıştırılması,

reklam ve ilana ilişkin gerekli şartların yerine getirilmemesi halinde, davranışın ağırlık

derecesine göre onbeş günden az olmamak kaydıyla üç aya kadar geçici olarak, 1739

sayılı Milli Eğitim Temel Kanunu'nun genel ve özel amaçlarıyla temel ilkelerine

uymayan, kurumunu mevzuata uygun kapatmayan, geçici olarak kapatma cezası alan ve

aynı fiili tekrar işleyen kurumlar ise sürekli olarak kurum açma izni veren makam

tarafından kapatılır. Okul kurucusu/kurucu temsilcisi; Bakanlığa, yönetici, öğretmen,

uzman öğretici, usta öğretici ve öğrenci/kursiyerlere en az üç ay önce yazılı olarak

bildirmek şartıyla ve gerekçesi Bakanlıkça uygun bulunduğu takdirde öğretim yılı

sonunda okulunu kapatabilir. Okullar dışındaki diğer kurumların kurucusu/kurucu

temsilcisi valiliğe, yönetici, öğretmen, uzman öğretici, usta öğretici ve

öğrenci/kursiyerlere en az üç ay önce yazılı olarak bildirmek şartıyla ve gerekçesi

valilikçe uygun bulunduğu takdirde dönem sonunda kurumunu kapatabilir.”

23-) Özel Öğretim Kurumları Yönetmeliğinin 9. Maddesi ise; “ Kurum açma izni ile iş

yeri açma ve çalışma ruhsatının iptali ve geçici olarak kapatma” (1) Kanunun ( Özel

Öğretim Kurumları Kanunu ) 7 nci maddesi hükümlerinde belirtilen durumların

gerçekleşmesi hâlinde kurumların kurum açma izinleri ile iş yeri açma ve çalışma

ruhsatları iptal edilir veya kurum geçici olarak kapatılır. (2) Geçici kapatma cezası

verilen kurumların, geçici kapatma cezası sürelerinin dolması ve valiliklerce

eksikliklerini tamamladıklarının tespit edilmesi durumunda öğretime devam etmelerine

izin verilir. (Değişik cümle:RG-8/8/2015-29439) Maarif müfettişlerince eksikliklerini

süresi içerisinde tamamlamadığı tespit edilen kurumlar hakkında sürekli kapatma işlemi

uygulanarak bu kurumların kurum açma izinleri ile iş yeri açma ve çalışma ruhsatları

iptal edilir. (3) (Ek:RG-5/7/2014-29051) Dönüşüm sürecinin bitiminde dönüşme

talebinde bulundukları örgün eğitim kurumunun haiz olması gereken şartları

karşılayamayan kurumların kurum açma izni ile iş yeri açma ve çalışma ruhsatı iptal

edilerek faaliyetlerine son verilir. (4) (Ek:RG-5/7/2014-29051) Geçici kapatma cezaları

okullarda ders yılı bitiminden, diğer kurumlarda ise verildiği ayı izleyen ayın birinci iş

gününden itibaren uygulanır. Geçici kapatma cezası verilen kurumlar bu süre içerisinde

http://www.kazanci.com/kho2/ibb/files/tc1739.htm

eğitim öğretim faaliyeti ve öğrenci/kursiyer kaydı yapamazlar. Şeklinde düzenlemelerden

anlaşılacağı üzere;

24-) Öncelikle Özel Eğitim ve Öğretim Kurumlarını kapatmaya yetkili makam Özel

Öğretim Kurumlarını Açma ve Çalışma Ruhsatını Veren Makamdır. Bu makam

Valiliktir. Belli durumlarda ise Bakanlıktır. Bu Kanuni düzenlemenin dışına çıkılarak bir

genelge ile özel öğretim Kurumlarını kapatma yetkisi Valiliklerden alınarak Bakanlığa

verilemez.

25-) Yine Gerek 5580 sayılı Özel Öğretim Kurumları Kanununda Gerekse Özel Öğretim

Kurumları Yönetmeliğinde Özel Eğitim Kurumunu kapatma belli şartlara bağlanmıştır.

Hangi durumlarda özel öğretim kurumunun kapatılacağı ve yönetmelikle açıkça

yazılmıştır. Kanunda ve Yönetmelikte yazılanın dışında bir nedenle özel öğretim kurumu

kapatılamaz. Bu nedenle Kanunda ve Yönetmelikte yer almayan bir hususta yeni bir

düzenleme getiren dava konusu işlem hukuk aykırıdır. Bu nedenle de iptali gerekir.

Kurum Açma İle İşyeri Açma Çalışma Ruhsatı İptal Edilen Kurumların Mühür ve

Evrakları Milli Eğitim Müdürlüğüne Teslim Edilmesine Dair 2. Maddesi, 5580 sayılı

Özel Öğreti Kurumları Kanunun 7. Maddesinin 5. fıkrasına Aykırıdır.

26-) 5580 Sayılı Özel Öğretim Kurumları Kanunun 7 maddesinin 5 kapanan, izni iptal

edilen özel öğretim kurumlarının mühür ve evrakları ile ilgili olarak “ Kapanan veya

kapatılan kurum; mühürlerini, yönetici, öğretmen ve öğrencilerle ilgili bütün defterlerini,

dosyalarını ve diğer evrakını ilgili valiliğe devir ve teslim etmeye mecburdur. “ düzenlemesine rağmen Milli Eğitim Bakanlığı Özel Öğretim Kurumları Genel

Müdürlüğü’nün 21.07.2016 tarihli ve 15520822-405.99- E. 7783529 sayılı “FETÖ/

PYD Terör Örgütü ile Bağlantılı Olduğu Tespit Edilen Kurumlar “ Genelgesinde bu

konuda yetkiyi Milli Eğitim Müdürlüklerine vermiştir. Kanunun düzenlemesine aykırı

olarak Genelge ile yapılan belirleme hukuka aykırıdır.

Dava Konusu Genelgenin 3. Maddesi 5580 Sayılı Özel Öğretim Kurumları Kanunu

10. Maddesine Aykırıdır.





Öğretim Kurumları ile özel öğrenci yurtları hakkında 3- Cumhuriyet Savcılıkları

tarafından haklarında işlem başlatılan özel öğretim kurumları ile özel öğrenci

yurtlarından yönetimine kayyum atanmayan kurumlar ile kayyum atanan kurumlarda

kayyum atamasından önce görev yapan yönetici, eğitimci, öğretmen, uzman öğretici,

usta öğretici ve diğer personelin MEBBİS üzerinden tespitlerinin yapılarak çalışma

izinleri valiliklerce iptal edilecek ve bu personel başka bir özel öğretim kurumunda

çalışma izin onayı düzenlenmeyecek ve MEBBİS üzerinde gerekli bilgi işlenecektir.

şeklinde tamim yapılmıştır.

28-) Özel Öğretim Kurumlarında görev yapan personelin ( yönetici, personel, usta

öğretici, uzman öğretici, ve diğer personelin ) çalışma izinleri 5580 sayılı kanun 8

maddesi gereğince “ Kurumların müdürleri, kurucu/kurucu temsilcisi tarafından; diğer

yönetici ve öğretmen, uzman öğretici ve usta öğreticileri ise müdürlerince seçilir ve

çalışma izinleri valiliğin iznine sunulur. Valiliğin izni alınmadan müdür ile diğer

yönetici, öğretmen, uzman öğretici ve usta öğreticiler işe başlatılamaz.” Düzenlemesi

gereğince Valiliklerce yapılmaktadır. Gerekli şartları taşıyan yönetici, öğretmen, uzman

öğretici ve usta öğreticiler için valilikçe çalışma izni düzenlenir.

29-) Çalışma izninin iptali yine Valilikçe yapılır.Yine aynı kanun, yani 5580 sayılı Özel

Öğretim Kurumları Kanunun “ Çalışma İzninin İptali ve Geçici Görevlendirme”

başlıklı 10. Maddesi çalışma izninin iptalini düzenlemiştir. Buna göre; “İki defa teftiş

raporuyla başarısızlığı tespit edilen yönetici, öğretmen, uzman öğretici ve usta

öğreticilerin çalışma izni, izni veren makam tarafından iptal edilir.” Diyerek izin iptalini

şekil şartına bağlamıştır.

30-) Dava Konusu Mili Eğitim Bakanlığının Genelgesi ile, Kanunda açıkça ve şekil

şartına bağlı olarak dar kapsamda düzenlenen çalışma izninin iptali yeniden ele

alınmıştır. Bu Genelge ile kanunun sarih düzenlemesi bir yana bırakılarak çalışma

izinlerinin ne şekilde iptal edileceği, iptalden sonra ne işlemlerin yapılacağı, çalışma izni

iptal edildikten sonra MEBBİS sistemine çalışma izninin iptal edildiğinin şerh

düşüleceği, belirtilmek suretiyle Kanun ve Yönetmelikte olmayan bir çalışma izninin

iptali yöntemi ihdas edilmiştir.

Kanun ve Yönetmelik ile düzenlenmeyen bir konuda Genel / Tamim ile düzenleme

yapmak; normlar hiyerarşisine aykırıdır. Kaldı ki; 5580 sayılı Özel Öğretim Kurumları

Kanunu ve Yönetmeliğin düzenleme yetkisi vermediği bir konuda Bakanlık tarafından

genel düzenleyici bir işlem yapılması hukuka aykırıdır. Hele ki, bu şekilde hazırlanılan

bir genelge ile Anayasanın bir çok hükmünün açıkça ihlal edilmesi sonucunu doğuran bu

düzenleme her yönüyle açıkça hukuka aykırıdır ve iptali gerekir.

ADLİ YARDIM TALEBİ

Dava konusu KHK ile meslekten çıkarıldım. Bu sebeple, hiçbir gelirim olmayıp, açtığım

davaların yargılama masraflarını karşılayacak maddi gücüm de bulunmamaktadır.

2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 31.maddesinde adli yardım hallerinde

Hukuk Usulü Kanunu’nun uygulanacağı açıkça belirtmiştir. 6100 sayılı Hukuk

Muhakemesi Kanunu’nun 334.maddesinin 1.fıkrasında “(1) Kendisi ve ailesinin geçimini

önemli ölçüde zor duruma düşürmeksizin, gereken yargılama veya takip giderlerini

kısmen veya tamamen ödeme gücünden yoksun olan kimseler, iddia ve savunmalarında,

geçici hukuki korunma taleplerinde ve icra takibinde, haklı oldukları yolunda kanaat

uyandırmak kaydıyla adli yardımdan yararlanabilirler.” hükmü yer almaktadır.

Aynı kanunun madde 336/2’de ise “(2) Talepte bulunan kişi, iddiasının özeti ile birlikte,

iddiasını dayandıracağı delilleri ve yargılama giderlerini karşılayabilecek durumda

olmadığını gösteren mali durumuna ilişkin belgeleri mahkemeye sunmak zorundadır.”

hükmüne yer verilmektedir. 336.maddenin gerekçesinde ise “1086 sayılı Kanunda yer

alan ve günümüzde yeterli bir ispat aracı olma özelliğini yitiren, belediye veya ihtiyar

heyetlerince verilecek fakirlik şahadetnamesinin sunulması zorunluluğu kaldırıldığı ve

mali durumun ispatı bakımından hâkimde kanaat uyandırmaya elverişli belgelerin adli

yardım talebi ekinde ibraz edilmesi gerektiği” vurgulanmıştır.

Meslekten çıkarılmış olmam dolayısıyla hiçbir gelirim bulunmamakta olup, aileme

bakmak için gerekli mali yeterliliğim de maalesef yoktur. Bu nedenle, Başkanlığınızda

görülen davanın yargılama masrafları tarafımı zor duruma düşürmektedir. Bu sebeplerle

yargılamanın masrafları yönünden adli yardım kararı verilmesini isteme zarureti

doğmuştur.

HUKUKSAL NEDENLER :

1- T.C. Anayasası

2- 5580 Sayılı Özel Öğretim Kurumları Kanunu

3- Devlet Memurları Kanunu

4- Milli Eğitim Temel Kanunu

5- İdari Yargılama Usul Kanunu

6- Özel Öğretim Kurumları Yönetmeliği ve İlgili Yönetmelikler

7- Gerekli tüm yasal mevzuat.

TALEP SONUCU VE İSTEM: Yukarıda arz ve izah edilen nedenler ve res’en

gözetilecek hususlar çerçevesinde;

1. Öncelikle, Ankara Valiliğinin 00.00.2016 tarih ve ….. sayılı özel öğretim

kurumları öğretmen / yönetici/uzman öğretici/usta öğretici/ çalışma iznimin iptali

işlemi ile

2. Milli Eğitim Bakanlığı Özel Öğretim Kurumları Genel Müdürlüğü’nün

21.07.2016 tarihli ve 15520822-405.99- E. 7783529 sayılı “FETÖ/ PYD Terör

Örgütü ile Bağlantılı Olduğu Tespit Edilen Kurumlar “ Genelgesinin

İPTALİNE,

Yargılama masrafları ile ücreti vekaletin davalı yana yüklenmesine karar verilmesini

saygılarımla arz ve talep ederim. 00/00/2016

Davacı Asil İsim Soyisim

Öğretmen

Eki : 1-) İptali İstenilen Genelge

2-) ….. Valiliğin Çalışma İznin İptali İşlemi

3-) Vekaletname Sureti

NOTLAR

1-) Bu dilekçe Davacının Çalışma İzninin İptal Edilmesi Durumuna göre düzenlenmiştir.

2-) Sadece Genelgenin iptali İsteniyorsa, Kırmızı yerler çıkartılmalı veya düzeltilmelidir.

Bu halde davanın açılmasının son günü 21.09.2016 Çarşamba günüdür.

3-) Eğer dava dilekçesi davacının çalışma izninin iptali işleminin iptali ile birlikte

açılacak ise, ( mevcut hali buna uygundur ) dava açma Çalışma İzninin iptali işlemin

öğrenildiği tarihten itibaren 60 gündür.

4-) Yürütmeyi Durdurma, OHAL KHK ları sebebiyle Talep edilmemiştir. Bu düzenleme

OHAL’e ilişkin olmadığı ileri sürülere Yürütmeyi Durdurma istenilebilir.

5-) Kırmızı ile işaretlenmiş yerler herkes tarafından özel olarak incelenmeli ve özel

olarak doldurulmalıdır.

6-) Adli yardım talep etmeyenler ilgili bölümü çıkartarak başvuru yapabilirler.

Documents

neyapilabilir.netneyapilabilir.net/wp-content/uploads/2016/08/DANIŞTAY... · Web view19-) Özel Öğretim Kurumlarında çalışan yönetici, öğretmen ve diğer personel özlük