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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
EDMUNDO ORELLANA
LA
CONTRATACION
ADMINISTRATIVA
EN
HONDURAS
TEGUCIGALPA, HONDURAS
2013
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
1
EDMUNDO ORELLANA
EDMUNDO ORELLANA
CATEDRATICO TITULAR
DE DERECHO ADMINISTRATIVO
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS, UNAH
LA
CONTRATACION
ADMINISTRATIVA
EN
HONDURAS
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
TEGUCIGALPA, HONDURAS
2013
PRESENTACION
Esta edicin electrnica est precedida de una edicin
impresa de fecha 2003.
Los cambios en el texto obedecen a las reformas a la Ley
de Contratacin del Estado desde aquella edicin.
El inters del autor es que siga auxiliando a los
estudiantes en la asignatura a la que corresponda la
enseanza de la contratacin administrativa.
EL AUTOR
2013
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
PRIMERA PARTE
PROCEDIMIENTOS DE SELECCION
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
TITULO I
PROCEDIMIENTOS DE SELECCION
BIBLIOGRAFIA:
Boquera Oliver, Jos Mara, Los procedimientos de Seleccin de
Contratistas, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1963.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
CAPITULO I
NOCIONES GENERALES SUMARIO:
1. INTRODUCCION; 2. CONCEPTO; 3. CLASES; 4. LEGISLACION
APLICABLE; 5. EJECUCION DE PROYECTOS
1. INTRODUCCION
Los rganos estatales tienen atribuidas potestades y funciones
que
solamente pueden ejercer por medio de procedimientos
establecidos en
el ordenamiento jurdico. Por ello, cuando el Estado o sus
entidades
deciden comprar o vender, deben someterse a un procedimiento
para
seleccionar el contratista, contrario a lo que sucede con los
particulares
que lo escogen libremente.
La doctrina sostiene que la justificacin de los procedimientos
para
seleccionar contratistas se encuentra en lo siguiente: en el
inters pblico
y en el inters mismo de los particulares. En el primero, porque
el
procedimiento debe servir para proteger los intereses econmicos
que la
Administracin Pblica tiene a su cargo, en otras palabras,
asegurar una
ejecucin cuidadosa del objeto del contrato y obtener su
realizacin con
el menor sacrificio econmico; en el segundo, porque el
procedimiento
deber ser el instrumento que garantice a los particulares un
trato igual,
sin discriminaciones, del Estado y de sus entidades1.
La Constitucin de la Repblica, consecuente con lo anterior,
establece,
en su artculo 360, que los contratos que el Estado celebre en
materia de
obras pblicas, adquisicin de suministros y servicios,
compraventa y
arrendamiento de bienes, previo a su ejecucin debern someterse
al
procedimiento establecido legalmente.
2. CONCEPTO
Los procedimientos de seleccin de los contratistas han sido
definidos
como conjunto de actos que permiten a la Administracin,
salvaguardando sus intereses econmicos y el principio de la
igualdad de
los administrados, ante los beneficios y las cargas pblicas,
elegir, de
entre las personas que voluntariamente se ofrecen para ello, al
sujeto
ms apto para contratar2
1 Boquera Oliver, ob. cit., pag. 16
2 Ibidem, pag. 12.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
6
EDMUNDO ORELLANA
3. CLASES
Los procedimientos de seleccin de contratistas reconocidos en
nuestra
Constitucin son los siguientes: licitacin, concurso, subasta
y
contratacin directa3.
La Ley de Contratacin del Estado, como veremos, solamente regula
los
procedimientos de licitacin, concurso y contratacin directa.
4. LEGISLACION APLICABLE
Los procedimientos de seleccin de contratistas que estudiaremos
sern
los que regula la Ley de Contratacin del Estado4 y su
Reglamento5. Pero
esto no significa que la nica regulacin sea la de esta Ley.
Los procedimientos de seleccin son procedimientos
administrativos y
por ello quedan comprendidos dentro del mbito de aplicacin de la
Ley
de Procedimiento Administrativo6.
Tambin encontramos algunas normas, muy escasas, en las leyes
administrativas.
No obstante, de conformidad con nuestra legislacin toda la
normativa
vigente en esta materia tendr aplicacin supletoria frente a los
tratados o
convenios internacionales ratificados por Honduras para
financiar
programas o proyectos, cuando stos establezcan regulaciones
diferentes a las contenidas en nuestras leyes. Esto significa
que la LCE y
las dems leyes no podrn aplicarse directamente; su aplicacin
ser
supletoria a la de esos tratados o convenios, es decir, en
aquellos
aspectos que no exista contradiccin7.
5. EJECUCION DE PROYECTOS
A) Modalidades
La Administracin Pblica ejecuta sus proyectos de inversin o de
obras
pblicas, bajo dos modalidades, a saber: por administracin y
por
contrato.
3 Art. 360. 4 En adelante la identificaremos como LCE. 5 En
adelante lo identificaremos simplemente como el Reglamento. 6 En
adelante la identificaremos como LPA.
7 Constitucin de la Repblica artculo 18 y LCE artculo 1, prrafo
3.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
7
EDMUNDO ORELLANA
Cuando los ejecuta por s misma, es decir, utilizando sus
propios
recursos econmicos, materiales, humanos, etc., el proyecto se
hace por
administracin. Para actuar bajo esta modalidad, la Administracin
debe
disponer de suficientes recursos propios (financieros,
materiales,
humanos, etc.) para llevarla a cabo y, desde luego, siempre que
con ello
se logre ahorrar.
Sin embargo, cuando la Administracin no puede ejecutar sus
proyectos
por administracin, debe acudir a la colaboracin de los
particulares para
la ejecucin de los mismos. Esta colaboracin no es forzosa y, por
ello,
no constituye una carga pblica ni una prestacin personal
obligatoria8;
es, en efecto, esencialmente, voluntaria. Esta modalidad opera,
entonces,
mediante el intercambio de consentimientos, manifestado en
actos
bilaterales que recogen los acuerdos a que ambas partes han
llegado; es
decir, se trata de la modalidad del contrato.
Cuando acta bajo la modalidad del contrato, la Administracin
debe
someterse a los procedimientos de seleccin, licitacin o
contratacin
directa.
B) Nuestra legislacin
En nuestro pas se puede utilizar cualquiera de estas dos
modalidades.
Sin embargo, la de proceder por administracin, tiene algunas
restricciones.
En las Disposiciones Generales del Presupuesto se contiene,
todos los
aos, una norma que prohibe llevar a cabo por administracin
los
proyectos contemplados en las asignaciones de inversin cuando el
valor
exceda de la cantidad que en la misma se determina, sin
perjuicio de la
potestad del Presidente de la Repblica para autorizar, en cada
caso, la
ejecucin por cantidades superiores bajo este sistema.
A contrario sensu, cuando el costo de un proyecto de inversin no
exceda
de la cantidad que en esa norma se fija, la Administracin tiene
la
alternativa siguiente: contratar la obra o ejecutarla por s
misma.
8 Esta tcnica de colaboracin opera bajo de la denominada
Actividad Administrativa de
Coaccin. En nuestra Constitucin se consagra el principio
siguiente: solo en virtud de ley o de
sentencia fundada en ley, podr el Estado requerir de los
particulares prestaciones personales,
obligatorias y gratuitas (Art. 70, tercer prrafo)
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
Cuando se decida por la contratacin tiene que someterse al
procedimiento de licitacin, salvo que sea de aquellos casos que
se
admite la contratacin directa.
Cuando decida ejecutar el proyecto por administracin, es decir,
por s
misma, debe utilizar sus propios recursos financieros,
materiales,
humanos, etc., para realizar la obra.
Es importante destacar que esa prohibicin solo comprende a
los
rganos de la Administracin Pblica Central, ya que en las
Disposiciones Generales del Presupuesto no son aplicables a
las
entidades que se integran en la Administracin Pblica
descentralizada.
Sin embargo, ello no excluye que stas puedan adoptar normas
similares.
Lo que es imprescindible para ejecutar obras por administracin
es, como
ya se dijo, que el rgano o la entidad disponga de suficientes
recursos
propios (financieros, materiales, humanos, etc.), para llevarla
a cabo y,
desde luego, que se pretenda ahorrar.
La ejecucin por administracin, entonces, debe autorizarse
siempre que
se garantice lo dicho en el prrafo anterior, puesto que si el
rgano o la
entidad desconcentrada o descentralizada procede a ella sin
contar con
equipo y maquinaria, por ejemplo, y acude a los particulares
arrendando
ese equipo y maquinaria, podra estar ocultando un verdadero
contrato de
obra pblica mediante una encubierta contratacin directa.
Por otro lado, si el rgano o entidad dispone de los recursos
necesarios
para ejecutar por administracin un proyecto de obra pblica,
debe
llevarlo a cabo por este sistema, ya que resulta mucho ms
econmico
que hacerlo mediante un contratista. En efecto, cuando lo
ejecuta por s
misma, la Administracin Pblica utiliza, repetimos, su propio
equipo, su
maquinaria, su personal profesional y tcnico, etc.; en cambio,
cuando lo
lleva a cabo mediante un contrato, habr que pagarle al
contratista una
cantidad que incluye, entre otras cosas, utilizacin y compra de
equipo,
salarios del personal, profesional y tcnico, y, sobre todo, la
utilidad
empresarial.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
9
EDMUNDO ORELLANA
CAPITULO II
PRINCIPIOS QUE RIGEN ESTOS PROCEDIMIENTOS SUMARIO:
6. PRINCIPIOS: 7. PRINCIPIO DE LEGALIDAD; 8. PRINCIPIO DE SANA Y
BUENA ADMINISTRACIN; 9.
PRINCIPIO DE LIBERTAD DE PACTOS; 10. PRINCIPIO DE EFICIENCIA;
11. PRINCIPIOS DE PUBLICIDAD Y
TRANSPARENCIA; 12. PRINCIPIOS DE IGUALDAD Y LIBRE
COMPETENCIA.
6. PRINCIPIOS
Nuestra legislacin reconoce los siguientes principios:
legalidad, sana y
buena administracin, libertad de pactos, eficiencia,
publicidad,
transparencia, igualdad y libre competencia.
7. PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Este principio se expresa mediante las frmulas
constitucionales
siguientes: los funcionarios son depositarios de la
autoridad,
responsables legalmente por su conducta oficial, sujetos a la
Ley y jams
superiores a ella9; los servidores del Estado no tienen ms
facultades
que las que expresamente les confiere la Ley10.
8. PRINCIPIO DE SANA Y BUENA ADMINISTRACIN
Sana y Buena Administracin es un principio que reclama una
actividad
administrativa eficiente y eficaz, y se expresa a travs de
reglas
derivadas de la experiencia, no jurdicas. Entre las ms
importantes
tenemos la simplicidad, celeridad, economa, rendimiento y
prontitud11.
9. PRINCIPIO DE LIBERTAD DE PACTOS
Este principio postula que la Administracin podr concertar
los
contratos, pactos o condiciones que tenga por conveniente.
Sin embargo, esta libertad de pactos no debe ser confundida con
la
libertad de contratacin que reconoce el Derecho Privado, an
cuando el
legislador copi, en la parte citada, el artculo 1547 del Cdigo
Civil.
El consentimiento es el pilar fundamental sobre el cual est
construida la
teora general del contrato. Nuestro Cdigo Civil dispone que
el
consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de
la
9 Art. 323, constitucional. 10 Para ampliar consultar Curso de
Derecho Administrativo, Tomos I y II, Volumen I, del autor de
este trabajo. 11 Ampliar en el trabajo citado en la nota
anterior, Tomo II, Vol. I.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el
contrato12.
Es, por tanto, un libre acuerdo de voluntades sobre el objeto
jurdico. En
la contratacin de Derecho Privado rige la autonoma de la
voluntad,
esto significa que los particulares pueden celebrar los
contratos, pactos o
condiciones que su voluntad determine, siempre que no sean
contrarios
a las leyes, a la moral, ni al orden pblico13. Solamente estn
limitados,
entonces, por las prohibiciones de orden jurdico, moral o
social.
En el Derecho Administrativo, en cambio, estas reglas operan de
modo
diferente. El consentimiento se expresa a travs de una sucesin
de
actos sujetos a formalidades especficas. En primer lugar, ningn
rgano
del Estado puede tomar la decisin de celebrar un contrato si su
objeto
previamente no ha sido autorizado legalmente. Si se decide
comprar un
bien inmueble, previamente debe justificarse su compra, debe
crearse la
partida presupuestaria, debe autorizarse el procedimiento por el
cual se
seleccionar al vendedor y, finalmente, se debe autorizar el
contrato o
bien se debe aprobar el contrato suscrito para que surta
efectos. No es
un camino simple ni tampoco se presenta libre de restricciones
como en
el caso de los particulares.
En conclusin, no puede celebrar contratos libremente, en los
trminos
que lo celebran los particulares. La voluntad de la
Administracin est
condicionada y se expresa en forma reglada. La libertad de
pactos,
entonces, debe entenderse en el sentido de que el consentimiento
debe
expresarse siempre que se haya justificado debidamente la
celebracin
del contrato y cumplido con las formalidades respectivas.
10. PRINCIPIO DE EFICIENCIA
Este principio, segn el artculo 5 de la LCE, se manifiesta en
tres niveles
diferentes.
En el primer nivel, este principio se actualiza mediante la
obligacin
impuesta a la Administracin Pblica para planificar debidamente
las
actividades de contratacin, mediante la previsin anual de
mecanismos
para programar, organizar, ejecutar, supervisar y controlar
estas
actividades, con el propsito de que sus necesidades se
satisfagan en el
momento oportuno y en las mejores condiciones de costo y
calidad.14
12 Art. 1553. 13
Art. 1547. 14 Primer prrafo del artculo 5, LCE; tercer y cuarto
prrafo, artculo 9, del Reglamento.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
En el segundo nivel, se expresa como el principio rector en
la
estructuracin, reglamentacin e interpretacin de los
procedimientos, a
efecto de seleccionar la oferta ms conveniente al inters
general, en
condiciones de celeridad, racionalidad y eficiencia15. Por ello,
se impone
que el contenido prevalecer sobre la forma, subsanndose los
defectos
insustanciales16
En el tercer nivel, exige el uso de la informtica en la gestin
de los
sistemas de contratacin con el propsito de imprimir certeza,
celeridad y
publicidad a los procedimientos. En virtud de su aplicacin, los
Registros
de Proveedores y Contratistas se mantendrn en registros
electrnicos17.
Este principio, como es evidente, se deriva de un principio ms
general
que rige la actividad administrativa, a saber: el de Sana y
Buena
Administracin18.
11. PRINCIPIOS DE PUBLICIDAD Y TRANSPARENCIA19
A) Principio de Publicidad
El artculo 6 de la LCE establece que se garantizar el acceso de
los
oferentes a la informacin relacionada con la actividad de
contratacin
administrativa.
Por este principio debe entenderse lo siguiente: en primer
lugar, que esta
actividad se realiza siempre en funcin del inters pblico y, por
ello, los
potenciales oferentes deben recibir oportuna noticia del inicio
de los
procedimientos de seleccin y de los requisitos para acceder a
los
mismos20; y, en segundo lugar, que cada oferente debe tener
la
posibilidad de conocer la metodologa, los criterios y
procedimientos que
se utilizarn en cada caso (en la admisin, rechazo, evaluacin
de
ofertas, adjudicacin, etc.)21, y, a su vez, el comportamiento de
los dems
oferentes.
15 El prrafo quinto del artculo 9 del Reglamento, dispone que
esta exigencia se refiere a la
oportunidad, costo y calidad mencionadas como parte de la
manifestacin del primer nivel. 16 Segundo prrafo del artculo 5,
LCE; prrafos segundo, quinto y sexto del artculo 9 del
Reglamento. 17 Tercer prrafo del artculo 5, LCE; ltimo prrafo
del artculo 9 del Reglamento. 18 Ver el primer volumen del Tomo II
de nuestro Curso de Derecho Administrativo, citado. 19 Art. 6 LCE.
20 El Reglamento adiciona la necesidad de precalificacin (sin
embargo, sta no es la regla
general, porque solamente procede en los casos que la LCE seala)
y la inscripcin en el Registro
de Proveedores y Contratistas (Art. 10, primer prrafo) 21 En el
primer prrafo del artculo 10 del Reglamento menciona que debe darse
acceso al Pliego
de Condiciones, conocerse el monto y dems aspectos relevantes de
las ofertas en el acto apertura
de las ofertas y la notificacin de las resoluciones que se
dicten en los procedimientos de
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
En suma, se trata de obtener, por un lado, la participacin del
mayor
nmero posible de personas calificadas a fin de que la
Administracin
est en posicin de seleccionar la oferta ms convenientes para
la
ejecucin el contrato; y, por el otro lado, que todos los
participantes
conozcan los mecanismos, procedimientos y criterios a los que
estarn
sometidos y tambin la forma en que estn participando los dems
a
efecto de que los oferentes gocen de un ambiente de
seguridad.
B) Principio de Transparencia
Este principio exige que los trmites de los procedimientos de
seleccin
se sustancien de modo que todos los oferentes tengan las
mismas
oportunidades y la confianza de que la informacin que proveern
ser
de uso exclusivo de la Administracin para los fines propios
del
procedimiento de seleccin.
En virtud de este principio la Administracin tiene
expresamente
prohibido proporcionar la informacin siguiente22:
La que por su naturaleza sea considerada reservada.
La que puede colocar a un oferente en posicin de ventaja
respecto
de otro.
La relacionada con los documentos que en el Pliego de
Condiciones
califique de acceso confidencial por referirse a desglose de
estados
financieros, cartera de clientes.
Cualquier aspecto relacionado con procesos de produccin,
programas de cmputo o similares.
Sobre el examen o evaluacin de las ofertas y sobre la
recomendacin de adjudicacin antes de que se notifique la
adjudicacin del contrato.
El Reglamento en su artculo 12 dispone que se entiende como
informacin que puede colocar a un oferente en posicin de
ventaja
respecto de otro, la siguiente: la relacionada con el
conocimiento
anticipado, previo al inicio oficial del procedimiento, de
cualquier dato
seleccin. Esto debe entenderse sin perjuicio de la metodologa,
criterios y procedimientos que se
utilizarn. 22 Artculo 6, LCE; segundo prrafo del artculo 10,
Reglamento.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
relevante relativo al objeto y condiciones especiales de
contratacin, la
divulgacin de cualquier oferta antes del acto oficial de su
apertura y
cualquier otra informacin que produzca el efecto anormal
indicado, y
agrega en el segundo prrafo del mismo artculo lo siguiente:
tampoco
podr divulgarse otros documentos o datos que puedan menoscabar
los
intereses comerciales legtimos de los oferentes o que
impliquen
competencia desleal y, por consiguiente, se consideren de
acceso
confidencial, segn disponga el correspondiente pliego de
condiciones.
12. PRINCIPIOS DE IGUALDAD Y LIBRE COMPETENCIA
A) Igualdad
Este principio, consagrado en nuestra Constitucin, exige que
la
Administracin acte imparcialmente.
Actuar imparcialmente en los procedimientos de seleccin
significa que la
Administracin debe garantizar que todos los oferentes que
cumplan con
los requisitos legales y reglamentarios sern tratados
objetivamente, es
decir, sujetos nicamente a la aplicacin de criterios cientficos
y tcnicos
que conciernan exclusivamente a la realizacin del objeto a
contratar.
Este principio excluye los criterios que se orienten a la
aceptacin de
distinciones entre los oferentes e impongan restricciones que no
sean
consecuencia directa de las especificaciones tcnicas de las
prestaciones
o bienes que constituirn el objeto del contrato. Por ello, el
artculo 40,
refirindose a la elaboracin de los Pliegos de Condiciones,
dispone que
no podrn imponerse restricciones ni exigirse el cumplimiento
de
requisitos que no fueren tcnicamente indispensables, si con ello
se limita
las posibilidades de concurrencia de eventuales
participantes.
La aplicacin de este principio no impedir incluir como criterio
de
evaluacin mrgenes de preferencia a favor de oferentes
nacionales,
como veremos ms en la letra que sigue.
El legislador anot que una derivacin del Principio de Igualdad
es el
Principio de Reciprocidad, aplicable nicamente cuando
participen
oferentes extranjeros. Este quedara referido al deber de la
Administracin de verificar que los oferentes nacionales tienen
las
mismas posibilidades de participar en un procedimiento de
seleccin en
el pas del cual son nacionales aquellos y que los criterios a
aplicar
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
tendran la misma condicin de objetividad que los aplicables
en
Honduras.
B) Libre Competencia23
Este principio proclama que la escogencia de la oferta ms
conveniente
al inters general se har con aplicacin del mtodo objetivo de
evaluacin y comparacin que necesariamente se incluir en el
Pliego de
Condiciones24.
As planteado, este principio no sera ms que una denominacin ms
del
Principio de Igualdad. Pero el legislador, quiz buscando
precisin,
identifica con el nombre de Principio de Libre Competencia a
esa
actividad que se manifiesta cuando la Administracin, para
decidir la
mejor oferta, est obligada a comparar, en condiciones de
competitividad,
las ofertas presentadas.
En aplicacin de este principio, se acepta una excepcin al
Principio de
Igualdad. Esta excepcin es el reconocimiento de mrgenes de
preferencia a favor de oferentes nacionales (Art. 7, prrafo
tercero) El
artculo 53 de esta misma ley, aclara en que consiste esta
excepcin, a
saber:
Cuando hubiere oferentes nacionales y extranjeros, para
fines
exclusivos de comparacin y evaluacin, y consecuentemente
con la escogencia de la mejor oferta, tratndose de
suministros,
se sumar a la mejor oferta extranjera un valor equivalente
al
de los impuestos de importacin correspondientes, si el bien
o
suministro estuviera gravado con dicho impuesto, de no ser
as,
una suma equivalente al quince por ciento (15%) del valor de
dicha oferta, si se trata de obra pblica y servicios bsicos,
siempre para efectos de evaluacin y escogencia de la mejor
oferta, se sumar a la oferta de compaas extranjeras hasta
un siete y medio por ciento (7 %) del monto de la oferta. Si
de
esta operacin resultas que la mejor oferta extranjera es
superior en monto a la nacional se escoger esta ltima como
la mejor oferta de la licitacin procediendo entonces a la
adjudicacin del contrato
23 A la base de este principio se encuentra el de la
concurrencia, contemplado en la LCE derogada.
En efecto, es la posibilidad de la concurrencia de cuantos estn
interesados en participar en estos
procedimientos, lo que permite obtener una competencia abierta
entre todos y bajo reglas
ampliamente conocidas. 24 Arts. 7, prrafo final, LCE, y 11,
Reglamento.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
Esta excepcin es inaplicable en dos casos: cuando participen
oferentes
extranjeros que gozan de trato nacional en virtud de acuerdos
bilaterales
o multilaterales de comercio de los cuales Honduras sea parte; y
cuando
el contrato objeto de la licitacin deba financiarse con
recursos
provenientes de emprstitos otorgados por organismos
financieros
internacionales25.
25 Segundo prrafo, artculo 53, LCE.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
CAPITULO III
ORGANOS O ENTIDADES RESPONSABLES DE LOS
PROCEDIMIENTOS DE SELECCION SUMARIO:
13. LOS NIVELES DE RESPONSABILIDAD
13. LOS NIVELES DE RESPONSABILIDAD
Son dos los niveles de responsabilidad en esta materia y cada
uno
corresponde a un rgano o entidad diferente.
Un nivel es general y comprende a toda la Administracin Pblica,
central
y descentralizada. El rgano responsable de este nivel es la
Oficina
Normativa de Contratacin y Adquisiciones.
El otro nivel es el que se identifica con el especfico proyecto
para cuya
ejecucin se adjudica el contrato respectivo. El rgano o
entidad
responsable aqu es el competente para adjudicar y suscribir el
contrato.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
CAPITULO IV
OFICINA NORMATIVA DE CONTRATACION Y
ADQUISICIONES SUMARIO:
14. NATURALEZA; 15. ADSCRIPCION; 16. ORGANIZACIN; 17. FUNCIONES;
18. APROBACION; 19. EL
COMITE CONSULTIVO
14. NATURALEZA
A) rgano tcnico y consultivo
La Oficina Normativa de Contratacin y Adquisiciones, que en
adelante
identificaremos como Oficina Normativa, es un rgano tcnico y
consultivo del Estado26.
El carcter tcnico lo limita a los aspectos especializados de
la
contratacin. Por ello, tendr la responsabilidad de dictar normas
e
instructivos de carcter general para desarrollar o mejorar los
sistemas de
contratacin administrativa en sus aspectos operacionales,
tcnicos y
econmicos 27
El consultivo lo caracteriza como un rgano que opera, en cada
caso, en
virtud de requerimientos de los rganos del Estado que necesitarn
de
auxilio en el manejo eficiente y eficaz de los procedimientos de
seleccin,
de los modelos de contrato atendiendo su objeto y, en general,
de los
criterios adecuados para la adopcin de las decisiones ms
convenientes. Por ello, prestar asesora y la coordinacin de
actividades que orienten y sistematicen los procesos de
contratacin del
sector pblico.
Este rgano tendr una dualidad. Por un lado, tomar decisiones y
por el
otro solamente podr asesorar. Tomar decisiones con relacin a
aspectos generales y especializados en materia de contratacin,
cuando
dicte28 normas e instructivos generales; se limitar al
asesoramiento,
cuando los rganos responsables de adjudicar un contrato, le
soliciten
auxilio en tal actividad.
No est previsto, entonces, que se pronuncie en aspectos
especficos
que involucren los derechos subjetivos e intereses legtimos de
los
interesados. Sin embargo, el Reglamento, contradiciendo la LCE,
le
26 Artculo 30, primer prrafo, LCE. 27
Artculo 30, segundo prrafo, LCE. 28 Art. 30, primer prrafo,
LCE.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
atribuye la potestad de resolver sobre la declaracin de dicha
prohibicin
(prohibicin para contratar) cuando se hubiere instruido un
expediente a
tal efecto. Cuando la Oficina Normativa ejerza esta
potestad,
seguramente los que resulten afectados obtendrn de los
tribunales la
nulidad de esta disposicin y, desde luego, de la resolucin.
B) Posibilidad de convertirse en un obstculo para la buena
marcha de los procesos de contratacin
No obstante lo anterior, existe el peligro de que se constituya
en un
obstculo para el desarrollo pacfico de los trmites de los
procedimientos
de seleccin. Existe una tendencia natural en cada segmento
burocrtico a pretender erigirse en centro de toma de
decisiones,
mediante la autoasignacin, en la prctica, de funciones que no
le
atribuyen las normas vigentes.
La tendencia a que nos referimos en el prrafo anterior, ya
comenz a
manifestarse, pero, en esta ocasin, en el mismo Reglamento. En
el
artculo 44, letra c), al margen de lo estatuido en la LCE, se le
atribuye,
como dijimos, la funcin de resolver sobre la declaracin de
prohibicin
para contratar con la Administracin, es decir, que,
aparentemente, ser
a este rgano que le corresponder decidir sobre si en un oferente
se da
una de las circunstancias que lo inhabilita para contratar con
la
Administracin.
Tambin la letra g) del artculo 44 le atribuye la funcin de velar
por el
cumplimiento de la LCE y del Reglamento, as como el de las
dems
normas relativas a la contratacin. Es decir, le atribuye, tambin
al
margen de la LCE, la funcin de contralor de la legalidad de la
actuacin
de todos los rganos de la Administracin Pblica en materia de
contratacin. Esta funcin unida a la tendencia de los burcratas a
eludir
responsabilidades, mediante el traslado a otros de estas
responsabilidades (que le son imputables, justamente, en el
ejercicio de
la competencia de toma de sus propias decisiones), podra causar
un
efecto totalmente distinto a aquel que se pretendi al crear esa
oficina. En
efecto, existe el peligro de que las Secretaras de Estado y
dems
entidades y rganos administrativos comiencen a solicitar de esta
oficina
que se pronuncien sobre la legalidad de cada decisin que les
corresponde tomar, para as evitar que ms adelante los puedan
reparar. A menos que la poltica inicial de esa oficina sea
evitar caer en
la tentacin sealada en el primer prrafo de este apartado, el
congestionamiento que va a provocar la evacuacin de estos
dictmenes
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
(que en el fondo sern verdaderas decisiones, particularmente
para quien
tiene la competencia para decidir legalmente) ser
monumental.
Y esto solo es el comienzo, ms adelante podrn desarrollarse
otras
funciones fcticas que asfixiarn a las Secretaras de Estado y a
las
instituciones autnomas en todo el proceso de contratacin29. Por
eso era
importante tambin sealar los lmites de esta oficina, cuestin
que, al
parecer, no fue una preocupacin de los proyectistas del
Reglamento.
15. ADSCRIPCION
Estar adscrita, segn la LCE30, al rgano que designe el
Presidente de
la Repblica, Secretara de Estado u rgano desconcentrado.
El Reglamento en su artculo 43 la adscribe a la Comisin
Presidencial de
Modernizacin del Estado.
16. ORGANIZACION
Estar a cargo por quien nombre el Presidente de la Repblica
a
propuesta del Secretario Ejecutivo de la Comisin de Modernizacin
del
Estado, reportar a la direccin y coordinacin de esta ltima,
y
funcionar con el mnimo de personal requerido para el
cumplimiento
eficiente de sus funciones, su organizacin se establecer en
el
reglamento interno que se dicte31.
17. FUNCIONES
Sus funciones sern las siguientes32:
1) Establecer y mantener actualizado el Registro de Proveedores
y
Contratistas del Estado;
2) Disear, poner en ejecucin y evaluar peridicamente normas
y
procedimientos operativos relativos al sistema de contratacin
y
29 Esto es lo que ha sucedido con la Secretara Ejecutiva de
Modernizacin del Estado en materia
de organizacin y funciones. Las Secretaras de Estado y dems
rganos centralizados y
desconcentrados estn atados de manos en estas materias, porque
todas las decisiones se centralizaron en esta oficina. Cualquier
decisin relativa a la organizacin o funcionamiento de un
rgano administrativo, hoy debe superar una carrera de obstculos,
todos impuestos por la
flamante oficina mencionada. 30 Art. 30, segundo prrafo. 31
Art. 46, Reglamento. 32 Art. 31, LCE.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
20
EDMUNDO ORELLANA
adquisiciones, para corregir en forma oportuna la operatividad
del
sistema;
3) Disear modelos, tipo de pliegos de condiciones y contratos,
as
como, de manuales para la precalificacin de contratistas;
4) Disear y poner en ejecucin sistemas de registro informtico
para
procurar la informacin requerida en los procesos de contratacin
y
adquisiciones;
5) Prestar asistencia tcnica a las distintas Secretaras de
Estado y
dems organismos del sector pblico para la capacitacin del
personal y para la puesta en ejecucin de manuales de
organizacin
y funciones, control interno y procedimientos relativos a la
actividad
de contratacin;
6) Preparar anualmente, teniendo como referencia los anlisis
del
Banco Central de Honduras, del Instituto Nacional de
Estadsticas,
de la Cmara Hondurea de la Industria y de la Construccin y
de
otras fuentes confiables, estudios y anlisis del comportamiento
de
precios de bienes y servicios, que sern dados a conocer a
las
distintas dependencias, con la anticipacin suficiente para
su
consideracin en la preparacin de sus proyectos de
presupuesto,
teniendo en cuenta el calendario de las actividades previstas
con tal
propsito por la Secretara de Finanzas33;
7) Realizar estudios para actualizar anualmente los montos
de
inversin que determinen los procedimientos de contratacin
previstos en el Artculo 38 de la LCE, y hacerlos del
conocimiento de
la Secretara de Finanzas34;
8) Informar al Presidente de la Repblica, a los rganos
responsables
de la contratacin y a la Contralora General de la Repblica
segn
corresponda, sobre la aplicacin de las normas y los
procedimientos
diseados;
9) Estudiar y preparar frmulas para el reconocimiento de
escalamiento de precios y de mayores costos en la
contratacin
administrativa, segn dispone la LCE, y someterlos al Poder
Ejecutivo para su aprobacin35;
33 Nmero 6, artculo 31, LCE; artculo 45, primer prrafo,
Reglamento. 34
Nmero 7, artculo 31, LCE; artculo 45, segundo prrafo,
Reglamento. 35 Hasta aqu las funciones que el artculo 31 de la LCE,
atribuye a esta oficina.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
21
EDMUNDO ORELLANA
10) Llevar el Registro de Contratos36;
11) Informar a los rganos responsables de la contratacin, a
su
solicitud, sobre la existencia de causas que determinen la
prohibicin de contratar, de acuerdo con lo previsto en la
LCE;
12) Resolver sobre la declaracin de dicha prohibicin cuando
se
hubiere instruido expediente;
13) Realizar estudios sobre bienes y servicios de utilizacin
comn y
formular normas y procedimientos para sistematizar este tipo
de
adquisiciones, procurando posibles ventajas de economa a
escala;
14) Establecer criterios uniformes y homogneos para la
formulacin de
planes anuales de contratacin y adquisiciones en el sector
pblico;
15) Preparar y evaluar a la Secretara del Despacho Presidencial
un
informe anual de sus actividades, a ms tardar en el mes de
febrero
del ao inmediato posterior, y los dems informes que fueren
requeridos;
16) Velar por el cumplimiento la LCE y el Reglamento, as como de
las
dems normas relativas a la contratacin administrativa; y,
17) Cumplir con cualquier otra atribucin que le confieran
las
disposiciones vigentes.
18. APROBACION
Los documentos que produzca la Oficina Normativa sern aprobados
por
la Secretara Ejecutiva de la Comisin Presidencial de
Modernizacin del
Estado, excepto las frmulas de revisin de precios que sern
aprobadas
por Acuerdo del Presidente de la Repblica, por medio de la
Secretara
del Despacho Presidencial37
Aqu se introduce un elemento ms al margen de lo dispuesto en la
LCE,
que nicamente autoriza la adscripcin de la Oficina Normativa a
un
rgano central o desconcentrado. Pero lo que prev el Reglamento
es la
atribucin de facultades de decisin en materia de contratacin, a
la
36 A partir de aqu, se enumeran las funciones que el artculo 44
del Reglamento atribuye a esta
oficina. 37 Art. 47, Reglamento.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
22
EDMUNDO ORELLANA
Secretara Ejecutiva de la Comisin Presidencial de Modernizacin
del
Estado.
Es al margen de la LCE, por lo siguiente: en primer lugar, a
este rgano
no se le menciona en ninguna parte en la LCE; en segundo lugar,
porque
se le atribuyen funciones de decisin que tendrn efectos para
toda la
Administracin en materia de contratacin; y, en tercer lugar,
porque en el
ejercicio de sus funciones quedara condicionada por la aprobacin
de un
rgano que no tiene especialidad en el tema.
Evidentemente con esta asignacin reglamentaria de funciones, no
se
pretende asegurar la calidad de esos documentos, porque el
rgano
especializado es, por disposicin legal y por los recursos
(humanos,
tcnicos, etc.) que dispondr, ser, precisamente, la Oficina
Normativa.
Esto es producto de la tendencia que hemos venido sealando,
de
centralizar decisiones en rganos especficos, con los
consiguientes
efectos de retardo en el proceso de decisiones y dao en los
intereses
econmicos del Estado y de los particulares. Es pattico que una
oficina
de modernizacin estimule este tipo de comportamientos y, peor
an, que
sea a su favor.
19. EL COMITE CONSULTIVO
La Oficina Normativa de Contratacin y Adquisiciones contar con
un
Comit Consultivo, cuya funcin ser asesorarla en el desempeo de
sus
funciones38.
Este comit estar integrado por representantes de los sectores
pblico y
privado. Cinco integrantes correspondern al sector pblico y
cuatro al
sector privado.
Los organismos del sector pblico que tienen representacin son
los
siguientes: Secretara de Estado en el Despacho de la Presidencia
(el
Presidente tiene la potestad para sustituir sta por otra
Secretara de
Estado), Finanzas, Salud, SOPTRAVI y el FHIS. Los suplentes de
stos
sern designados por el Presidente, quienes asistirn en caso
de
ausencia o de impedimento del respectivo titular39
Los del sector privado: Consejo Hondureo de la Empresa
Privada
(COHEP), Cmara Hondurea de la Industria y la Construccin,
Colegio
38
Art. 30, segundo, tercero y cuarto prrafo, LCE. 39 Artculo 48,
Reglamento.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
23
EDMUNDO ORELLANA
de Ingenieros Civiles de Honduras y Cmara Hondurea de
Empresas
Consultoras. Sus representantes sern designados por el
Presidente a
propuesta de estas organizaciones, durarn en sus funciones por
tres
aos, pero podr renovarse su representacin para perodos
sucesivos, y
sern sustituidos por renuncia o cualquier otro motivo
calificado. No
tendrn la consideracin de funcionarios o empleados pblicos, pero
les
sern aplicables las causas de recusacin que reconoce el artculo
15 de
la LPA40.
El Comit estar presidido por el representante de la Secretara
de
Estado en el Despacho de Finanzas, actuar como secretario el
Director
de la Oficina Normativa y sesionar ordinariamente una vez al
mes,
ajustndose a la LGAP, en lo concerniente a la constitucin del
qurum,
el rgimen de adopcin de sus recomendaciones, de convocatoria
y
celebracin de sesiones41.
En casos especficos, la Oficina Normativa de Contrataciones
y
Adquisiciones podr integrar otros organismos pblicos o
privados,
cuando lo estime necesario. La participacin de estos organismos
no ser
la de un invitado, sino de la de un miembro, puesto que la
LCE
claramente dispone que sern integrados (facultada para integrar)
al
Comit Consultivo, lo que significa que participarn en las
mismas
condiciones que los integrantes por ley.
La funcin de este Comit ser la de evaluar las normas,
procedimientos
y modelos de documentos de contratacin (pliego de
condiciones,
contratos, manuales de precalificacin42) que prepare la
Oficina
Normativa, previo a su aprobacin y puesta en ejecucin43. Tambin
se le
atribuye en el Reglamento la facultad de evaluar las frmulas de
revisin
de precios previo a su aprobacin por el Presidente de la
Repblica44.
Las recomendaciones debe emitirlas el Comit dentro de los dos
meses
siguientes a la fecha de la sesin en que fueron comunicados
los
correspondientes asuntos para su respectiva evaluacin; este
plazo
podr prorrogarse por una vez, si las circunstancias as lo
ameritan, pero
transcurrido el plazo o su prrroga sin adoptar la recomendacin,
se
entender que no existe objecin alguna sobre la documentacin
a
evaluar, y el rgano competente podr aprobarla sin ms
dilacin45.
40 Artculo 48, Reglamento. 41 Artculo 30, nmero 2, LCE; artculo
49, Reglamento. 42 Artculo 47, Reglamento. 43 Art.30, ltimo prrafo,
LCE. 44
Art. 47, in fine. 45 Artculo 50, Reglamento.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
24
EDMUNDO ORELLANA
CAPITULO V
ORGANO RESPONSABLE DE LA CONTRATACION SUMARIO:
20. ORGANO COMPETENTE; 21. DELEGACION
20. ORGANO COMPETENTE
A) Los rganos responsables de la contratacin
Segn el artculo 32 de la LCE, los rganos responsables de los
procedimientos o de la contratacin son los mismos que tienen
competencia para adjudicar o suscribir los contratos.
Los rganos competentes para adjudicar, segn el artculo 12 de la
LCE,
son los que tienen competencia para suscribir los contratos,
salvo
algunas excepciones.
En definitiva, cuando la LCE menciona al rgano encargado de
la
contratacin, se est refiriendo al rgano que tiene competencia
para
adjudicar o para suscribir el contrato. Bajo su direccin se
preparar,
adjudicar, ejecutar y liquidar el contrato respectivo, sin
perjuicio de la
participacin en virtud de ley de otros organismos
estatales46,
observndose, a este efecto, las normas, manuales y dems
instrumentos que elabore la Oficina Normativa47.
Para el desarrollo del tema, en este momento lo importante es
referirnos
al rgano competente para adjudicar el contrato, es decir, los
rganos
responsables de los procedimientos de seleccin.
B) En las Secretaras de Estado
En las Secretaras de Estado el rgano competente para adjudicar
los
contratos, es el Secretario de Estado o los Subsecretarios, en
su
condicin de suplentes legales.
46
Art. 32, LCE. 47 Art. 51, primer prrafo, Reglamento.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
25
EDMUNDO ORELLANA
C) En los rganos desconcentrados
a) Regla general
En stos el competente ser l o los titulares de los mismos, de
acuerdo
con las normas que crean el rgano desconcentrado48. El
Reglamento
dispone que tendr tal facultad cuando as lo disponga la ley de
su
creacin u otras disposiciones legales especiales49.
b) rganos desconcentrados de las instituciones autnomas
En el caso de los rganos desconcentrados de las
instituciones
autnomas (rganos de competencia regional), segn la LCE50,
ejercern
esas potestades dentro del lmite que determinen los
correspondientes
rganos de direccin superior. Esto significa que tienen la
titularidad de la
competencia, es decir, no se trata de un supuesto de delegacin.
Esta
opera cuando la Ley asigna al superior una funcin y lo autoriza
para
transferir su ejercicio a un rgano inferior. Es decir, es el
superior el
competente y no el inferior, ste resulta, posteriormente,
competente
merced a la delegacin efectuada.
De conformidad con la LCE, por tanto, lo nico que quedara a
decisin
del rgano de direccin superior (Junta Directiva, Consejo
Directivo, etc.)
sera el lmite de la cuanta del contrato, o los tipos de
contrato, que podr
adjudicar, es decir, podra establecerse va reglamento.
No obstante, debido a la tendencia a tornar ms y ms complejos
los
trmites en los procedimientos, propio de la burocracia, en el
artculo 20,
letra d), del Reglamento, se dispone que se trata de una
delegacin. Con
esta regulacin se complica innecesariamente el proceso de
adopcin de
decisiones, por cuanto no ser por va reglamentaria que podr
regularse
el ejercicio de esta competencia, como dijimos, sino por medio
de
decisiones individuales por las que se decide la delegacin.
48 Art. 11, LCE. En el 43, segundo prrafo, LGAP, se reconoce
esta competencia para todos los
contratos permitidos por las Leyes y hasta los lmites que
determinen sus leyes o las Disp. Grals.
del Presupuesto. 49
Art. 19, segundo prrafo. 50 Art. 11, nmero 2), letra a).
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
26
EDMUNDO ORELLANA
D) En las instituciones autnomas
La potestad de adjudicar los contratos corresponde, dentro de
las
instituciones autnomas, a los que ostenten el cargo de
Presidente,
Director, Secretario Ejecutivo o Gerente51.
No obstante, existe una excepcin a esta regla general.
Corresponder a
las Juntas Directivas o Consejos Directivos de las
instituciones
autnomas adjudicar el contrato cuando su cuanta sea superior a
los
montos comprendidos en los lmites que dispongan las
Disposiciones
Generales del Presupuesto.
E) En las municipalidades
El rgano competente para adjudicar los contratos en las
municipalidades, ser el Alcalde Municipal respectivo52.
En el marco del ejercicio de esta potestad, el Alcalde debe
informar a la
Corporacin, en la sesin inmediata siguiente, sobre los
contratos
adjudicados53.
Sin embargo, corresponder a la Corporacin Municipal adjudicar
los
contratos cuyo monto o trascendencia est comprendida dentro de
lo que
disponga el respectivo Plan de Arbitrios, aprobado anualmente
por este
rgano colegiado54.
F) En los dems casos
En los dems Poderes del Estado, los rganos responsables de
la
contratacin sern los Presidentes de estos poderes.
En el caso del Tribunal Nacional de Elecciones, Ministerio
Pblico,
Comisionado de los Derechos Humanos, Contralora General de
la
Repblica, Direccin de Probidad Administrativa, Procuradura
General
de la Repblica y dems organismos especializados creados por
Ley,
que se financien con fondos pblicos, el competente para
adjudicar el
contrato ser el titular respectivo55.
51 Arts. 11, nmero 2, letra a), LCE, y 20, primer prrafo,
Reglamento. 52 Arts. 11, nmero 2, letra b), LCE, y 21, primer
prrafo, Reglamento. 53 Art. 121, letra c), Reglamento. 54
Arts. 12, nmero 2), LCE, y 21, letra a), Reglamento. 55 Art. 14,
LCE.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
27
EDMUNDO ORELLANA
21. DELEGACION
La LCE prev que se puede delegar el ejercicio de la funcin de
adjudicar
el contrato.
Segn lo dispuesto en la LCE, la delegacin podra operar en dos
niveles:
un nivel de decisin y otro tcnico. El de decisin, opera con
relacin a
los rganos desconcentrados adscritos a rganos centrales56,
cuyas
leyes de creacin no les atribuya esta funcin, y a los
gerentes
administrativos de las Secretaras de Estado57. El tcnico, en
cambio,
opera con respecto a las unidades tcnicas especializadas en
el
desarrollo y la coordinacin de los procesos tcnicos de
contratacin58.
En este ltimo caso, es evidente que lo perseguido por la LCE
es
descongestionar los rganos de decisin mediante el traslado de
los
trmites eminentemente tcnicos en rganos de este carcter.
No obstante, para el Reglamento las unidades tcnicas son las
mismas
Gerencias Administrativas o las Unidades Ejecutoras59. Es
decir,
pretende limitar los alcances de la LCE, porque quedara un solo
tipo de
delegacin, la del nivel de decisin, cuya consecuencia ser la
imposibilidad de descongestionar los niveles de decisin.
Afortunadamente, como tal disposicin evidentemente contradice
lo
dispuesto en la LCE, y como los rganos competentes, a tenor de
la LPA,
pueden delegar, podran hacer caso omiso de aquella disposicin
del
Reglamento, y delegar la funcin de adjudicar a los rganos
decisin, y
los aspectos tcnicos, a las unidades tcnicas especializadas, las
cuales
tendr que identificar debidamente.
Las unidades tcnicas, segn el Reglamento, tendrn la obligacin
de
remitir informes mensuales o cuando fueren requeridos, a los
rganos
responsables de la contratacin60.
Los dems Poderes del Estado y los dems rganos del sector
pblico,
tambin pueden delegar, en este caso, sin restricciones
reglamentarias,
es decir, en los trminos que la LCE ha previsto.
56 Art. 11, nmero 1, letra b). 57 Art. 11, nmero 1, letra c) 58
Art. 32, segundo prrafo, in fine, LCE. 59
Art. 51, segundo prrafo, Reglamento. 60 Ver nota anterior.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
28
EDMUNDO ORELLANA
CAPITULO VI
REGISTRO DE PROVEEDORES Y CONTRATISTAS SUMARIO:
22. SU UBICACIN; 23. CARACTERISTICAS; 24. FINALIDAD Y FUNCIONES;
25. PERSONAS SUJETAS A
INSCRIPCION; 26. REQUISITOS; 27. PROCEDIMIENTO; 28. LA
INSCRIPCION; 29. CAPACIDAD PARA
CONTRATAR; 30. INHABILIDADES; 31. LA CAPACIDAD PARA EJECUTAR EL
CONTRATO; 32.
CLASIFICACION DE LA INSCRIPCION; 33. DENEGACION; 34. DURACION;
35. MODIFICACION;
36.ANOTACIONES POSTERIORES EN LA INSCRIPCION; 37. SUSPENSION;
38. CANCELACION; 39.
EFECTOS; 40. IMPUGNACION.
22. SU UBICACION
Ser responsabilidad de la Oficina Normativa de Contratacin y
Adquisiciones llevar un Registro de Proveedores y
Contratistas61
No obstante, cuando las necesidades del servicio lo impongan,
las
entidades descentralizadas podrn tener sus propios registros62.
En este
caso, de conformidad con el artculo 56 del Reglamento, estos
registros
se sujetarn a los principios y regulaciones de lo dispuesto en
el
Reglamento y operarn en forma coordinada con el Registro que
lleve la
Oficina Normativa, incluyendo el intercambio de informacin
relevante.
Tambin es importante sealar que el Reglamento permite, en
los
supuestos que ms adelante se indicarn, que los rganos de los
Poderes del Estado y de las entidades descentralizadas puedan
llevar
listas de potenciales oferentes con carcter informativo, en los
cuales
stos deben inscribirse63.
23. CARACTERISTICAS
El registro que lleve la Oficina Normativa de Contratacin y
Adquisiciones
ser centralizado y obligatorio. Ser centralizado porque servir
para toda
la Administracin Pblica, sin perjuicio de lo dicho respecto de
las
entidades descentralizadas; y obligatorio porque nadie podr ser
objeto
de adjudicacin de un contrato por parte de la Administracin
si
previamente no acredita estar inscrito en este registro64.
El que lleven la Oficina Normativa y las entidades
descentralizadas, ser
electrnico (Art. 5, tercer prrafo, in fine) Es decir, queda
excluido el
registro manual. Por la forma en que est redactada, esta es
una
regulacin preceptiva, es decir, contiene una orden para todos
los
61 Artculo 34, LCE. 62 Ver nota anterior. 63
Tercer prrafo, artculo 58, LCE. 64 Ultimo prrafo, artculo 36,
LCE.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
29
EDMUNDO ORELLANA
rganos responsables del Registro de Proveedores y Contratistas,
sin
opcin alguna. Habr que suponer, entonces, que en el momento
que
comience a funcionar la Oficina Normativa debe comenzar a
funcionar
electrnicamente el Registro de Proveedores y Contratistas,
puesto que
de lo contrario podra discutirse sobre la validez jurdica de
las
inscripciones realizadas manualmente.
Por otro lado, tendr que aceptarse que la mayora de las
municipalidades no podrn llevar sus propios registros, pues sus
recursos
son tan escasos que no podrn financiarse la tecnologa que exige
esta
modalidad de llevar el registro.
El Reglamento impone la obligatoriedad de la inscripcin en el
Registro
que lleva la Oficina Normativa, sin perjuicio de los registros
de las
entidades descentralizadas65.
24. FINALIDAD Y FUNCIONES
A) Finalidad
El artculo 54 del Reglamento dispone que el Registro tendr
como
finalidad lo siguiente:
1) Facilitar el conocimiento de los interesados en contratar con
los
organismos estatales;
2) Tener conocimiento de la informacin relevante sobre la
ejecucin
de los contratos que fueron adjudicados;
3) Agilizar y simplificar los procedimientos de contratacin.
B) Funciones
El Reglamento le atribuye funciones al Registro de Proveedores
y
Contratistas, pero resulta que ste es, precisamente, una funcin
de la
Oficina Normativa. Para mejor entender lo que pretende el
Reglamento
diremos que le asigna funciones a la dependencia encargada del
Registro
de Proveedores y Contratistas.
Estas funciones son las siguientes66:
65
Segundo prrafo, artculo 56, LCE. 66 Art. 55, Reglamento.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
30
EDMUNDO ORELLANA
1) La inscripcin de los interesados que lo soliciten, previa
acreditacin
de los requisitos previstos en la LCE y en el Reglamento;
2) La emisin de las constancias o certificados de inscripcin,
con los
efectos previstos en la LCE y el Reglamento;
3) La custodia de los documentos aportados por los interesados,
a
cuyo efecto se llevar un expediente de cada contratista que
fuere
inscrito;
4) La anotacin en el expediente de cada contratista de las
incidencias
que resulten de la ejecucin de los contratos que les fueren
adjudicados, de acuerdo con lo previsto en los artculos 35 de
la
LCE y 68 del Reglamento;
5) La actualizacin peridica de los datos de los contratistas
inscritos;
y,
6) La facilitacin de la informacin sobre los contratistas
que
estuvieren inhabilitados para contratar con la Administracin,
o
sobre su historial de cumplimiento de contratos anteriores,
cuando
fuere requerida por los rganos responsables de la
contratacin.
25. PERSONAS SUJETAS A INSCRIPCION
Estarn sujetas a inscripcin todas las personas, naturales o
jurdicas,
que estn interesadas en participar en la adjudicacin de
contratos de la
Administracin Pblica.
Sin embargo, no se exigir la inscripcin en los siguientes
casos:
1) Cuando se trate de proveedores de bienes al detalle.
Se entiende por bienes al detalle los de uso comn ofrecidos
normalmente en el comercio o por artesanos, cuya adquisicin,
en
razn de su precio, no requiere de licitacin formal67.
2) Cuando se trate de contratos que por su cuanta no
requieren
licitacin o concurso68.
67
Artculo 58, primer prrafo, Reglamento. 68 Artculo 37, segundo
prrafo, LCE; Artculo 58, segundo prrafo, Reglamento.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
3) Cuando se trate de contratos de servicios profesionales o
tcnicos
prestados por personas naturales69.
No estar obligado a inscribirse en el Registro, no excluye la
obligacin,
para los potenciales oferentes, de inscribirse en las listas
que, con
carcter informativo, podrn llevar los rganos del Estado y de
las
entidades descentralizadas, segn el tercer prrafo del artculo 58
del
Reglamento.
26. REQUISITOS
Los requisitos de inscripcin no deben ser discriminatorios a
efecto de
que ofrezcan las mismas oportunidades de participacin a todos
los
interesados, en aplicacin del Principio de Igualdad. Por ello,
la LCE
dispone que sern similares para todos los interesados70.
Los requisitos que deben acreditarse sern los siguientes71:
1) Personalidad, nacionalidad y poder de representacin segn
disponen los artculos 23 y 24 del Reglamento;
2) Solvencia econmica y financiera, de acuerdo con el artculo 33
del
Reglamento;
3) Declaracin Jurada, otorgada por quien ejerza
representacin
suficiente y su firma ser autenticada por Notario72,
haciendo
constar en ella que el interesado no se encuentra comprendido
en
alguna de las circunstancias inhabilitantes previstas en los
artculos
15 y 16 de la LC, y certificacin del rgano societario
correspondiente, en su caso, indicando la composicin del
capital
social73;
4) Idoneidad tcnica y profesional, segn disponen los artculos
34, 35
y 36 del Reglamento;
5) Especialidad o reas de actividad;
69 Artculo 58, segundo prrafo, in fine, Reglamento. 70 Artculo
36, LCE. 71 Art. 60, Reglamento. 72
Artculo 29, Reglamento. 73 Art. 30, tercer prrafo,
Reglamento.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
6) Direccin completa del establecimiento principal o de sus
sucursales, incluyendo telfono, fax, correo electrnico,
apartado
postal u otros medios para remitir informacin;
7) Licencias de representantes, agentes o distribuidores de
casas
comerciales extranjeras, en su caso;
8) Inscripcin en el Colegio Profesional correspondiente,
cuando
proceda; y,
9) Otros datos relevantes que se requieran en los formularios
de
inscripcin.
Estos requisitos podrn acreditarse mediante la presentacin
de
fotocopias de los documentos originales. Una vez cotejadas con
el
original, se devolver ste y las fotocopias sern archivadas en
el
expediente correspondiente74.
Ms adelante volveremos sobre este tema para analizarlo en
detalle.
27. PROCEDIMIENTO
El procedimiento, que se contiene en el Reglamento, seguir los
pasos
que se indican a continuacin.
En primer lugar, debe plantearse por escrito la peticin de
inscripcin.
Esto significa que debe elevarse una solicitud ante la Oficina
Normativa
encaminada a que se admita el escrito y, previo los trmites
reglamentarios, se proceda a la inscripcin.
En segundo lugar, si la solicitud adolece de un defecto formal,
debe
aplicarse el principio de eficiencia, en virtud del cual el
contenido
prevalecer sobre la forma y se facilitar la subsanacin de los
defectos
insustanciales, es decir, las omisiones o la presentacin de
documentos
que faltaren; por ello, se le debe conceder al peticionario un
plazo para
subsanarla. Que en ningn caso podr ser inferior de tres das,
pues es el
plazo aplicable a cualquier procedimiento, a tenor del artculo
115 de la
LPA. Podr concederse ms das, pero nunca podr ser inferior de
tres
das.
74 Artculo 61, Reglamento, en relacin con el 53 de la LPA.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
33
EDMUNDO ORELLANA
En tercer lugar, debe emitirse una resolucin. Esta puede
contener la
aceptacin o la denegacin de lo solicitado. Cuando se declare con
lugar
la solicitud se proceder a la inscripcin, asignndose un nmero
y
extendindose constancia de inscripcin al interesado75. En el
caso de la
denegacin, se proceder al archivo de las diligencias, salvo que
el
interesado impugne la decisin. No podr denegarse la
solicitud
fundamentndose en que no estn disponibles los formularios nicos
o
formularios modelo a que nos referimos en el apartado que
sigue76.
En cuarto lugar, la resolucin debe producirse dentro de un
plazo. La LCE
dispone que ser el fijado en el Reglamento77 y en ste se
establece el
plazo de diez das hbiles, contado a partir del da siguiente al
de la
presentacin correcta de la informacin requerida78. Este plazo es
el que
corresponde a todo procedimiento que debe resolverse de plano, a
tenor
del artculo 48 de la LPA, es decir, cuando no existen perodos de
prueba
y dems actuaciones propias de los procedimientos por los que
se
canalizan las solicitudes de declaracin o reconocimiento de
derechos
subjetivos.
Finalmente, es importante destacar que el segundo prrafo del
artculo
34, LCE, ordena que este trmite de inscripcin no causar tasa
alguna al
solicitante, lo que se ratifica en el primer prrafo del artculo
36. Y en el
segundo prrafo del artculo 54 del Reglamento se dispone que
el
procedimiento se sujetar a principios de simplificacin en los
trmites y
gratuidad de la inscripcin, la que no causar tasa alguna.
28. LA INSCRIPCION
La inscripcin se har con la informacin que proporcionen los
interesados, acreditando su especialidad o rea de actividad,
incluyendo,
en su caso, los bienes o servicios cuya distribucin, venta o
prestacin
forme parte de su giro comercial79.
La Oficina Normativa proveer a los interesados formularios nicos
o,
como les denomina el Reglamento, formularios modelo, incluyendo
las
especialidades o reas de actividad.
75 Art. 62, segundo prrafo, Reglamento. 76 Art. 59, segundo
prrafo, Reglamento. 77 Artculo 37, LCE. 78
Artculo 63, Reglamento. 79 Artculo 64, Reglamento.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
34
EDMUNDO ORELLANA
En estos formularios, los interesados debern incluir la
informacin que
acredite que tienen la aptitud para contratar con la
Administracin.
Esa aptitud debe acreditarse de dos formas, a saber: por un
lado,
asegurar que no estn comprendidos en ninguna de las
inhabilidades
legales para contratar; y, por el otro, garantizar que tienen la
idoneidad
tcnica o profesional y la solvencia econmica y financiera para
ejecutar
el contrato. La primera, se refiere a su capacidad legal para
celebrar el
contrato y la segunda a su capacidad econmica, financiera,
tcnica o
profesional para ejecutar el contrato.
29. CAPACIDAD PARA CONTRATAR
El interesado debe ostentar capacidad para ejercer sus derechos
y
contraer obligaciones80, es decir, debe acreditar que posee la
capacidad
jurdica para contratar con la Administracin, mediante los
documentos
relativos a su personalidad81.
En la persona natural la capacidad se adquiere a la mayora de
edad,
sin embargo la ley le confiere aptitud legal para contraer
obligaciones
antes de haber alcanzado esta edad, en virtud de emancipacin82 o
de
habilitacin de edad83. Por tanto, las personas que se dedican al
ejercicio
de una profesin u oficio, deben acreditar su capacidad mediante
la
tarjeta de identidad o pasaporte84.
Si el interesado es una empresa mercantil, habr que distinguir
entre
empresas nacionales y extranjeras. Las nacionales deben
acreditar su
existencia y capacidad mediante el testimonio de su escritura
de
declaracin de comerciante individual o de su constitucin social,
segn
sea el caso, debidamente inscrita en el Registro Pblico de
Comercio85.
80 Existen dos tipos de capacidad, a saber: la capacidad de goce
y la capacidad de ejercicio. La
primera la poseen todas las personas, desde el momento de su
nacimiento; la segunda solamente
cuando se producen los supuestos previstos en la norma. A la que
se refiere la LCE es a la
capacidad de ejercicio. Respecto de sta, el Cdigo Civil nos
indica, que existen los incapaces
absolutos y los relativamente incapaces. Los primeros son los
dementes, los impberes y los
sordo-mudos que no pueden darse a entender por escrito; los
segundos, son los menores adultos y
los que se hallan bajo interdiccin de administrar lo suyo, por
sentencia ejecutoriada (Art. 1555). 81 Reglamento, artculo 23. 82
La Emancipacin es un hecho que pone fin a la patria potestad (Art.
263, Cdigo Civil). 83 La Habilitacin de Edad es un privilegio
concedido a un menor para que pueda ejecutar todos
los actos judiciales y extrajudiciales, y contraer todas las
obligaciones de que son capaces los
mayores de veintin aos, excepto aquellos actos u obligaciones de
que la ley le declare incapaz
(Art. 269, Cdigo Civil). 84
Artculo 23, letra d), Reglamento. 85 Artculos 20, LCE, y 23,
letra a), Reglamento.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
35
EDMUNDO ORELLANA
Las extranjeras deben acreditar aquellos extremos, mediante
la
certificacin de la resolucin del Poder Ejecutivo que autoriza
ejercer el
comercio en Honduras y su inscripcin en el Registro Pblico
de
Comercio, sin perjuicio de lo que dispusieren sobre el
particular
convenios internacionales suscritos por el Estado o convenios
de
financiamiento externo86. No obstante, se autoriza a la
Administracin
para que en el Pliego de Condiciones permita que estas
empresas
puedan presentar sus ofertas sin cumplir con estos requisitos y
con la
simple presentacin del documento o documentos que acrediten
su
constitucin legal en el pas de origen, autenticados por el
respectivo
consulado hondureo, siempre que cumpla con estos requisitos
antes de
la adjudicacin del contrato87. En este supuesto, no se exime a
la
empresa extranjera de la obligacin de inscribirse en el
Registro, en cuyo
caso la admisin de la solicitud estar condicionada al
cumplimiento
posterior de esos requisitos88.
Cuando se tratare de un proveedor extranjero de bienes o
servicios que
fuere representado en una licitacin por agentes, representantes
o
distribuidores constituidos en Honduras de acuerdo con las
leyes
respectivas, corresponder a stos ltimos acreditar su
personalidad,
solvencia, idoneidad y representacin, incluyendo la
disponibilidad de
talleres de mantenimiento, repuestos, personal tcnico y dems
facilidades que fueren requeridas para el cumplimiento del
contrato89.
En todo caso, la persona natural o la empresa mercantil,
nacional o
extranjera, debe acreditar tambin estar inscrita, cuando
proceda, en el
Colegio Profesional respectivo (construccin de obra pblica;
consultora
en ingeniera civil, mecnica, elctrica, qumica, economa, derecho,
etc.)
30. INHABILIDADES
El interesado tambin debe acreditar que no se encuentra en
ninguna de
las circunstancias que inhabilitan para contratar con la
Administracin
86 Artculo 23, letra e), Reglamento, relacionado con el 21 de
LCE. 87 Artculo 24, Reglamento. Resulta difcil comprender la
justificacin de esta excepcin tan
general. Porque si es la celeridad el motivo en que se
fundamentaron los proyectistas para crear
esta excepcin, no se entiende por qu la reconocen en todos los
casos. En efecto, la licitacin
para la obra pblica tiene un trmite que requiere de un perodo
relativamente mayor que cualquier otra licitacin o procedimiento,
porque exige la precalificacin. De modo que se cuenta
con tiempo suficiente para cumplir con todos los requisitos que
exige la LCE y el mismo
Reglamento, sin necesidad de conceder este privilegio, que puede
convertirse en una actividad
normal y en fraude de los intereses del pas. 88
Segundo prrafo del artculo 24, Reglamento. 89 Reglamento,
artculo 27.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
36
EDMUNDO ORELLANA
Pblica. Si se encuentra comprendido en cualquiera de ellas,
la
inscripcin le ser denegada90.
A) Circunstancias inhabilitantes
Las circunstancias que inhabilitan para contratar con la
Administracin,
son las siguientes91:
1) Haber sido condenado mediante sentencia firme por delitos
contra
la propiedad, delitos contra la fe pblica, cohecho,
enriquecimiento
ilcito, negociaciones incompatibles con el ejercicio de
funciones
pblicas, malversacin de caudales pblicos o contrabando y
defraudacin fiscal, mientras subsista la condena92.
Esta prohibicin inhabilita tambin a las personas jurdicas
cuyos
administradores o representantes se encuentren en cualquiera
de
las situaciones anteriores, por actuaciones a nombre o en
beneficio
de las mismas.
2) Haber sido declarado en quiebra o en concurso de
acreedores,
mientras no estn rehabilitados93.
90 Art. 37, primer prrafo, in fine, LCE. 91 Art. 15, LCE. 92
Mientras subsista la condena durar la inhabilidad aqu reconocida.
Sin embargo, sobre esta
inhabilidad es importante destacar lo siguiente: en el artculo
1555 del Cdigo Civil, citado en la
nota nmero 8 anterior, se establece que son relativamente
incapaces quienes se hallan bajo
interdiccin de administrar lo suyo, por sentencia
ejecutoriada.
En el Cdigo Penal se establece que la interdiccin civil es una
pena accesoria (Art. 38) e
indica que ser accesoria en todas las penas de reclusin menores
(Art. 64) o mayores (Art. 63) de
cinco aos, es decir, que siempre que se dicte sentencia
condenatoria aplicando la pena de
reclusin, se habr de aplicar la accesoria de interdiccin civil.
Entonces, mientras dure la condena esta pena accesoria inhabilitar
al condenado para contratar, porque la interdiccin civil
consiste en la suspensin de los derechos de patria potestad,
tutela, guarda y administracin de
bienes (Art. 54, Cdigo Penal).
Aclarado lo anterior, cabe preguntarse Qu sentido tiene incluir
la inhabilitacin en la LCE, si
mientras subsista la condena estarn limitados en su capacidad de
ejercicio por la pena accesoria
de interdiccin civil? 93 Originalmente en este nmero se contena
la inhabilidad para quienes haban sido sancionados
por infracciones tributarias, en dos o ms expedientes. Sin
embargo, en la Ley de Equilibrio
Financiero y la Proteccin Social, artculo 54, se elimin esta
inhabilidad, sin justificacin alguna.
Esta actitud del legislador es una manifestacin ms de nuestra
cultura. Tratar de cometer
fraude al Fisco nunca ha sido en nuestra historia una conducta
inmoral. Antes del Cdigo
Tributario el deber impuestos no era sancionado; ms bien, exista
la conviccin generalizada que el deudor deba apropiarse de la
cantidad adeudada y el Estado deba perdonarlo.
Esto no lo hemos abandonado, Por eso todos los aos se aprueban
amnistas tributarias,
premiando al deudor moroso y mandando un mensaje a quienes pagan
los impuestos, para que
rectifiquen su conducta y comiencen a emular a los beneficiados
de esas amnistas.
No es extrao, entonces, que el legislador elimine esa
inhabilidad para contratar, en una Ley
cuyo objeto, irnicamente, es lograr ms ingresos tributarios para
el Estado.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
37
EDMUNDO ORELLANA
3) Ser funcionario o empleado, con o sin remuneracin, al
servicio de
los Poderes del Estado o de cualquier institucin
descentralizada,
municipalidad u organismo que se financie con fondos pblicos,
sin
perjuicio de lo previsto en el Artculo 258 de la Constitucin de
la
Repblica94.
4) Haber dado lugar, por causa de la que hubiere sido
declarado
culpable, a la resolucin firme de cualquier contrato celebrado
con la
Administracin o a la suspensin temporal en el Registro de
Proveedores y Contratistas en tanto dure la sancin. En el
primer
caso, la prohibicin de contratar tendr una duracin de dos
(2)
aos, excepto en aquellos casos en que haya sido objeto de
resolucin en sus contratos en dos ocasiones, en cuyo caso la
prohibicin de contratar ser definitiva.
5) Ser cnyuge, persona vinculada por unin de hecho o
parientes
dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad
de cualquiera de los funcionarios o empleados bajo cuya
responsabilidad est la precalificacin de las empresas, la
evaluacin de las propuestas, la adjudicacin o la firma del
contrato.
6) Tratarse de sociedades mercantiles en cuyo capital social
participen
funcionarios o empleados pblicos que tuvieren influencia por
razn
de sus cargos o participaren directa o indirectamente en
cualquier
etapa de los procedimientos de seleccin de contratistas.
Esta prohibicin se aplica tambin a las compaas que cuentan
con
socios que sean cnyuges, personas vinculadas por unin de
hecho
o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo
de afinidad de los funcionarios o empleados a que se refiere
el
numeral anterior, o aquellas en las que desempeen puestos de
direccin o de representacin personas con esos mismos grados
de
relacin o de parentesco.
Ms adelante veremos como va Reglamento se pretende darle
nuevamente vigencia a esta
inhabilidad. 94 La expresin sin perjuicio de lo previsto en el
Artculo 258 de la Constitucin de la Repblica no tiene otro sentido
que excluir de esta inhabilidad a los que presten servicios
asistenciales de salud y en la docencia, puesto que en virtud
del citado artculo 258 quedan
excluidos de la prohibicin de desempear dos o ms cargos pblicos
remunerados. Por tanto, los
docentes de todos los niveles (primario, secundario,
universitario, etc.) y los que presten servicios
asistenciales de salud (mdicos, enfermeras, etc.) no estn
inhabilitados para contratar con la
Administracin Pblica.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
38
EDMUNDO ORELLANA
7) Haber intervenido directamente o como asesores en cualquier
etapa
de los procedimientos de contratacin o haber participado en
la
preparacin de las especificaciones, planos, diseos o trminos
de
referencia, excepto en actividades de supervisin de
construccin.
Esta inhabilidad queda limitada al procedimiento de contratacin
de
que se trate95.
8) Quien haya sido objeto de una sancin de suspensin del
Registro
de Proveedores y Contratistas96
9) Quien ha sido sancionado para participar en los
procedimientos de
contratacin97.
B) Personas inhabilitadas por razn de sus cargos
En la inhabilidad contenida en el nmero 6) de la letra anterior,
de
conformidad con el artculo 16, LCE, se comprenden todos los
funcionarios o empleados pblicos que por razn de sus cargos
intervienen directa o indirectamente en los procedimientos
de
contratacin y, en todo caso, el Presidente de la Repblica y
los
Designados a la Presidencia, los Secretarios y Subsecretarios de
Estado,
los Directores Generales o Funcionarios de igual rango de las
Secretaras
de Estado, los Diputados al Congreso Nacional, los Magistrados
de la
Corte Suprema de Justicia, los miembros del Tribunal Nacional
de
Elecciones; el Procurador y Subprocurador General de la
Repblica; el
Director y Subdirector General de Probidad Administrativa;
el
Comisionado Nacional de Proteccin de los Derechos Humanos; el
Fiscal
General de la Repblica y el Fiscal Adjunto; los mandos
superiores de las
Fuerzas Armadas, los Gerentes y Subgerentes o funcionarios
de
similares rangos de las instituciones descentralizadas del
Estado, los
Alcaldes y Regidores Municipales en el mbito de la contratacin
de cada
Municipalidad.
Para identificar cules son los mandos superiores de las
Fuerzas
Armadas a que se refiere ese artculo, el Reglamento dispone que
debe
entenderse por ellos los cargos de Jefe del Estado Mayor
Conjunto,
Comandantes del Ejrcito, Fuerza Area y Fuerza Naval y los
Comandantes y SubComandantes de unidades militares.
95 Art. 28, ltimo prrafo, Reglamento. 96
Art. 139, LCE. 97 Art. 140, LCE.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
A efecto de determinar cules son los funcionarios o empleados
pblicos
que, segn el artculo que nos ocupa, por razn de sus cargos,
intervienen, directa o indirectamente, en los procedimientos de
seleccin,
el Reglamento precepta que son aquellos que tienen participacin
en la
precalificacin de los oferentes, la evaluacin de las propuestas,
la
adjudicacin o la suscripcin de los contratos, as como los que
participen
en la preparacin de especificaciones, planos, diseos, pliegos
de
condiciones o trminos de referencia para un procedimiento de
contratacin en particular98.
31. LA CAPACIDAD PARA EJECUTAR EL CONTRATO
A) La capacidad de ejecucin
La capacidad para ejecutar el contrato se acredita mediante
la
presentacin de la informacin que asegure que el interesado
posee
solvencia econmica y financiera e idoneidad tcnica o
profesional99.
Segn el artculo 65 del Reglamento, en relacin con el monto de
los
proyectos o estudios requeridos, la capacidad de ejecucin de
los
contratistas de obras pblicas o de servicios de consultora en
esta
materia, ser evaluada en la precalificacin.
B) Solvencia econmica y financiera
La solvencia econmica y financiera se acreditar, segn el artculo
33
del Reglamento, por los medios siguientes, segn proceda:
1) Informes financieros personales y constancias de
instituciones
financieras, si se tratare de personas naturales, cuando as
fuere
requerido;
2) Balance general y estado de resultados debidamente auditados
por
contador pblico independiente o firma de auditora, si se tratare
de
personas jurdicas o de comerciantes individuales; y,
3) Declaracin relativa al volumen global de negocios y a las
obras,
suministros, servicios o trabajos realizados durante los ltimos
cinco
aos o durante un plazo mayor si as fuere requerido.
98
Art. 28, segundo prrafo. 99 Art. 34, segundo prrafo, LCE.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
C) Idoneidad tcnica o profesional
a) Concepto
La idoneidad tcnica o profesional se refiere a los siguientes
aspectos: el
personal y la experiencia y responsabilidad de la empresa. La
primera,
concierne a la formacin acadmica del personal tcnico, aos de
experiencia del personal, especialidad del personal y equipo
tcnico; la
segunda, comprende, en relacin con la experiencia, los tipos
de
contratos ejecutados (obra pblica, estudios, diseos, etc.) y, en
cuanto a
la responsabilidad, su organizacin administrativa y los
contratos
suscritos que fueron ejecutados en cumplimiento estricto de
sus
estipulaciones.
b) Forma de acreditarla en contratos de obra pblica
En este tipo de contratos, la idoneidad tcnica y profesional se
acreditar,
segn el artculo 34 del Reglamento, por los medios
siguientes:
1) Informacin del personal directivo y profesional de la empresa
con
su correspondiente hoja de vida, con especial referencia a
los
responsables de las obras;
2) Informacin de las obras de carcter pblico o privado
ejecutadas
durante los cinco ltimos aos, con indicacin de presupuestos,
caractersticas y lugares de ejecucin, acompaando actas de
recepcin o referencias de los propietarios de las obras;
3) Informacin de la maquinaria, material, equipos tcnicos e
instalaciones de que dispondr el interesado, inidicando estado
y
propiedad;
4) Relacin del personal profesional y tcnico de que disponga
para la
ejecucin de las obras y su experiencia, indicando si forma o
no
parte de los cuadros permanentes del contratista;
5) Existencia de obligaciones pendientes o futuras que
puedan
competir con la ejecucin normal de la obra que se proyecta
ejecutar;
6) Capacidad administrativa disponible;
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
41
EDMUNDO ORELLANA
7) Juicios o reclamaciones pendientes durante los ltimos cinco
aos
con motivo de contratos anteriores o en ejecucin;
8) Los dems requisitos objetivos relacionados directamente con
la
contratacin que dispusieren los documentos de precalificacin
de
acuerdo con los modelos o instructivos preparados por la
Oficina
Normativa.
c) Forma de acreditarla en contratos de suministro
La idoneidad tcnica y profesional en este tipo de contratos se
acreditar,
segn el artculo 35 del Reglamento, mediante:
1) Informacin de suministros efectuados durante los cinco
ltimos
aos, indicando su importe y carcter pblico o privado,
acompaando documentos acreditativos de los mismos;
2) Descripcin del equipo tcnico, medios de investigacin y
talleres y
facilidades de mantenimiento, en su caso, as como de los
sistemas
de control de calidad;
3) Muestras, descripciones o fotografas de los bienes a
suministrar, en
la medida que se estimen indispensables y de acuerdo con
criterios
de razonabilidad y proporcionalidad;
4) Documentos o declaracin que acredite los registros oficiales
de los
bienes, como los referentes a productos farmacuticos,
agroqumicos, veterinarios u otros, segn proceda;
5) Certificaciones, en su caso, de organismos encargados del
control
de calidad de los bienes, con referencia a especificaciones
o
normas preestablecidas; y,
6) Juicios o reclamaciones pendientes durante los ltimos cinco
aos
con motivo de contratos anteriores o en ejecucin.
d) Forma de acreditarla en contratos de consultora
Segn el artculo 36 del Reglamento, en estos contratos debe
tomarse en
cuenta los conocimientos tcnicos o profesionales, eficiencia,
experiencia
y fiabilidad de los interesados y del personal profesional
propuesto para la
prestacin de los servicios.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
42
EDMUNDO ORELLANA
La forma de acreditar la idoneidad tcnica y profesional ser por
los
siguientes medios:
1) Informacin del personal directivo y profesional de la empresa
con
su correspondiente hoja de vida y en particular de las
personas
responsables de la ejecucin del contrato;
2) Informacin documentada de los principales servicios o
trabajos
realizados por el consultor o por el personal profesional
propuesto,
durante los ltimos cinco aos o durante un plazo mayor si as
fuere
requerido, con indicacin de sus fechas, actas de recepcin,
montos
y beneficiarios pblicos o privados;
3) Informacin, en su caso, de equipos tcnicos, instalaciones
o
sistema de control de calidad de que se disponga para la
ejecucin
del contrato, considerando la naturaleza de los servicios;
4) Juicios o reclamaciones pendientes durante los ltimos cinco
aos
con motivo de contratos anteriores o en ejecucin; y,
5) Los dems requisitos objetivos relacionados directamente con
la
contratacin que dispusieren los documentos de precalificacin,
en
su caso, de acuerdo con los modelos o instructivos preparados
por
la Oficina Normativa.
32. CLASIFICACION DE LA INSCRIPCION
La inscripcin se har por especialidades o por reas de actividad,
segn
el artculo 34, LCE, atendiendo la informacin proporcionada por
los
interesados.
El legislador dej para el Reglamento lo que debe entenderse
por
especialidades o por reas de actividad. Sin embargo, el
Reglamento no
contiene norma alguna que diga que debe entenderse por
especialidades
o reas de actividad. Pero si dispone que las mismas sern
determinadas
por la Oficina Normativa oyendo la opinin del Consejo
Consultivo,
considerando la naturaleza o caractersticas tcnicas de las obras
o
servicios de consultora que normalmente son requeridos por
la
Administracin, as como de los diferentes bienes o servicios
cuyo
suministro usualmente requiere el sector pblico100.
100 Art. 64, segundo prrafo.
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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA
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EDMUNDO ORELLANA
El Registro, segn el Reglamento, operar con secciones
diferenciadas
para los contratistas de obras pblicas, suministros o servicios
de
consultora101.
33. DENEGACION
Se denegar la inscripcin al interesado, en los siguientes
casos102:
1) Cuando no tenga capacidad para contratar con la
Administracin;
2) Cuando se encuentre comprendido en alguna de las
inhabilidades
contempladas en el artculo 15, relacionado con el 16, de la LCE;
y,
3) Cuando no acreditare satisfactoriamente los requisitos
previstos en
el artculo 60 del Reglamento.
34. DURACION
La duracin de la inscripcin ser de tres aos. Este plazo comenzar
a
partir de la expedicin de la constancia de inscripcin.
La inscripcin podr ser renovada siempre que se solicite antes de
que
