MeTodoLoGA JURdICA .MeTodoLoGA JURdICA TRIALISTA * ROBeRtO CAMPOs ** El trialismo propone

  • View
    212

  • Download
    0

Embed Size (px)

Text of MeTodoLoGA JURdICA .MeTodoLoGA JURdICA TRIALISTA * ROBeRtO CAMPOs ** El trialismo propone

MeTodoLoGAJURdICATRIALISTA*

ROBeRtO CAMPOs **

El trialismo propone tratar en el Derecho especficamente los repartos de potencia e impotencia provenientes de la conducta de seres humanos determinables (de lo que favorece o perjudica al ser y a la vida) dimensin sociolgica, captados por normatividades dimensin normolgica y valorados (los repartos y las normas) por la justicia dimensin dikelgica.

Diferencia con la Teora Pura de Kelsen:

- A diferencia de la metodologa kelseniana, construida con miras a la meta de purificar el objeto de la ciencia del Derecho, el planteo de Werner Goldschmidt procura su integracin con realidad social, normas y valor.

- La teora de Kelsen signific una simplicidad pura, que superaba la complejidad impura en la que los tres elementos se mezclan. El trialismo entiende haber logrado una complejidad pura, que diferencia los tres despliegues pero los integra.

Principio supremo de justicia:

Segn goldschmidt, consiste en asegurar a cada cual una esfera de libertad dentro de la que sea capaz de desarrollar su personalidad, de convertirse de individuo en persona

Metodologa:

- Goldschmidt fund su pluralidad metdica (sociolgica, normolgica y dikelgica) en el realismo gentico en contraposicin al idealismo gentico.

- Segn Ciuro Caldani, ni el realismo ni el idealismo son demostrables, por lo que la cuestin puede ser superada en una posicin constructivista, en la que se otorgue a la ciencia la cantidad de mtodos que sean necesarios.

163

* Cuadro confeccionado en base al libro del Dr. Miguel ngel Ciuro Caldani, La conjetura del funcionamiento de las normas jurdicas. Metodologa Jurdica, Rosario, Fundacin para las Investigaciones Jurdicas, 2000, pgs. 54 y ss.

** Estudiante de grado y ex pasante de la Maestra en Teora y Prctica de la Elaboracin de Normas Jurdicas de la Facultad de Derecho de la UBA.

ISSN 1851-2844

www.centrodefilosofia.org.ar / Investigacin y Docencia N 39

- Teora pura: predomina el deductivismo a travs de su construccin piramidal.- Trialismo: utiliza de modo predominante el mtodo inductivo en el reconocimiento

de la realidad social y el mtodo deductivo en la estructura del ordenamiento normativo y en el funcionamiento de las normas. En su versin originaria, emplea el mtodo intuitivo en aspectos de la dimensin dikelgica.

Orden en la consideracin de las tres dimensiones: vara segn la meta respectiva.

- Desde el punto de vista filosfico corresponde en principio un orden: socio-normo-axiolgico.

- Desde el enfoque cientfico y en la prctica del abogado litigante o del juez, habitualmente se recorre un orden: normo-socio-axiolgico.

Filosofa Jurdica Menor y Filosofa Jurdica Mayor:

- Filosofa Jurdica Menor (de alcance menor) o Jurstica: Se limita al campo del Derecho. goldschmidt ubic aqu al trialismo.

- Filosofa Jurdica Mayor, Filosofa del Derecho o Teora General del Derecho (depende de lo que se construya como Filosofa y como Teora general): Inscribe al Derecho en el planteo universal de la Filosofa. Aqu se encuentran las ideas de Toms de Aquino y Hegel.

a) Mtodo jurstico-sociolgico

1) Las adjudicaciones aisladas

a) Concepto de reparto

Son las adjudicaciones que provienen de la conducta de seres humanos determinables.

- Distribuciones: Son las adjudicaciones originadas por:- la naturaleza- las influencias humanas difusas- el azar

El objeto general de inters de la dimensin sociolgica son las adjudicaciones de potencia e impotencia.

ROBeRtO CAMPOs

164

ISSN 1851-2844

www.centrodefilosofia.org.ar / Investigacin y Docencia N 39

b) Estructura del reparto

A fin de reconocer los repartos, hay que atender a:I) Repartidores (quines reparten).II) Recipiendarios (quines reciben).III) Objeto del reparto (lo que se reparte).IV) Forma del reparto (manera en que se llega a la decisin).V) Razones del reparto (no necesariamente son las mismas

que los mviles de los repartidores, las razones que alegan y las razones que atribuye la sociedad al reparto).

- Para desentraar las razones del reparto puede utilizarse el mtodo de las variaciones.

c) Clases de reparto

- Autoritarios (se desenvuelven por imposicin y son realizadores del valor poder).

- Autnomos (se desenvuelven por acuerdo y son realizadores del valor cooperacin).

Aunque las normas indiquen una de esas clases, la realidad puede ser diversa (p. ej.: la autonoma contractual puede esconder una realidad autoritaria).

d) Origen de los repartos

Se encuentra en un proceso que abarca el reconocimiento de una realidad fctica situacional y de un complejo de fines respecto de los cuales son posibles los diversos repartos, entre los cuales se decide alguno y luego se lo efectiviza (reconocimiento, decisin y efectivizacin).

f) Funcionamiento de los repartos

Tropieza con frecuencia con lmites necesarios, impuestos por la naturaleza de las cosas. Los lmites pueden ser fsicos, psquicos, lgicos, axiolgicos, sociopolticos y socioeconmicos.

2) Las adjudicaciones relacionadas: Orden y desorden de las adjudicaciones.

a) Concepto de orden de repartos

Los repartos se presentan relacionados en orden o en desorden, los cuales pueden tener proyecciones ms objetivas o subjetivas.

. Al orden de repartos (rgimen) es inherente el valor orden.

. En el desorden de repartos (anarqua) no se sabe quines reparten (anarqua institucional) ni con qu criterios se reparte (anarqua teleolgica) y se realiza el disvalor arbitrariedad.

inVestigACin y DOCenCiA

165

ISSN 1851-2844

www.centrodefilosofia.org.ar / Investigacin y Docencia N 39

b) Estructura del orden de repartos

I) Vertical (segn el plan de gobierno que indica quines son los supremos repartidores y cules son los criterios supremos de reparto). Cuando el plan est en marcha realiza el valor previsibilidad.

II) Horizontal (la adopcin de modelos considerados razonables son seguidos en otros repartos, producindose la ejemplaridad). Se realiza el valor solidaridad.

- La ejemplaridad desenvuelta a ritmo lento es costumbre (secundum, praeter y contra legem).

- La ejemplaridad desarrollada en los pronunciamientos de los tribunales constituye la jurisprudencia.

c) Clases de rdenes de repartos

- Hay rdenes, macrordenes y micrordenes de repartos.- Los alcances del rgimen son espaciales, temporales y

materiales.

d) Origen del orden de repartos

- Contractuales o naturales (desarrollo del pactismo u organicismo).

e) Funcionamiento del orden de repartos

- Caracteres de conservacin o de cambio.- Puede ser:. evolutivo (varan los supremos criterios de reparto). de mero golpe de Estado (cambian los supremos

repartidores). revolucionario (varan los supremos repartidores y

los criterios supremos de reparto). Existen tambin micro y macrorrevoluciones.

3) Categoras bsicas de la dimensin sociolgica

I) Esttica: . Causalidad. Finalidad objetiva y subjetiva de los acontecimientosII) Dinmica:. Posibilidad. Realidad- Al tener estas categoras proyecciones pantnomas (pan= todo;

nomos=ley que gobierna) es necesario fraccionarlas produciendo certeza.

ROBeRtO CAMPOs

166

ISSN 1851-2844

www.centrodefilosofia.org.ar / Investigacin y Docencia N 39

b) Mtodo jurstico-normolgico

1) Las normas aisladas

a) Concepto de norma

En el planteo goldschmidtiano es la captacin lgica neutral de un reparto proyectado (neutral quiere decir hecha del punto de vista de un tercero). De manera simultnea la norma describe e integra el reparto.

- La descripcin se refiere al contenido de la voluntad del autor de la norma (si se logra, la norma es fiel y la tarea para lograr esa fidelidad es la interpretacin) y a su cumplimiento (si se logra, la norma es exacta, y la tarea para obtener tal exactitud es la aplicacin).

- La integracin de la norma al reparto proyectado se realiza a travs de conceptos que le dan nitidez y le incorporan sentidos generando materializaciones:

. personales (el legislador, el juez, el abogado, etc.)

. no personales (la moneda, el tribunal, el expediente, etc.). Si la integracin sirve a los objetivos de los autores de la norma,

sta es adecuada.

La afirmacin de que el reparto se cumplir (ser y no deber ser) exige que la norma sea construida de manera neutral (desde el punto de vista de un tercero y no del protagonista).

Hoy se viene destacando la nocin de normatividad, que abarca las captaciones lgicas de los repartos proyectados hechas desde el punto de vista de los propios protagonistas (en trminos genricamente prescriptivos de deber ser, que goldschmidt incluy en el imperativo) y desde la perspectiva de los terceros (en trminos de promesa de lo que ser, que goldschmidt incluy en la norma).

En cuanto a la tarea descriptiva, la prescripcin slo puede ser fiel o infiel, en tanto la promesa puede ser adems exacta o inexacta.

inVestigACin y DOCenCiA

167

ISSN 1851-2844

www.centrodefilosofia.org.ar / Investigacin y Docencia N 39

b) Estructura de la norma

- Antecedente (se refiere al sector social a reglamentar).. Para elaborarlo puede utilizarse el mtodo analtico (parti-

cularizador) o sinttico (generalizador).- Consecuencia jurdica (presenta su reglamentacin).

El antecedente y la consecuencia jurdica tienen caracters-ticas:

- Positivas (que han de estar presentes para que la norma se aplique).

- Negativas (deben estar ausentes para que la norma entre en funcin).

Es relevante reconoc