INFORMATICA INFORMATICA JURIDICAJURIDICA

PROTECCION JURIDICA DEL PROTECCION JURIDICA DEL SOFTWARESOFTWARE

INTRODUCCIONINTRODUCCIONLa protección a los derechos intelectuales en el La protección a los derechos intelectuales en el Perú siempre fue preocupación de los juristas, Perú siempre fue preocupación de los juristas, desde la independencia y la posterior promulgación desde la independencia y la posterior promulgación de la primera Constitución del Perú (1823), se de la primera Constitución del Perú (1823), se plasmaron en un sin número de normas estos plasmaron en un sin número de normas estos derechos, como el Decreto Legislativo 822.derechos, como el Decreto Legislativo 822.

Por otro lado, la posibilidad de incorporar a la Por otro lado, la posibilidad de incorporar a la protección jurídica estos programas de computo en protección jurídica estos programas de computo en el ámbito del derecho, específicamente en el de la el ámbito del derecho, específicamente en el de la propiedad intelectual y particularmente en las propiedad intelectual y particularmente en las normas autorales.normas autorales.

ANTECEDENTESANTECEDENTESUn hecho que dio lugar a la necesidad de crear un Un hecho que dio lugar a la necesidad de crear un organismo internacional fue en 1873, cuando se organismo internacional fue en 1873, cuando se organizó la Exposición internacional de invenciones organizó la Exposición internacional de invenciones de Viena. de Viena.

El año 1883, se adoptó el Convenio de París para El año 1883, se adoptó el Convenio de París para la Protección de la Propiedad Industrial, primer la Protección de la Propiedad Industrial, primer tratado internacional que permitía a los nacionales tratado internacional que permitía a los nacionales de un país obtener la protección en otros países de un país obtener la protección en otros países para sus creaciones intelectuales patentes, para sus creaciones intelectuales patentes, marcas, dibujos y modelos industriales. marcas, dibujos y modelos industriales.

Entró en vigencia en 1884, luego que se Entró en vigencia en 1884, luego que se fusionaran las Oficinas Internacionales reunidas fusionaran las Oficinas Internacionales reunidas para la Protección de la Propiedad Intelectual. para la Protección de la Propiedad Intelectual.

Dos años después en 1886, se adopta el Convenio de Berna Dos años después en 1886, se adopta el Convenio de Berna para la Protección de las Obras Literarias y Artísticas, que para la Protección de las Obras Literarias y Artísticas, que tenía por objetivo otorgar la protección internacional a los tenía por objetivo otorgar la protección internacional a los nacionales de los Estados contratantes, así como controlar su nacionales de los Estados contratantes, así como controlar su uso y recibir un pago por el uso. uso y recibir un pago por el uso. 

En 1893, se fusionan las oficinas administrativas tanto del En 1893, se fusionan las oficinas administrativas tanto del Convenio de París y del Convenio de Berna, organización Convenio de París y del Convenio de Berna, organización establecida en Berna (Suiza) más conocida por su sigla establecida en Berna (Suiza) más conocida por su sigla francesa de BIRPI, y precursora de la actual OMPI.francesa de BIRPI, y precursora de la actual OMPI.

La Convención por la que se estableció la OMPI fue firmada La Convención por la que se estableció la OMPI fue firmada en 1967 y entró en vigencia en 1970. Este organismo se en 1967 y entró en vigencia en 1970. Este organismo se convirtió en un organismo especializado de las Naciones convirtió en un organismo especializado de las Naciones Unidas el 17 de diciembre.Unidas el 17 de diciembre.

La propiedad intelectual abarca dos ramas: La propiedad intelectual abarca dos ramas: LA PROPIEDAD INDUSTRIALLA PROPIEDAD INDUSTRIAL (patentes y otros derechos (patentes y otros derechos sobre inventos tecnológicos, marcas registradas, diseños sobre inventos tecnológicos, marcas registradas, diseños industriales, nombres de origen, etc.) industriales, nombres de origen, etc.) LOS DERECHOS DE AUTOR Y OTROS DERECHOS LOS DERECHOS DE AUTOR Y OTROS DERECHOS CONEXOSCONEXOS (obras literarias, musicales y artísticas; filmes; (obras literarias, musicales y artísticas; filmes; actuaciones de intérpretes; fonogramas, etc.).actuaciones de intérpretes; fonogramas, etc.).

En 1974, la OMPI se constituyó en un organismo En 1974, la OMPI se constituyó en un organismo especializado del sistema de organizaciones de la Naciones especializado del sistema de organizaciones de la Naciones Unidas, y por el año 1978, la Secretaría de la OMPI, señala su Unidas, y por el año 1978, la Secretaría de la OMPI, señala su nueva sede en Ginebra. Con el desarrollo de las actividades nueva sede en Ginebra. Con el desarrollo de las actividades relacionadas a sus objetivos (1996) la OMPI firma un acuerdo relacionadas a sus objetivos (1996) la OMPI firma un acuerdo de cooperación con la Organización Mundial del Comercio de cooperación con la Organización Mundial del Comercio (OMC).(OMC).

El Derecho de Autor en los Convenios El Derecho de Autor en los Convenios

InternacionalesInternacionales La protección al derecho de autor, surge:La protección al derecho de autor, surge:

-Inicialmente en el ámbito del derecho interno.-Inicialmente en el ámbito del derecho interno. -Posteriormente, con el correr de los años se fue -Posteriormente, con el correr de los años se fue internacionalizando gracias al derecho internacional. internacionalizando gracias al derecho internacional.

A fines del Siglo XIX:A fines del Siglo XIX:

-El acuerdo de varios estados hizo posible la firma -El acuerdo de varios estados hizo posible la firma en 1886 del primer acuerdo multilateral.en 1886 del primer acuerdo multilateral.

-Finalmente culmina en diciembre de 1948, con la -Finalmente culmina en diciembre de 1948, con la Declaración Universal de Derechos Humanos, que Declaración Universal de Derechos Humanos, que inserta en su texto los derechos de autor, con lo inserta en su texto los derechos de autor, con lo cual marcó un hito de trascendental importancia cual marcó un hito de trascendental importancia para la posterior protección de las obras del autor.para la posterior protección de las obras del autor.

Cabe mencionar también la Convención Universal Cabe mencionar también la Convención Universal sobre Derechos de Autor, adoptada en Ginebra en sobre Derechos de Autor, adoptada en Ginebra en 1952 y revisada en París en 1971. 1952 y revisada en París en 1971. 

Derecho de AutorDerecho de AutorSe encarga de proteger los derechos Se encarga de proteger los derechos concedidos a los creadores por sus obras, concedidos a los creadores por sus obras, los cuales nacen en el propio acto de la los cuales nacen en el propio acto de la creación.creación.Abarca obras literarias, programas Abarca obras literarias, programas informáticos, bases de datos, películas, informáticos, bases de datos, películas, composiciones musicales y coreográficas, composiciones musicales y coreográficas, obras artísticas y arquitectónicas.obras artísticas y arquitectónicas.En el caso de los programas informáticos y En el caso de los programas informáticos y las bases de datos se requiere como las bases de datos se requiere como requisito para su protección que sea original.requisito para su protección que sea original.

La originalidad en cuanto a los programas de La originalidad en cuanto a los programas de ordenador vinculado a la protección por el ordenador vinculado a la protección por el Derecho de Autor, podemos plantear que se Derecho de Autor, podemos plantear que se ha visto vinculada a factores estéticos. ha visto vinculada a factores estéticos. En el caso del criterio de la originalidad en En el caso del criterio de la originalidad en los programas de ordenador se ha visto los programas de ordenador se ha visto vinculada al esfuerzo y tiempo empleado en vinculada al esfuerzo y tiempo empleado en su creación y en otros casos se valora la su creación y en otros casos se valora la ausencia de copia de otros programas. ausencia de copia de otros programas.

““La tendencia es valorar la originalidad a partir La tendencia es valorar la originalidad a partir de la creatividad funcional aportada”. de la creatividad funcional aportada”.

Otro aspecto a valorar es que no se protegen las Otro aspecto a valorar es que no se protegen las ideas, sino sus expresiones formales originales de ideas, sino sus expresiones formales originales de carácter estético y funcional, pudiendo incluir en este carácter estético y funcional, pudiendo incluir en este último los programas de ordenador.último los programas de ordenador.

A diferencia de otras modalidades de la Propiedad A diferencia de otras modalidades de la Propiedad Intelectual en el Derecho de Autor no se requiere del Intelectual en el Derecho de Autor no se requiere del registro de la obra para el nacimiento de los registro de la obra para el nacimiento de los derechos sobre la misma, si no que nacen como ya derechos sobre la misma, si no que nacen como ya referimos en el acto mismo de su creación, teniendo referimos en el acto mismo de su creación, teniendo el acto del registro solo valor declarativo y pudiendo el acto del registro solo valor declarativo y pudiendo además constituir un elemento de prueba ante además constituir un elemento de prueba ante cualquier litigio.cualquier litigio.

PROTECCION JURIDICA DEL SOFTWAREPROTECCION JURIDICA DEL SOFTWARE

El software como un sistema informático para realizar una El software como un sistema informático para realizar una función o una tarea ha sido protegido por la propiedad función o una tarea ha sido protegido por la propiedad industrial y por el derecho de autor. industrial y por el derecho de autor.

Años atrás las primeras computadoras venían con el Años atrás las primeras computadoras venían con el software formando parte del equipo como una pieza más y software formando parte del equipo como una pieza más y por tanto no se le consideraba un bien jurídico; por ello la por tanto no se le consideraba un bien jurídico; por ello la protección que se le daba era por la propiedad industrial protección que se le daba era por la propiedad industrial como un secreto industrial; estas computadoras por ser de como un secreto industrial; estas computadoras por ser de primera generación eran de grandes dimensiones, pero con primera generación eran de grandes dimensiones, pero con el tiempo y el avance de la tecnología separaron el el tiempo y el avance de la tecnología separaron el software y crearon las primeras computadoras personales, software y crearon las primeras computadoras personales, que por cierto no podía realizar ninguna tarea por si sola. que por cierto no podía realizar ninguna tarea por si sola.

Es así que se inicia un debate si darle o no un Es así que se inicia un debate si darle o no un régimen jurídico. Descartándose la posibilidad régimen jurídico. Descartándose la posibilidad de retomar como medio de protección al de retomar como medio de protección al software la propiedad industrial y la protección software la propiedad industrial y la protección especial o sui generis que en su momento fue especial o sui generis que en su momento fue una de las mejores. una de las mejores. A raíz de las diversas discusiones se decidió A raíz de las diversas discusiones se decidió que la protección mas adecuada era el que la protección mas adecuada era el Derecho de Autor por ser el software una obra Derecho de Autor por ser el software una obra del ingenio, que superaba las expectativas del ingenio, que superaba las expectativas dando mayor seguridad a la base de datos, dando mayor seguridad a la base de datos, restringiendo de alguna forma su restringiendo de alguna forma su reproducción deformada de la misma. reproducción deformada de la misma.

Para desarrollar el software se requiere de Para desarrollar el software se requiere de todo un proceso creativo, que se inicia con la todo un proceso creativo, que se inicia con la formulación de la idea para la solución de un formulación de la idea para la solución de un problema; se diseña un algoritmo o método, problema; se diseña un algoritmo o método, una carta de flujo u organigrama y finalmente una carta de flujo u organigrama y finalmente el código fuente en lenguaje de el código fuente en lenguaje de programación que la máquina convertirá en programación que la máquina convertirá en código objeto.código objeto.

Otros países que regulan la Protección Otros países que regulan la Protección del Softwaredel Software

Chile: Medidas técnicas de protección de los derechos Chile: Medidas técnicas de protección de los derechos de autor.de autor.

Hoy, se ofrece a todos los usuarios que tengan el suficiente Hoy, se ofrece a todos los usuarios que tengan el suficiente acceso a las tecnologías de la información y las acceso a las tecnologías de la información y las comunicaciones, una serie de alternativas de equipamiento comunicaciones, una serie de alternativas de equipamiento y programas de ordenador que permiten otorgarle a cada y programas de ordenador que permiten otorgarle a cada cual el poder suficiente para convertirse en un operador cual el poder suficiente para convertirse en un operador directo de los más eficientes medios de clonación de obras directo de los más eficientes medios de clonación de obras intelectuales, prestaciones artísticas, fonogramas y intelectuales, prestaciones artísticas, fonogramas y emisiones de organismos de radiodifusión. Lo que antes era emisiones de organismos de radiodifusión. Lo que antes era sólo objeto de tratamiento para los fanáticos de la ciencia sólo objeto de tratamiento para los fanáticos de la ciencia ficción e impensable para el ciudadano de a pie, ahora se ficción e impensable para el ciudadano de a pie, ahora se puede llegar a adquirir en una tienda cercana a muy bajos puede llegar a adquirir en una tienda cercana a muy bajos costos o sin siquiera tener que comprar nada. costos o sin siquiera tener que comprar nada.

Colombia: Las Redes Sociales, el Derecho de Autor y el Libre Colombia: Las Redes Sociales, el Derecho de Autor y el Libre LicenciamientoLicenciamiento

Las redes sociales son instrumentos de difusión para los autores de obras Las redes sociales son instrumentos de difusión para los autores de obras que desean darlas a conocer a un público mas amplio y específico. Estas que desean darlas a conocer a un público mas amplio y específico. Estas estructuras sociales permiten identificar la audiencia de su interés, pero estructuras sociales permiten identificar la audiencia de su interés, pero conforme a estas intenciones, surgen inquietudes sobre como hacerlo de conforme a estas intenciones, surgen inquietudes sobre como hacerlo de manera efectiva y segura. manera efectiva y segura.

Cuba: Nuevo Acercamiento a la Legislación Cubana sobre Nuevas Cuba: Nuevo Acercamiento a la Legislación Cubana sobre Nuevas TecnologíasTecnologías

El ordenamiento jurídico cubano, ha incorporado nuevas disposiciones El ordenamiento jurídico cubano, ha incorporado nuevas disposiciones normativas que me hacen retomar el tema de la legislación sobre nuevas normativas que me hacen retomar el tema de la legislación sobre nuevas tecnologías en Cuba. Aunque se adolece de muchas normas para una tecnologías en Cuba. Aunque se adolece de muchas normas para una adecuada regulación de las cuestiones relacionadas a la incidencia de las adecuada regulación de las cuestiones relacionadas a la incidencia de las tecnologías de la Información en la práctica del Derecho, el legislador tecnologías de la Información en la práctica del Derecho, el legislador cubano está haciendo notar su creciente interés en elaborar cubano está haciendo notar su creciente interés en elaborar paulatinamente las normas necesarias que permitan el desarrollo del paulatinamente las normas necesarias que permitan el desarrollo del Derecho frente a los retos de las nuevas tecnologías de la información y Derecho frente a los retos de las nuevas tecnologías de la información y las comunicaciones. las comunicaciones.

Argentina: Argentina: Licencias de Uso No Licencias de Uso No Propietarias: Software Libre y Software de Propietarias: Software Libre y Software de Código AbiertoCódigo Abierto

La licencias de uso como forma de La licencias de uso como forma de contractual de distribución del software contractual de distribución del software puede ser divididas en propietarias y no puede ser divididas en propietarias y no propietarias, según las atribuciones propietarias, según las atribuciones concedidas a los usuarios finales. Dentro de concedidas a los usuarios finales. Dentro de las licencias no propietarias podemos las licencias no propietarias podemos distinguir aquellas certificadas por la Open distinguir aquellas certificadas por la Open Source Initiative de la GPL, propuesta por la Source Initiative de la GPL, propuesta por la Free Software Fundation. Free Software Fundation.

Titularidad de los Derechos sobre el Titularidad de los Derechos sobre el SoftwareSoftware

Los titulares del Derecho de Autor pueden Los titulares del Derecho de Autor pueden ser tanto personas naturales como jurídicas. ser tanto personas naturales como jurídicas. Se ha cuestionado si la personas jurídicas Se ha cuestionado si la personas jurídicas pueden se titulares del Derecho de Autor, pueden se titulares del Derecho de Autor, esto a partir de las facultades morales y esto a partir de las facultades morales y patrimoniales que nacen con la creación de patrimoniales que nacen con la creación de la obra.la obra.

En el caso del software, los derechos de Propiedad Intelectual En el caso del software, los derechos de Propiedad Intelectual pertenecerán a todos los autores en la proporción que ellos determinen.pertenecerán a todos los autores en la proporción que ellos determinen.

Obras colectivas:Obras colectivas: Creadas por la iniciativa y bajo al coordinación de Creadas por la iniciativa y bajo al coordinación de una personas física o jurídica que en la mayoría de los casos la proyecta una personas física o jurídica que en la mayoría de los casos la proyecta y financia, creándose a partir de la aportaciones de los autores.y financia, creándose a partir de la aportaciones de los autores.En la mayoría de las legislaciones se establece una presunción de los En la mayoría de las legislaciones se establece una presunción de los derechos de explotación de parte de los autores al productor de la obra.derechos de explotación de parte de los autores al productor de la obra.

Obras creadas en el desempeño del empleo: Obras creadas en el desempeño del empleo: Reconoce los derechos Reconoce los derechos del autor sobre las obras creadas en el marco de una relación laboral.del autor sobre las obras creadas en el marco de una relación laboral.La entidad laboral puede ser la titular de los derechos de explotación de La entidad laboral puede ser la titular de los derechos de explotación de la obra, reconociéndose la autoría de sus creadores.la obra, reconociéndose la autoría de sus creadores.

Obras por encargo: Obras por encargo: Se trata de obras creadas en virtud de un contrato Se trata de obras creadas en virtud de un contrato específico para su realización, entre el creador y el que encarga la obra. específico para su realización, entre el creador y el que encarga la obra. Los derechos morales corresponderán al autor de la obra, quien otorga el Los derechos morales corresponderán al autor de la obra, quien otorga el consentimiento para la utilización de la misma, correspondiéndole al que consentimiento para la utilización de la misma, correspondiéndole al que encarga la obra el ejercicio de los derechos patrimoniales con el alcance encarga la obra el ejercicio de los derechos patrimoniales con el alcance establecido en el contrato.establecido en el contrato.

CONCLUSIONESCONCLUSIONESEl software es un valioso activo intangible, El software es un valioso activo intangible, susceptible de protección por modalidades susceptible de protección por modalidades de la Propiedad Intelectual como el Derecho de la Propiedad Intelectual como el Derecho de Autor o el Derecho de Patente.de Autor o el Derecho de Patente.Los programas informáticos y las bases de Los programas informáticos y las bases de datos requieren para ser susceptibles de datos requieren para ser susceptibles de protección que sean originales. protección que sean originales. En el derecho de autor no se requiere del En el derecho de autor no se requiere del registro de la obra para el nacimiento de los registro de la obra para el nacimiento de los derechos sobre la misma.derechos sobre la misma.

La creación de programas de ordenador La creación de programas de ordenador pudiera ser fruto de obras creadas en pudiera ser fruto de obras creadas en colaboración, colectivas, creadas en el colaboración, colectivas, creadas en el desempeño del empleo u obras por encargo.desempeño del empleo u obras por encargo.La forma contractual más utilizada en el La forma contractual más utilizada en el caso de los programas de ordenador es la caso de los programas de ordenador es la licencia de software, las misma pueden ser licencia de software, las misma pueden ser de uso o de comercialización.de uso o de comercialización.

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