بسم ا الرمحن الرحيم اململكة العربية السعودية

وزارة التعليم العايل جامعة اإلمام حممد بن سعود اإلسالمية

املعهد العايل للقضاء قسم الفقه املقارن

الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

يف الفقه املقارنحبث تكميلي مقدم لنيل درجة املاجستري

إعداد الطالب

اش بن �ايف بن حممد الشمريكد

إشراف الدكتور عبدا بن عبدالعزيز آل الشيخ

العام اجلامعي هـ١٤٣١ -هـ ١٤٣٠

الضوابط الفقهية لضمان املتلفات ١

املقـدمـــة , ونعوذ باهللا من شرور أنفـسنا , ونتوب إليه ونستغفره ، إن احلمد هللا حنمده ونستعينه

، وأشهد أن ال ومن يضلل فال هادي له , اهللا فال مضل له من يهده , ومن سيئات أعمالنا وأشهد أن حممدا عبده ورسوله صلى اهللا وسلم وبـارك , إله إال اهللا وحده ال شريك له

. وعلى آله وصحبه أمجعنيعليه

:وبعدفكانت شاملة جلميع مناحي احلياة ، لرساالت السماوية، فقد جاءت شريعة اإلسالم خامتة ل

فبهذه الشريعة تصلح النفوس، وتنتظم املعـامالت، سباب اليت متكنها من البقاء ، ة لأل حائز، وهلذا كان للعلم ذه الشريعة مرتلة عالية،ومكانة سـامية ،وتقوم احلياة على خري سبيل

يرفع الله الذين آمنوا منكم والـذين أوتـوا العلـم {:م فقال حيث رفع اهللا أهل العل )٢(}إنما يخشى الله من عباده العلماء {:وجعلهم أهل خشيته حني قال، )١(}درجات

له أن يقـدم ألن املكلف ال جيوز وأصوله ، العلم بالفقه : ومن العلوم اجلليلة يف الشريعة . شرع اهللا على عمل من األعمال إال وقد تبني له احلكم الشرعي ، حىت ال خيالف فعله

.إلسالم فكان االهتمام به ظاهرا من قبل فقهاء الفقه هو معرفة احلالل واحلرام ، وا ومما يدور يف فلك علم الفقه القواعد والضوابط الفقهية ، وال خيفى على الباحثني يف الفقه

ركة عظمى ، ذلك أا جتمع املسائل املشت ا للقواعد والضوابط الفقهية من أمهية وأصوله م كلياا ، كما أن دراستها ا يعني على فهم مقاصد الشريعة و ضمن حكم كلي واحد ، مم

.تساعد القضاة واملفتني على معرفة ما يستجد من نوازل ، ويقع من وقائع وحيث إن اهللا تبارك وتعاىل قد يسر يل االنضمام للدراسة يف املعهد العايل للقـضاء ،

من متطلبات الدراسة حبث تكميلي يقدمه الطالب لنيل درجة قسم الفقه املقارن ، وكان الضوابط الفقهية لـضمان (( : ، وهو املاجستري ، فقد اخترت موضوعا جديرا بالبحث

)) .املتلفات

١١سورة اادلة آية ) ١( ٢٨سورة فاطر آية ) ٢(

الضوابط الفقهية لضمان املتلفات ٢

حث فإين أمحد اهللا تعاىل على ما من به ويسر، إذ وبعد منة اهللا تعاىل علي بإكمال هذا الب ، فحسيب أنين بذلت ما أنين أقر حبصول التقصري لكنه غري متعمد ، ك بنعمته تتم الصاحلات

ل منظر وخمرب ، فما كـان ت وقيت ، كي خيرج حبثي بأى حلة ، وأمج جهدي ، واستنفذ .فيه من تقصري فمين كان فمن اهللا سبحانه ، وما من صواب

ة ، وأن يسبغ وافـر أسأل املوىل سبحانه وتعاىل أن جيزل األجر واملثوب فإين وذه املناسبة فقد ربياين صغريا ، وبذال من أجلي حىت بلغت مبلغ الرجال ، وحتمال ، نعمه على والدي

تقصريي يف حقهما ، وال أنسى وقوفهما معي يف دراسيت هذه ، فجزامها اهللا مـا جـزى .والدا عن ولده

ة أو رأي ، كما ال يفوتين أن أقدم وافر شكري وخالص دعوايت لكل من أعانين مبـشور عبداهللا بن عبدالعزيز آل الشيخ ، الذي / وعلى رأسهم فضيلة شيخي وأستاذي ، الدكتور

من ليـل أو وحتمل تردادي عليه ، يف أي وقت فتح قلبه يل ، وأسدى نصحه وتوجيهه ، ، فقد غمرين بكرمي خلقه ، وبوافر علمه ، وبسعة صدره ، فأعظم ار ، دون كلل أو ملل

.وبة ، وبارك له يف عمره وعمله ، وجزاه ما جزى عباده األبرار له املثاهللاكما ال يفوتين أن أشكر القائمني على املعهد العايل للقضاء ممثال بعميده ووكالئه وأعضاء التدريس فيه ، مع الشكر اخلاص لقسم الفقه املقارن على ما كان من نـصح أو توجيـه

، سائال اهللا تعاىل التوفيق للجميع ، وصلى اهللا وتعليم ، فلهم مين خالص الدعاء وأصدقه .وسلم وبارك على عبده ونبيه حممد وعلى آله وصحبه ومن سار على جه إىل يوم الدين

الضوابط الفقهية لضمان املتلفات ٣

: أمهية املوضوع وأسباب اختياره :تأيت أمهية هذا املوضوع وأسباب اختياره يف النقاط التالية

. أن هلذه الضوابط أمهية فقهية -١ألا جتمع الفروع اجلزئية املشتتة حتت رابط واحد ، مما يسهل الرجوع إليها ، وجيعلـها

.قريبة املتناول من يدخل فيه كثري من املسائل ، ويكون له الكثري – كما هو متقرر – أن الضابط -٢

.الفروع والتطبيقات كبرية ، إذ غالب الرتاع احلاصل بني املتعاقدين سببه تلف أن ضمان املتلفات له أمهية -٣

.املعقود عليه ، فكان من املهم معرفة الضوابط ألمر يكثر الرتاع فيه .أن يف هذا املوضوع عرضا للفقه بطريقة جديدة ، مبنية على فهم املسائل واستيعاا -٤ معرفة أحكامها ، وأحكـام أن ربط املسائل املستجدة بالضوابط الفقهية يساعد على -٥

.مثيالا

: الدراسات السابقة مل أقـف ، االطالع حول ما كتب يف جمال الضوابط و القواعد الفقهية بعد البحث و

، وإمنـا هية لـضمان املتلفـات على دراسة علمية سابقة تناولت موضوع الضوابط الفق كما وجدت عددا من املوضوعات ، وجدت رسائل جامعية يف الضوابط والقواعد الفقهية

اليت حتدثت عن الضمان يف الفقه اإلسالمي ، ومل تتحدث عن الضوابط الفقهية لـضمان : هي على النحو التايل املتلفات ، وعبد العزيـز حممـد : لباحث ل .القواعد الفقهية يف صيغ العقود وتطبيقاا -١

لفقه املقارن باملعهـد حبث مقدم لنيل درجة املاجستري يف ا وهو .عبدالباقي .هـ١٤٢٧، عام العايل للقضاء

.القواعد الفقهية املتعلقة بالشروط الفاسدة وتطبيقاا يف العقود -٢ وهو حبث مقدم لنيل درجة املاجستري يف الفقه املقـارن .حممد العبديل : للباحث

.هـ١٤٢٩باملعهد العايل للقضاء، عام

الضوابط الفقهية لضمان املتلفات ٤

.الضوابط الفقهية املتعلقة بالشركات -٣، وهو حبث مقدم لنيل درجة املاجستري يف حممد بن صالح عبد احلافظ : للباحث

.هـ١٤٢٤، عام الفقه املقارن باملعهد العايل للقضاء .الضوابط الفقهية املتعلقة بالعقار مع تطبيقاا الفقهية -٤

، وهو حبث مقدم لنيل درجة املاجستري يف الفقـه ماجد بن هالل شربه : للباحث . هـ١٤٢٥ارن باملعهد العايل للقضاء، عام املقبن دقيق العيد يف كتاب البيوع يف الضوابط الفقهية يف املعامالت املالية عند ا -٥

.كتابه إحكام األحكام مجعا وتوثيقا ودراسة، وهو حبث مقدم لنيل درجة املاجستري يف الفقه املقـارن ناجي العتييب : للباحث

.هـ١٤٢٦عام باملعهد العايل للقضاء، .القواعد الفقهية يف املعامالت املالية عند ابن عبد الرب مجعا ودراسة وتطبيقا -٦

، وهو حبث مقدم لنيل درجة الدكتوراه يف الفقه أمحد آل الشيخ :للباحث .هـ١٤٢٩املقارن باملعهد العايل للقضاء، عام

.الضوابط الفقهية يف اإلجارة -٧خطة حبث تكميلي مقدمة لقسم الفقه يف هـذا هو ، و عاصم اللحيدان : لباحث ل

.هـ١٤٣٠الفصل من العام .الضوابط الفقهية يف القرض -٨خطة حبث تكميلي مقدمة لقسم الفقـه يف هـذا ، وهو عبداهللا البسام : لباحث ل

.هـ١٤٣٠الفصل من العام .الضوابط الفقهية يف الوكالة -٩دمة لقسم الفقـه يف هـذا خطة حبث تكميلي مق ، وهو طارق العريين : لباحث ل

هـ١٤٣٠الفصل من العام .الضوابط الفقهية يف القبض -١٠

خطة حبث تكميلي مقدمة لقسم الفقه يف هذا الفصل ، وهو عمر الربيعان : لباحث ل .هـ١٤٣٠من العام

الضوابط الفقهية لضمان املتلفات ٥

.الضوابط الفقهية يف فسخ العقود -١١ هـذا خطة حبث تكميلي مقدمة لقسم الفقـه يف ، وهو عبدالعزيز املزيد : لباحث ل

.هـ١٤٣٠الفصل من العامف خبال، و هذه البحوث إما أا خاصة بإمام من األئمة ، أو أا خاصة بأبواب معينة

، فهو ليس خاصا باستخراج موضوعي الذي سيتناول الضوابط الفقهية لضمان املتلفات .ان املتلفات، وإمنا هو شامل لضمالضوابط الفقهية عند إمام معني ، أو من كتاب معني

.حيىي بن محد النعيمي : الفقهية املتعلقة بتكوين الضمان القواعد -١٢ وهو حبث تكميلي مقدم لنيل درجة املاجستري يف الفقه املقارن باملعهد العايل للقضاء مـن

.هـ ١٤٢٤العام اجلامعي .كلية وقد ذكر فيه إحدى عشرة قاعدة من قواعد الضمان اليت هلا عالقة بالقواعد ال

القواعـد الفقهيـة : ومل يذكر شيئا من الضوابط الفقهية ، خبالف موضوعي الذي هو .لضمان املتلفات

حممد بن سامل املـري : ه وموانعه القواعد الفقهية املتعلقة بدعوى الضمان وعوارض -١٣لعـام حبث تكميلي مقدم لنيل درجة املاجستري يف الفقه املقارن باملعهد العايل للقضاء من ا

.هـ ١٤٢٣اجلامعي وقد ذكر أربع قواعد من القواعد الفقهية املتعلقة بدعوى الضمان ، وأربع قواعـد مـن

الفقهية املتعلقة بعوارض الضمان ، ومثان قواعد من القواعد الفقهية املتعلقة مبوانع القواعد .الضمان ، ومل يتطرق للضوابط الفقهية لضمان املتلفات

.علي اخلفيف : للشيخ : قه اإلسالمي الضمان يف الف-١٤ وذكر أسبابه ، وبيان أنواعه ، مث ذكر بعـض ، وقد حتدث عن الضمان من حيث تعريفه

اليت هي ، أحكام الضمان والكفالة ، ومل يتعرض لذكر الضوابط الفقهية لضمان املتلفات .موضوع حبثي

.مد بن املدين بوساق حم: للدكتور : التعويض عن الضرر يف الفقه اإلسالمي -١٥

الضوابط الفقهية لضمان املتلفات ٦

فعرفـه وذكـر مـشروعيته ، وقد عرف الضرر وذكر أنواعه ، مث حتدث عن التعويض وكيفية التعويض ، ومل يتحدث عن الـضوابط الفقهيـة ، وشروط استحقاق التعويض

.املتعلقة بضمان املتلفات . حممد فوزي فيض اهللا: للدكتور : نظرية الضمان يف الفقه اإلسالمي العامر -١٦

وقد عرف الضمان وذكر أسبابه وأحكامه ، وحتدث عن ارتفاع الضمان وذكر عوارضه ، .بينما حبثي يف الضوابط الفقهية لضمان املتلفات ، ومل يتعرض لذكر الضوابط الفقهية

: نظرية الضمان أو أحكام املسؤولية املدنية واجلنائية يف الفقه اإلسالمي -١٧ .وهبة الزحيلي : للدكتور

وقد حتدث عن حقيقة الضمان وأركانه وشرائطه وأسبابه وأقسامه ، مث ذكر عشرين قاعدة .ومل يذكر شيئا من الضوابط الفقهية ، فقهية يف الضمان

ضمان العدوان يف الفقه اإلسالمي ، دراسة فقهيـة مقارنـة بأحكـام املـسؤولية -١٨ .للدكتور حممد أمحد سراج : التقصريية يف القانون

مث حتدث عـن ، دث عن مفهوم الضمان ومشروعية ضمان العدوان وأركان الضمان حتومل ، مث ختم كتابه ببعض التطبيقات العمليـة للـضمان ، التعسف يف استعمال احلقوق

. هو موضوع حبثي وابط الفقهية لضمان املتلفات اليتيتحدث عن الض .يمان حممد أمحد سل: كتور دلل: ضمان املتلفات يف الفقه اإلسالمي -١٩

وأمهية احملافظة ، وقد عرف الضمان وذكر أسبابه وأركانه ، مث عرف املال وذكر أقسامه ومل يتطرق لذكر شيء مـن الـضوابط ، عليه وحتدث عن اإلتالف باملباشرة والتسبب

.والذي هو موضوع حبثي ، الفقهية لضمان املتلفات

الضوابط الفقهية لضمان املتلفات ٧

:هج البحثمنتصوير املسألة املراد حبثها تصويرا دقيقا قبل بيان حكمها ، ليتضح املقصود مـن .١

.دراستها إذا كانت املسألة من مواضع االتفاق فأذكر حكمها بدليله مع توثيق االتفاق مـن .٢

.مظانه املعتربة :إذا كانت املسألة من مسائل اخلالف فأتبع اآليت .٣

نت بعض صور املسألة حمل خالف وبعضها حمل حترير حمل اخلالف إذا كا - أ .اتفاق

ذكر األقوال يف املسألة ، وبيان من قال ا من أهل العلم ، ويكون عرض - ب .اخلالف حسب االجتاهات الفقهية

االقتصار على املذاهب الفقهية املعتربة ، مع العناية بـذكر مـا تيـسر -ج أقف على املسألة يف مـذهب الوقوف عليه من أقوال السلف الصاحل ، وإذا مل

.ما فأسلك فيها مسلك التخريج . توثيق األقوال من مصادرها األصلية -د

استقصاء أدلة األقوال مع بيان وجه الداللة ، وذكر ما يرد عليها مـن -هـ .مناقشات ، وما جياب به عنها إن كان ، وأذكر ذلك بعد الدليل مباشرة

.رة اخلالف إن وجدت الترجيح مع بيان سببه ، وذكر مث-و االعتماد على أمهات املصادر واملراجع األصلية يف التحرير والتوثيـق واجلمـع -٤

.والتخريج : أتبع يف دراسة الضوابط الفقهية املنهج التايل -٥

.ذكر صيغ الضابط : أوال .ذكر معىن الضابط : ثانيا .لضابط ذكر مستند ا: ثالثا .دراسة الضابط : رابعا

.ذكر التطبيقات الفقهية للضابط : خامسا

الضوابط الفقهية لضمان املتلفات ٨

. التركيز على موضوع البحث وجتنب االستطراد -٦ . العناية بضرب األمثلة ، خاصة الواقعية -٧ . جتنب ذكر األقوال الشاذة -٨ .حث العناية بدراسة ما جد من القضايا مما له صلة واضحة بالب-٩ . ترقيم اآليات وبيان سورها مضبوطة بالشكل -١٠ ختريج األحاديث من مصادرها األصلية وإثبات الكتاب والباب واجلزء والصفحة ، -١١

فـإن – إن مل تكن يف الصحيحني أو أحـدمها –وبيان ما ذكره أهل الشأن يف درجتها .كانت كذلك فأكتفي حينئذ بتخرجيها منهما

.ر من مصادرها األصلية ، واحلكم عليها ختريج اآلثا-١٢ التعريف باملصطلحات من كتب الفن الذي يتبعـه املـصطلح ، أو مـن كتـب -١٣

.املصطلحات املعتمدة توثيق املعاين من معاجم اللغة املعتمدة ، وتكون اإلحالة عليهـا باملـادة واجلـزء -١٤

.والصفحةعالمات الترقيم ، ومنها عالمات التنـصيص العناية بقواعد اللغة العربية واإلمالء و -١٥

لآليات الكرمية ، ولألحاديث الشريفة ، ولآلثار ،وألقوال العلماء ، وأميز العالمـات أو .األقواس ليكون لكل منها عالمته اخلاصة

. تكون اخلامتة متضمنة أهم النتائج والتوصيات -١٦ والنسب وتاريخ الوفاة ، واملذهب ترمجة األعالم غري املشهورين بإجياز بذكر االسم -١٧

.العقدي والفقهي ، والعلم الذي اشتهر به ، وأهم مؤلفاته ، ومصادر ترمجته إذا ورد يف البحث ذكر أماكن أو قبائل أو فرق أو أشعار أو غري ذلك أعرف ا مع -١٨

.وضع فهارس هلا خاصة إن كان هلا من العدد ما يستدعي ذلك : مراجع البحث -١٩ :رتبها على الترتيب اهلجائي وعلى النحو اآليت أ

.عنوان الكتاب - أ .اسم املؤلف واحملقق إن وجد - ب

الضوابط الفقهية لضمان املتلفات ٩

.الدار أو الناشر - ت . سنة الطبع ورقم الطبعة -ج : أتبع البحث بالفهارس الفنية املتعارف عليها ، وهي -٢٠ . فهرس اآليات القرآنية -أ . فهرس األحاديث واآلثار -ب .الم والفرق فهرس األع-ت . فهرس املراجع واملصادر -ث . فهرس املوضوعات -ج

١٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: خطة البحث . قسمت البحث إىل مقدمة ومتهيد وفصلني وخامتة

: املقدمةوتشتمل على أمهية املوضوع، وأسباب اختياره، والدراسات السابقة يف املوضوع،ومنهج

.البحث ، وخطة البحث :التمهيد

: ويشتمل على مبحثني .التعريف بالضوابط الفقهية : املبحث األول

:وفيه مخسة مطالب .تعريف الضابط يف اللغة واالصطالح : املطلب األول

.تعريف الفقه يف اللغة واالصطالح : املطلب الثاين .تعريف الضوابط الفقهية باعتبارها لقبا هلذا الفن : املطلب الثالث

.الفرق بني الضوابط الفقهية والقواعد الفقهية : الرابع املطلب .نشأة القواعد والضوابط الفقهية وأهم الكتب فيها: املطلب اخلامس

.ضمان املتلفات : املبحث الثاين :وفيه مطلبان

.تعريف الضمان : املطلب األول .تعريف املتلفات : املطلب الثاين

. املتعلقة باملتلف الضوابط الفقهية :الفصل األول

:وفيه مثانية مباحث .إتالف املشتري عني املبيع يقوم مقام القبض : املبحث األول

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

١١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.اإلتالف املوجب للضمان ال فرق فيه بني العلم واجلهل : املبحث الثاين

:وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

األجنيب إذا شارك املالك يف إتالف املال بغري إذنه ، يـضمن نـصف : املبحث الثالث .القيمة

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط: املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

ألنه غارم ، ،إذا اختلفا يف اجلائحة أو قدر ما أتلف فالقول قول البائع : املبحث الرابع .والقول يف األصول قول الغارم

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : لب األول املط

دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث .التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

يد الظامل التلف يف يد األمني غري مضمون إذا مل يتعد أو يفرط ، ويف : املبحث اخلامس .مضمون مطلقا

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول

١٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث .التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.س على املودع ضمان إذا مل يتعدلي: املبحث السادس

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

كل تلف أو نقص ينشأ عن تعد أو إمهال من املنتفع يوجب الضمان : املبحث السابع .على املنتفع

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : اخلامس املطلب

.يقبل قول األمناء يف التصرفات أو التلف ما مل خيالف العادة : املبحث الثامن :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : لرابع املطلب ا . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

١٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

.الضوابط الفقهية املتعلقة باملتلف :الفصل الثاين :وفيه أربعة وعشرون مبحثا

.إتالف مال مملوك لصاحبه يوجب الضمان : املبحث األول

:وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.إتالف املقوم مما ال مثل له يوجب القيمة : املبحث الثاين :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

إذا أتلف شيئا له مثل وتعذر املثل وحكم احلاكم بأداء القيمة مث وجد : املبحث الثالث .داء وجب أداء املثل املثل قبل األ

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.لف الواجب فيه املثل من غري زيادة وال نقص بدل املت: املبحث الرابع :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

١٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس .التالف ال يتأتى عليه الفسخ : بحث اخلامس امل

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس .التالف يسقط ما قابله من الثمن : بحث السادس امل

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

تقومي املتلفات ال خيتلف باختالف الناس إمنا خيتلف باختالف الـبالد : املبحث السابع .والزمان

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول لضابط دراسة ا: املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.تلف املبيع قبل التمكن من القبض يبطل حكم العقد : املبحث الثامن :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : لب الرابع املط . دليل الضابط : املطلب الثالث

١٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.مجيع املتلفات تضمن باجلنس حبب اإلمكان مع مراعاة القيمة : املبحث التاسع :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . بط دليل الضا: املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.كل ما جاز بيعه فعلى متلفه القيمة : املبحث العاشر

:وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . ل الضابط دلي: املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.اخللط مبا ال يتميز مبرتلة اإلتالف : املبحث احلادي عشر :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : لثالث املطلب ا

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

ضمان املتلف كضمان املغصوب يف لزوم املثل إن كان مثليا ، أو : املبحث الثاين عشر . إن كان متقوما – يوم التلف –القيمة

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول

دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

١٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

كل عوض ملك بعقد ينفسخ فيه العقد الكه قبل القـبض ال : املبحث الثالث عشر . التصرف فيه كاملبيع واألجرة جيوز

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

كل عوض ملك بعقد ال ينفسخ العقد فيه الكه قبل القـبض : شر املبحث الرابع ع .جيوز التصرف فيه قبل قبضه كعوض اخللع وأرش اجلناية وقيمة املتلف

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.حالف بطل املسمى واستحق قيمة املثل العقد إذا ارتفع بالت: املبحث اخلامس عشر :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : الث املطلب الث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.العقد إمنا يبطل بتلف املعقود عليه ال مبوت العاقد : املبحث السادس عشر :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين. صيغ الضابط : املطلب األول

١٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث .التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.القيمة تثبت يف الذمة يوم التلف : املبحث السابع عشر

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : ب الثاين املطل. صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.ال أثر الرتفاع السعر بعد التلف : املبحث الثامن عشر

:وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

ما جرت العادة بتلف مثله كالشيء اليسري الذي ال ينضبط ال : املبحث التاسع عشر .يلتفت إليه

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.البلد من أتلف متقوما فإنه يلزمه ضمانه بقيمته من نقد : املبحث العشرون :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول

١٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث .التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.إىل قبض إذا تلف فهو من مال املشتري ما ال حيتاج : املبحث الواحد والعشرون

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

ما يضمن يف اإلتالف جيب أن يضمن يف الغصب كاملنقول: لثاين والعشرون املبحث ا :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.تطبيق على الضابط ال: املطلب اخلامس

.املنافع مضمونة على املتلف : املبحث الثالث والعشرون :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث .التطبيق على الضابط : امس املطلب اخل

من وجب عليه رد شيء مع بقائه وجب عليه رد بدله مع : املبحث الرابع والعشرون

. إتالفه إياه :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول

١٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث .التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

: اخلامتة : وفيها

.أهم نتائج البحث وتوصياته

:الفهارس العامة . فهرس اآليات القرآنية-١ . فهرس األحاديث واآلثار-٢ . فهرس األعالم والفرق-٣ . فهرس املراجع واملصادر-٤ . فهرس املوضوعات-٥

٢٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

التمهيد

:وفيه مبحثان

املبحث األول

التعريف بالضوابط الفقهية

: وفيه مخسة مطالب . تعريف الضابط يف اللغة واالصطالح: ولاملطلب األ . تعريف الفقه يف اللغة واالصطالح : ثايناملطلب ال

. هلذا الفن تعريف الضوابط الفقهية باعتبارها لقبا: املطلب الثالث . رق بني الضوابط الفقهية والقواعد الفقهية الف: املطلب الرابع . وأهم الكتب فيها هيةالضوابط الفقالقواعد ونشأة : املطلب اخلامس

٢١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: تعريف الضابط يف اللغة واالصطالح : املطلب األول :تعريف الضابط يف اللغة

مـن ضـبط , )١( لزوم الشيء وحبسه :وهو يف اللغة ، اسم فاعل من الضبط :الضابط ضـبط : ومنـه , م واإلتقان حفظ الشيء باحلزم واإلحكا : والضبط أيضا , ضبطا يضبط .وصححه وشكله , أصلح خلله: الكتاب

رجل : ويقال, قوي شديد: ورجل ضابط, قام بأمرها قياما ليس فيه نقص : وضبط البالد )٢(. الذي يعمل بكلتا يديه: واألضبط. حازم: ضابط وضبنطي ، أي

: االصطالحتعريف الضابط يف :للعلماء يف تعريف الضابط اجتاهان

من ال يرى التفريق بني الضابط والقاعدة ، فالضابط والقاعدة مترادفان : االجتاه األول - )٤(والفيومي , )٣( بعض العلماء كابن اهلمام ذهب إىل هذا عند أصحاب هذا االجتاه ، وقد

.)٥(مها مبعىن واحد إذ بني الضابط والقاعدة الفقهية - عندهم –فليس هناك فرق . كلي املنطبق على مجيع جزئياته األمر ال:وهو

ما ال ختتص : فريون أن القاعدة ، من يرى التفريق بني القاعدة والضابط : االجتاه الثاين - .ما خيتص بباب واحد : بينما الضابط , بباب واحد

، الـصحاح ١/٥٣٣، املعجم الوسـيط ٣٥٧ املصباح املنري ، ٧/٣٤٠ لسان العرب البن منظور :ينظر ) ١(

١١٣٩. ١١٣٩ ، الصحاح ٧/٣٤٠ لسان العرب البن منظور : ينظر )٢(هــ ٧٩٠ولد سنة , فقيه حنفي أصويل , بن عبد الواحد بن عبد احلميد اإلسكندراين هو كمال الدين حممد )٣(

). وفتح القدير يف الفقه , التحرير يف أصول الفقه : (من مؤلفاته, وتويف بالقاهرة .٧/٢٩٨" ، شذور الذهب٨/١٢٧الضوء الالمع : ينظر

.هـ ٧٧٠تويف سنة , لغوي , فقيه, يوم أمحد بن حممد بن علي املقرئ الفيومي نسبة إىل ف: هو)٤( .نثر اجلمان يف تراجم األعيان : من مؤلفاته

. ٢/١٣٢معجم املؤلفني : ينظر . قعد: مادة٢/٥١٠ املصباح املنري للفيومي )٥(

٢٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

وابـن , )٣(والفتوحي , )٢(والسيوطي , )١(كابن السبكي بعض العلماء وقد ذهب إىل هذا .)٤(جنيم

والضابط ما جيمع فروعا من باب , فالقاعدة ما جتمع فروعا من أبواب شىت : ومبعىن آخر . )٥(واحد

ما عم صورا املقصود من ذكرها ضبط تلك الـصور :اصطالحا تعريف الضابط فيكون . )٦(بنوع من أنواع الضبط من غري نظر يف مآخذها

)٧( . واحد لى فروع متعددة من بابحكم كلي فقهي ينطبق ع: وعرفه بعضهم بأنه :وال شك أن االجتاه الذي يفرق بني القاعدة والضابط أوىل بالصواب لألسباب التالية

:أن القول بالتفريق بني القاعدة والضابط أدق وأضبط ، ووجه ذلك -١

هــ ، ٧٢٧ولد سنة , هو تاج الدين عبد الوهاب بن علي بن عبد الكايف املعروف بابن السبكي الشافعي )١(

مجع اجلوامع ، األشباه والنظائر ، طبقات الشافعية الكربى، : ومن مؤلفاته , أخذ عن والده تقي الدين السبكي . سنة ٤٤ ، عن ٧٧١تويف بالطاعون سنة . شرح خمتصر ابن اجلاحب

. ٣٢٥ / ٤األعالم ، ٦/٢٢١شذرات الذهب : ينظر ولـد سـنة , واشتهر بكثرة التأليف , محن بن أيب بكر بن حممد املصري هو جالل الدين أبو الفضل عبد الر )٢(

اإلتقان يف علوم القرآن ، األشباه والنظائر يف الفروق الفقهية، : من مؤلفاته . هـ٩١١وتويف سنة , هـ ٨٤٩ . الدر املنثور يف التفسري باملأثور

. ٨/٥١شذرات الذهب : ينظر هـ ٨٩٨ولد مبصر سنة , حممد بن عبدالعزيز بن علي الفتوحي املعروف بابن النجار هو تقي الدين أبو البقاء )٣(

ـ ٩٧٢وتويف سنة , من فقهاء احلنابلة ، توىل اإلفتاء والتدريس يف األقطار املصرية ، , فقيه أصويل مـن . هـ . الكوكب املنري وشرحه ، منتهى اإلرادات : مؤلفاته . ٢/٨٥٤ب الوابلة ، السح٨/٣٩٠شذرات الذهب : ينظر

هـ ، وهو من فقهاء احلنفية الكبـار ، ٩٢٦زين الدين بن إبراهيم بن حممد الشهري بابن جنيم ، ولد سنة : هو )٤( .هـ ٩٦٩: هـ ، وقيل ٩٧٠كان على خلق عظيم مع جريانه وعلمائه ، تويف سنة

.وائد الزينية األشباه والنظائر ، البحر الرائق شرح كرت الدقائق ، الف: من مؤلفاته .٣/١٠٤ ، األعالم للزركلي ٨/٣٥٨شذرات الذهب : ينظر

، األشـباه ٣/٤٦٢ ، تشنيف املسامع بشرح مجع اجلوامـع ١/١١األشباه والنظائر البن السبكي : ينظر )٥( . ١/٣٠ ، شرح الكوكب املنري للفتوحي ١/١٠والنظائر يف النحو للسيوطي

. ١/١١٩بن السبكي األشباه والنظائر ال) ٦( . ١٢٩القواعد والضوابط الفقيهة عند ابن تيمية للميمان :ينظر ) ٧(

٢٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

فإنه سيبحث عن الفـروع لـه يف ، أن طالب العلم مىت علم أن هذا احلكم الكلي قاعدة )١(. يف باب معني متعددة ، خبالف ما لو كان ضابطا فإنه سيبحث عنه أبواب

أن التفريق بينهما فيه تأسيس ملعىن جديد ، خبالف القول بالترادف بينـهما ، -٢ )٢( .والتأسيس أوىل من التأكيد

.أن القول بالتفريق بينهما قول مجهور أهل العلم ، وعليه ساروا -٣ثرة االستعمال ، فقد يكون املصطلح مطلقـا تتطور بك أن املصطلحات تتغري و -٤

)٣(. يف عصر ، مقيدا يف عصر آخر ، وقد يكون عاما مث يصبح خاصا

١٨ ، الضوابط الفهية يف فسخ عقد البيع ٦٥الضوابط الفقهية عند ابن حزم من خالل كتابه احمللى :ينظر ) ١( ١٨الضوابط الفقهية يف فسخ البيع :ينظر ) ٢( . ٢٠ية والضوابط الفقهية يف الشريعة اإلسالمية القواعد الكل :ينظر ) ٣(

٢٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: تعريف الفقه يف اللغة واالصطالح: ثايناملطلب ال : تعريف الفقه يف اللغة : أوال

فمال هؤالء {: ومنه قوله تعاىل ، والفطنة هالعلم بالشيء والفهم ل : –بالكسر -الفقه إذا فهـم – بكسر القاف - ه الرجل فق: قال ، ي )١( }القوم ال يكادون يفقهون حديثا

, )٢( إذا صار فقيها وصار الفقه سجية له – بضم القاف –فقه الرجل : وعلم ، ويقال : ثالثة أقوال علىمعىن الفقهيف واختلف العلماء )٣( .مجهور أهل اللغة ، وهو قول مطلق الفهم معناه أن الفقه :القول األولسواء كان الغرض واضحا أو , فهم غرض املتكلم من كالمه أن الفقه معناه :القول الثاين

)٦(. وغريمها )٥( وابن القيم))٤( الرازي الفخروممن قال به . فيكون أخص من الفهم , خفيا . السواء كانت غرضا ملتكلم أم, شياء الدقيقةاأل فهم أن الفقه معناه :ل الثالثالقو

. ٧٨ سورة النساء ، آية )١( ، أساس البالغة للزخمشري ٤/٢٩١ ، القاموس احمليط ٢/٥٨ ، املصباح املنري ١٣/٥٢٢لسان العرب : ينظر ) ٢(

٢/٢١٠ . ،١/٥٨، روضة الناظر ١٣/٥٢٢ لسان العرب ، ٤/٤٤٢ معجم مقاييس اللغة ، ٦/٢٢٤٣الصحاح : ينظر )٣(

. ١/٦ اإلحكام لآلمدي ، ١/٤٧إرشاد الفحول ولـد , كان أصوليا متكلما , هو أبو عبداهللا فخر الدين حممد بن عمر بن احلسني بن احلسن الرازي القرشي )٤(

, ن الواسطي واحلس, وأخذ عنه إبراهيم األصفهاين , وعرف بابن اخلطيب , وإليها ينسب , هـ ٥٤٤بالري سنة . هـ ٦٠٦تويف سنة , واملعامل , واملنتخب , ومفاتيح الغيب , احملصول : من مؤلفاته

. ١٣/٥٥ ، البداية والنهاية ٢/٢٠ ، شذرات الذهب ٨/٨١٠طبقات الشافعية البن السبكي : ينظر حممد بن أيب بكر أيوب بن سعد بـن جريـر هو اإلمام احلافظ األصويل الفقيه املفسر مشس الدين أبو عبد اهللا )٥(

ومل ، تتلمذ على ابن تيمية وانتصر له كبار العلماء املصلحني ، من , الزرعي مث الدمشقي املشهور بابن قيم اجلوزية .، وقد سجن معه بدمشقإال ما ندر خيرج عن شيء من أقواله

، ذيب سنن أيب داود ، إعالم املـوقعني، ج السالكني مدار ، مفتاح دار السعادة ، الطرق احلكمية : ه مؤلفامن ، ١٧٠-٦/١٦٨ ، شـذرات الـذهب ٢٦٩-١٤/٢٦٦البداية والنهاية : ينظر . هـ ٧٥١طانت وفاته سنة

. ٢٧٢-٢/٢٧٠الذيل على طبقات احلنابلة البن رجب احلنبلي .١/٤١ ، شرح الكوكب املنري ١٦٨التعريفات : ينظر )٦(

٢٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)٢(. وغريه )١( وهو قول أيب إسحاق املروزيالراجح ما ذهب إليه اجلمهور ، وهو القول األول ، ألن لفظ الفقه جاء يف القرآن مبعىن و

الوا يا شعيب ما نفقه كثريا ممـا ق{: تعاىل سبحانه و الفهم املطلق ، ومن ذلك قول اهللا . ما نفهم كثريا من قولك : أي )٣(}تقول : تعريف الفقه يف االصطالح : ثانياومـن أشـهر , املعـىن عريفات أكثرها متقاربة يف بعدة ت اصطالحا فقهال اء العلم عرف

. )٤( كتسب من أدلتها التفصيلية الشرعية العملية املالعلم باألحكام : أنه التعريفات :شرح التعريف وذكر حمترزاته

لـم ، وما بعده قيود إلخراج غـري ع ه مجيع العلوم جنس يف التعريف دخل في :)العلم ( )٥ (.الفقه

.مجع حكم ، وهو إسناد أمر إىل آخر سلبا أو إجيابا : )األحكام( واألفعال, كالسواد والبياض والصفات, كزيد العلم بالذوات ما ليس حبكم ك ذارج خي

)٦ (.كالقيام والقعودم غـري األحكا املقصود بذلك األحكام املنسوبة للشرع ، وهو قيد إلخراج : )الشرعية(

)٧ (. حنو ذلك أم حسابية أم هندسية أم لغويةالشرعية سواء كانت عقلية أم

وانتهت إليه رئاسـة , أخذ عن ابن شريح , أمحد بن إسحاق املروزي مث البغدادي بن أبو إسحاق إبراهيم هو )١(

.وأخذ عنه ابن أيب هريرة وأمحد بن علي اجلواليقي, الشافعية ببغداد بعده . هـ٣٤٠تويف سنة , واللمع , وشرح خمتصر املزين, الفصول: ثاره العلمية من آ . ١/٧ وفيات األعيان ،٣/٢١ البن السبكي طبقات الشافعية: ينظر

.١/٨ ، اية السول ١٧ ، شرح تنقيح الفصول ١/٤١شرح الكوكب املنري : ينظر ) ٢( .٩١آية , سورة هود)٣( . ٦٩٠ الكليات ،١/٢٢ ، املنهاج مع اية السول ، ١/١٥ ، اإلاج١/٢البحر احمليط للزركشي : نظر ي)٤( . ٢٤ احلدود للباجي ، ١٥٥التعريفات : ينظر )٥( . ١/٢٢ اية السول ، ٩٢ التعريفات ، ١/٤٢شرح الكوكب املنري : ينظر )٦( .١/٢٩اية السول : ينظر )٧(

٢٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ن أفعال كالبيع والصالة والزكاة ، وهو وهي املرتبطة مبا يصدر من الناس م : ) العملية( )١( .اليت تتعلق باالعتقاداتغري العملية ، وهي العلم باألحكام الشرعية قيد إلخراج

فإن كوا من الدين بلغ , خرج به العلم بكون أركان اإلسالم من الدين :) املكتسب ( بتلك األحكام فإنه غـري وجل وكذلك علم اهللا عز , يف الشهرة حدا علمه املتدين وغريه

. مكتسبمن أدلة األحكام الشرعية ، وهو قيد خرج به العلم من غري دليـل : أي : ) من أدلتها (

. )٢(كعلم املقلد

ذا األدلة اإلمجالية خرج املراد باألدلة التفصيلية األدلة املعينة املفصلة ، في : ) التفصيلية( )٣( .فهي من مباحث أصول الفقه

. ١/٢٩ اية السول ، ٨٢أصول الفقه للباحسني : ينظر )١( . ١/٣٦ل اية السو ،١/٤٤شرح الكوكب املنري : ينظر )٢( . ٦٩٠ الكليات ،١/٢٢ ، املنهاج مع اية السول ، ١/١٥ ، اإلاج١/٢البحر احمليط للزركشي : ظر ين )٣(

٢٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. هلذا الفن تعريف الضوابط الفقهية باعتبارها لقبا: املطلب الثالث : متعددة منها للضابط عند الفقهاء استعماالت

, القضية الشرعية العملية الكلية املختصة بباب من أبواب الفقـه :أن الضابط هو -١ . واملشتملة بالقوة على أحكام جزئيات موضوعها

أم مرضـعة : حيرم من الرضاع ما حيرم من النسب إال أربعة : " ى ذلك ومن األمثلة عل )١(".حفيدك ) مرضعة(و, ومرضعة أخيك, وبنتها, ولدك )٢(".كل ذكر ليس بينه وبني امليت أنثى : ضابط العصبة: " مثاله. تعريف الشيء -٢

... أحدمها كل مقـدر بكيـل أو وزن : أوجه يف ضبط املثلي : " قال السيوطي )٣(".ما ال خيتلف أجزاء النوع الواحد : مسواخلا

ما ذكـر : ومثاله . املعيار الذي يكون عالمة على حتقق معىن من املعاين يف الشيء -٣ : فقـال ما ضابط املشقة املؤثرة يف التخفيف؟ : يف اجلواب عن السؤال )٤(القرايف

بنص أو ملعينة فيحققه جيب على الفقيه أن يفحص عن أذى مشاق تلك العبادة ا " مث ما ورد عليه بعد ذلك من املشاق مثل تلك املشقة أو أعلى إمجاع أو استدالل ،

التأذي بالقمل يف : مثاله. وإن كان أدىن منها مل جيعله مسقطا , منها جعله مسقطا وإال ) احللق( أعلى منه أباح فأي مرض أذى مثله أو . احلج مبيح للحلق باحلديث

)٥(".فيعترب به غريه من املشاق , بالنص والسفر مبيح للفطر فال ، . ويطلق الضابط على أقسام الشيء أو تقاسيمه -٤

. ٤٧٦: األشباه والنظائر للسيوطي ص :ينظر )١( . ٢/٣٠٤األشباه والنظائر البن السبكي : ينظر )٢( . ٣٦١: ص, األشباه والنظائر للسيوطي: ينظر )٣( إىل القرافـة ، ينسب من بربر املغرب ، القرايف الرمحن أمحد بن إدريس بن عبد هو شهاب الدين أبو العباس )٤(

، وهو من فقهاء املالكية انتهت إليه رياسة املذهب املـالكي ، لقرب اإلمام الشافعي بالقاهرة وهي احمللة ااورة ،شرح تنقيح الفصول يف األصول ، يف الفقه ،الذخرية و الفروق :من تصانيفه ، هـ٦٨٤وقد تويف سنة

. ١٨٨ ، شجرة النور ص ٦٧ – ٦٢ديباج ص ال: ينظر . األحكام يف متييز الفتاوى من األحكام . ١٢٠ – ١/١١٩ الفروق للقرايف )٥(

٢٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ن منها ما يقع بـالطالق فيـه إف: ضابط مسائل اخللع : " السبكي ه ابن ومثاله ما ذكر وما ذكر . )١(" ومنها ما يقع أصال , ومنها ما يقع رجعيا , ومنها ما يقع مبهر املثل , باملس

: ضابط الويل يف اإلجبار أقسام: " السيوطي .ر وهو األبجبر ويجبي: أحدها . ر وهو السيد يف العبد على املرجح فيهماجبر وال يجبال ي: والثاين . وهو السيد يف األمة, رجبر وال يجبي: والثالث .)٢(" وهو الويل يف السفيه , رجبر ويجبال ي: عكسه أي : والرابع

. ابط الفقهية على الشروط واألسباب املتعلقة بأمر من األموروتطلق الضو -٥وذكر النووي ضابط انفـساخ . )٣( أن الشافعية اشترطوا النعقاد اجلمعة أربعني :ومثاله

وخيار اخللـف , وخيار العيب , وخيار الشرط , خيار الس : العقد باألسباب التالية وتلف املبيع , والتحالف, واإلقالة, اتببأن شرط يف العبد كونه كاتبا فخرج غري ك

.)٤(قبل القبض سواء أكان , ذا يتبني بأن الضوابط الفقهية هلا معىن واسع وشامل لكل ما حيصر وحيبس

أم بالـشروط , أم بالتقـسيم أم بذكر عالمـة الـشيء , بالقضية الكلية أم بالتعريف . واألسباب

مث " كل ما حيصر جزئيات أمر معني : " وهو, امولذلك عرفها بعض املعاصرين بتعريف ع ما انـتظم صـورا : " وصاغ تعريفا آخر وهو , ربط بني هذا التعريف وتعريف السبكي

.)٥(" غري ملتفت فيها إىل معىن جامع مؤثر , متشاة يف موضوع واحد

. ١/٣٨٢ األشباه والنظائر البن السبكي )١( . ٤٧٥ األشباه والنظائر للسيوطي )٢( . ٣٤األصول والضوابط للنووي : ينظر )٣( . ٣٤املرجع السابق : ينظر )٤( . ٦٦ القواعد الفقهية ليعقوب الباحسني )٥(

٢٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. والقواعد الفقهية الفقهيةالفرق بني الضوابط: املطلب الرابع بق يف املطلب األول ذكر اجتاهني للعلماء يف التفريق بني الضابط والقاعدة ، وعلى القول س

:ق بينهما ، وهي بالتفريق فيمكن القول بوجود عدد من الفروأن الضوابط الفقهية جتمع فروعا من باب واحد ، بينما القواعد الفقهية تشمل -١

)١( .أبواب شىت فروعا من قليلة االستثناءات ، خبالف القواعد الفقهية فاالستثناءات أن الضوابط الفقهية -٢

)٢( .فيها كثرية أن الضوابط الفقهية ال تكون صياغتها يف الغالب خمتصرة ، خبالف القواعـد -٣

)٣( .الفقهية فالغالب أا تصاغ بعبارات قصرية دقيقة الفقهيـة ، أن االتفاق على القواعد الفقهية بني العلماء أكثر منه يف الضوابط -٤

)٤( .اليت قد تكون وجها أو رواية يف مذهب أن املسائل الفقهية املندرجة حتت الضوابط أقل من املسائل املندرجـة حتـت -٥

)٥( .القواعد الفقهية أن الضوابط الفقهية ختتص مبذهب معني يف الغالب ، خبالف القواعد الفقهيـة -٦

)٦( .فالغالب أنه متفق عليها بني املذاهب الفقهية أن الضوابط الفقهية ال تقتصر على القضية الكلية للفـروع ، وإمنـا تـشمل -٧

القواعد الفقهية اليت ال ختـرج عـن التقاسيم والشروط واألسباب ، خبالف )٧( .القضية الفقهية اجلامعة بني الفروع

األشباه والنظائر للسيوطي ،١/١١شباه والنظائر البن السبكي األ، ١٣٧األشباه والنظائر البن جنيم : ينظر )١(

١/٩. .٥٢ندوي القواعد لل: ينظر )٢( .٢٣القواعد الكلية والضوابط الفقهية يف الشريعة اإلسالمية : ينظر )٣( . ١/٣٥موسوعة القواعد للبورنو : ينظر )٤( .٢٣ القواعد الكلية والضوابط الفقهية يف الشريعة اإلسالمية ،٦الفقهية للندوي القواعد : ينظر )٥( .٢٩الوجيز : ينظر )٦( .٢٤بط الفقهية املتعلقة بالقرض الضوا: ينظر )٧(

٣٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ها ، وأهم الكتب فيالضوابط الفقهية القواعد و نشأة: املطلب اخلامس )١(

. :نشأة القواعد والضوابط الفقهية : أوال

وجدت القواعد الفقهية والضوابط الفقهية جنبا إىل جنب مع الفقه يف الوجود والنـشأة ، فقد جاء القرآن الكرمي مشتمال على قواعد وكليات عامة يف كثري من القضايا الفقهيـة ،

امعة وقد اشتملت على قاعدة كليـة وكان الرسول صلى اهللا عليه وسلم يقول الكلمة اجل وكـان يندرج حتتها الكثري من الفروع ، فقد أويت صلى اهللا عليه وسلم جوامع الكلم ،

.يدخل يف عباراته عدد من املعاين الكبرية يف عصر التشريع ، مث سـقيت هـذه ىل للقواعد والضوابط الفقهية فكانت البذور األو

.والتابعني وأتباع التابعني نيب صلى اهللا عليه وسلم البذور وترعرعت يف عصر أصحاب الوبعد هذه املرحلة جاءت مرحلة التدوين هلذا العلم ، بدءا من القرن الرابـع اهلجـري ،

بأصـول ( عرفـت ، رسالة صغرية يف القواعد الفقهية )٢(حيث ألف أبو احلسن الكرخي . )الكرخي

، القواعـد الفقهيـة ١١ ، القواعد الفقهية للزحيلي ٩٥٩ – ٢/٩٥١املدخل الفقهي العام للزرقاء : ينظر )١(

، مقدمة حمقق االسـتغناء للبكـري ١٢٤ – ١/١٢٠ ، مقدمة حمقق القواعد للمقري ١٢٤ – ٧٩للندوي . ١/٣٩للحصين ، مقدمة حمقق كتاب القواعد ٦٢ – ١/٦٠

انتـهت إليـه هـ ، وقد ٢٦٠، ولد سنة ، أبو احلسن الكرخي البغدادي عبيد اهللا بن احلسني بن دالل هو )٢(، وقد تـويف سـنة ومن كبار تالمذته أبو بكر الرازي ، ، وانتشرت تالمذته يف البالد رياسة احلنفية بالعراق

شرح اجلامع ، شرح اجلامع الصغري ،ها مدار فروع احلنفية وعلي، رسالة يف األصول : مؤلفاته من . هـ٣٤٠ . ٢٤٧ / ٤األعالم ،٤٢٦ / ١٥سري أعالم النبالء ،١٠٧الفوائد البهية : ينظر . الكبري

٣١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

رح خمتصر هلا ، مث بعد ذلك ألف حممد بـن حـارث بش )١(مث قام حممد بن أمحد النسفي حيث مجع يف ذلك بعض أصول املالكية ، وبعض ) أصول الفتيا ( كتابه )٢( اخلشين املالكي

فألف كتابه )٣( القواعد الفقهية مرتبة على األبواب الفقهية ، مث جاء أبو الليث السمرقندي وقـد ) تأسيس النظر ( فألف كتابه )٤( مث جاء بعده أبو زيد الدبوسي ) تأسيس النظائر (

.اشتمل على قواعد أصولية وفقهية وكان لكل عصر خصائصه ومميزاته من جهة ، ك إىل عصرنا هذا مث استمر التدوين بعد ذل

.التدوين يف القواعد والضوابط الفقهية , اعد أصولية وفرق بينه وبني ما يشتبه به من قو , ويف عصرنا هذا ازداد االهتمام ذا العلم

, مما ليس داخال يف حقيقة القواعد الفقهية , وحنو ذلك , وما أحلق به من ألغاز , وكالمية وبداية تبني تارخيه, وألفت فيه مؤلفات مستقلة , متضح املعامل , فغدا علما مستقال متميزا

واجته , حجيته ومدى, واملؤلفات اليت ألفت فيه , وفائدته ومثرته وتوضح أمهيته , تدوينه

من فقهاء احلنفية ، وهو مـن ، النسفي بن لقمان عمر بن حممد بن أمحد بن إمساعيل بن حممد جنم الدين هو )١( أخذ الفقه عن صدر اإلسالم أيب اليسر حممد البـزدوي وأيب بكـر اإلسـكاف وأيب ،شهورين ألئمة امل أحد ا

، وقد كانت وفاتـه وتفقه عليه ابنه أبو الليث أمحد بن عمر املعروف باد النسفي ،القاسم الصفار وغريهم . املواقيت ي ،عقائد النسف ،نظم اجلامع الصغري : مؤلفاته من .هـ٥٣٧سنة

.٢٢٢ / ٥األعالم ، ٣٩٤ / ١ة اجلواهر املضي ، ١٤٩ الفوائد البهية :ينظرحممد بن حارث بن أسد اخلشين ، ولد بالقريوان أواخر القرن الثالث اهلجري ، حيث نشأ وترعرع هناك هو )٢(

حوايل سائله ، تويف فقه ، وحبسن فهمه مل، مث انتقل إىل األندلس وعمره اثنا عشر عاما ، وقد شهد العلماء حبفظه ال .أصول الفتيا ، يف أصول املالكية : ومن مؤلفاته . هـ ٣٦١سنة

٦/٧٥األعالم للزركلي : ينظر . هـ٢٩٤ولد سنة ) إمام اهلدى( يلقب السمرقندي ، نصر بن حممد بن أمحد بن إبراهيم أبو الليثهو )٣(

."حب األقوال املفيدة والتصانيف املشهورة اإلمام الكبري صا ": قال فيه صاحب اجلواهر املضية . هـ ٣٧٦سنة تويف . تنبيه الغافلني ، النوازل ،خزانة الفقه : مؤلفاتهمن

٢٢٠ الفوائد البهية ، ٢٦٤ ، ١٩٦ / ٢اجلواهر املضية : ينظر إىل الدبوسـية بـني وينسب – بفتح الدال وضم الباء –عبيداهللا بن عمر بن عيسى ، أبو زيد الدبوسي هو )٤(

خبارى ومسرقند ، وكان أبو زيد الدبوسي ممن يضرب به املثل يف النظر واستخراج احلجج ، وهو من كبار احلنفية ، هـ٤٣٠وقد تويف سنة . تأسيس النظر : من أشهر كتبه

٥/٢٧، األنساب للسمعاين ٣/٢٤٥شذرات الذهب البن العماد : ينظر

٣٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ومجعهـا , فريق من املتخصصني إىل استخراج ما يف بطون الكتب من قواعـد منثـورة . ومتحيصها ودراستها

:أهم الكتب يف القواعد والضوابط الفقهية : ثانيا

: أشهر الكتب يف املذهب احلنفي : أصول الكرخي -١

الـشاشي ، وأيب بكـر ن حممد تفقه على يد أيب علي أمحد ب احلنفية بالعراق ، من فقهاء .)١( هـ ٣٤٠انتشر طالبه بعد ذلك يف كل مكان ، تويف سنة اجلصاص ، و

.وتعد رسالة الكرخي هذه اللبنة األوىل يف هذا العلم : تأسيس النظر -٢

–وضـم البـاء بفتح الدال –عبيداهللا بن عمر بن عيسى ، أبو زيد الدبوسي : ومؤلفه ية بني خبارى ومسرقند ، وكان أبو زيد الدبوسي ممن يضرب به املثل يف وينسب إىل الدبوس

. )٢(هـ ٤٣٠النظر واستخراج احلجج ، وهو من كبار احلنفية ، وقد تويف سنة من أنفس ما أنتجه الفقهاء يف القرن اخلامس اهلجري ، وهو ) تأسيس النظر ( ويعد كتاب

)٣( . أول كتاب يف القواعد الفقهية أول كتاب ظهر يف الفقه املوازن قبل أن يكون

: أشهر الكتب يف املذهب املالكي

. أصول الفتيا يف الفقه على مذهب اإلمام مالك -١حممد بن حارث بن أسد اخلشين ، ولد بالقريوان أواخر القرن الثالث اهلجري ، : ومؤلفه

ما ، وقد شهد العلماء حيث نشأ وترعرع هناك ، مث انتقل إىل األندلس وعمره اثنا عشر عا . هـ٣٦١حبفظه الفقه ، وحبسن فهمه ملسائله ، تويف حوايل سنة

)٤(

.٣٣٧ /١ اجلواهر املضية يف طبقات احلنفية ، ١٠٨بهية الفوائد ال: ينظر )١( .٥/٢٧٣ األنساب للسمعاين ، ٣/٢٤٥شذرات الذهب البن العماد : ينظر )٢( .١٦٦. القواعد الفقهية للندوي : ينظر )٣( . ٦/٧٥األعالم للزركلي : ينظر )٤(

٣٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

من الكتب اليت احتوت على أصول املالكية ، وقد عري هذا ) أصول الفتيا ( ويعد كتاب . الكتاب عن الفروع الفقهية االفتراضية

. القواعد -٢ نسبة إىل مقرة ، من قرى أفريقية ، وقد ولد –ري أليب عبداهللا حممد بن حممد بن أمحد املق

بتلمسان وتعلم ا ، وكان متوقد الذكاء ، ظاهر النبوغ ، وقد ويل قضاء فاس ، وكـان )١( .هـ ٧٥٨جريئا ال خياف يف اهللا لومة الئم ، وقد تويف بفاس سنة

كتب القواعد عند املالكي ، ولعله أوسع عد من الكتب يف قواعد الفقه وكتاب القواعد ي )٢( .املالكية

: أشهر الكتب يف املذهب الشافعي : قواعد األحكام يف مصاحل األنام -١

لإلمام عزالدين عبدالعزيز بن عبدالسالم السلمي املغريب أصال ، الدمشقي مولدا ، املصري فـسري ، برع يف الفقـه والت ) سلطان العلماء ( هـ ، يلقب ٥٧٧دارا ووفاة ، ولد سنة )٣( .هـ بالقاهرة ٦٦٠، فكان إمام عصره ، وكانت وفاته سنة والعربية ، وفاق أقرانه

ويدور هذا الكتاب حول جلب املصاحل وكتابه هذا من أقدم ما وصل يف هذا املوضوع ، )٤(ع القواعد الفقهية على منط معني وقد أوضح مؤلفه أنه مل يكن قصده مجودرء املفاسد ،

:النظائر البن الوكيل األشباه و-٢حممد بن عمر بن مكي ، امللقب بصدر الدين ، وكان يعرف يف الـشام بـابن : ومؤلفه

هـ ، ونشأ وتفقه على يد والده ، وعلى كبـار ٦٦٥الوكيل املصري ، ولد بدمياط سنة )٥( . مضرب املثل يف الذكاء والفطنة نفقهاء عصره ، وكا

.٧/٢٦٦عالم للزركلي األ، ٧/٢٠٢. األندلس الرطيب نفح الطيب من غصن: ينظر )١( .١/٨٩مقدمة احملقق لكتاب القواعد : ينظر )٢( .٨/٢٠٩ طبقات الشافعية الكربى للسبكي ، ٢/١٩٧طبقات الشافعية لإلسنوي : ينظر )٣( .٢١٢ القواعد الفقهية للندوي : ينظر )٤( .٢/٤٥٩ طبقات الشافعية لإلسنوي ، ٦/٤٠شذرات الذهب : ينظر )٥(

٣٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

شباه والنظائر يف الفقه ، وقد اقتفى أثره بعد ذلك مجـع ويعد كتابه هذا أول كتاب يف األ )١( .من العلماء

: أشهر الكتب يف املذهب احلنبلي ) :القواعد ( تقرير القواعد وحترير الفوائد -١

احلافظ عبدالرمحن بن شهاب بن أمحد بن أيب أمحد رجب ، املكىن بأيب الفـرج ، : ملؤلفه ني ، وكان ذا دراية باملذهب احلنبلي ، وكان مـن أهـل كان من العلماء الدعاة الناصح

)٢(. هـ ٧٩٥احلديث العارفني بعلله ، تويف سنة

، بىن فيه املؤلف مباحث كتابه أما كتابه هذا فمن أحفل كتب احلنابلة يف القواعد الفقهية )٣(. هذا على مائة وستني قاعدة ، وأتبعها بفصل حيتوي على فوائد تلحق بالقواعد

: القواعد الكلية والضوابط الفقهية -٢يوسف بن حسن بن أمحد بن عبداهلادي ، الشهري بابن املربد ، امللقب جبمـال : ومؤلفه

هـ ، وقد كانت له عناية بعلم احلديث والفقه والنحو والتفسري ، ٨٤٠الدين ، ولد سنة )٤( .هـ ٩٠٩تويف سنة

حيث ختم ) هام عن الكتب املثرية يف األحكام مغين ذوي األف ( خامتة لكتابه : وكتابه هذا )٥( .هذا الكتاب بذكر عدد من القواعد

:الكتب املعاصرة يف القواعد والضوابط الفقهية أشهر .حممد صدقي البورنو : للدكتور . موسوعة القواعد الفقهية -١بـن اإمساعيل : للدكتور .الكربى والقواعد املندرجة حتتها القواعد الفقهية اخلمس -٢

.حسن علوان املبادئ ، املقومات ، املصادر ، الدليلية ، التطور ، دراسة نظريـة القواعد الفقهية ، -٣

.يعقوب بن عبدالوهاب الباحسني : للدكتور . حتليلية تأصيلية تارخيية

.٢١٦ القواعد الفقهية للندوي : ينظر )١( .٦/٣٣٩ شذرات الذهب ، ٤/٦٧األعالم للزركلي : ينظر )٢( .٢٥٧القواعد الفقهية للندوي : ينظر )٣( .٨/٤٣شذرات الذهب : ينظر )٤( .٢٦٠القواعد الفقهية للندوي : ينظر )٥(

٣٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

شبريحممد عثمان: للدكتور .ط الفقهية يف الشريعة اإلسالمية القواعد الكلية والضواب-٤ .تيمية يف كتايب الطهارة والـصالة القواعد والضوابط الفقهية عند شيخ اإلسالم ابن -٥

.ناصر بن عبداهللا امليمان : للدكتور خلـالف للقاضـي قواعد الفقه اإلسالمي من خالل كتاب اإلشراف على مسائل ا -٦

.حممد الروكي : للدكتور . عبدالوهاب املالكي ، مهمتـها ، ، مفهومها ، نشأا ، تطورها ، دراسة مؤلفيها ، أدلتها القواعد الفقهية -٧

.علي أمحد الندوي : للدكتور . تطبيقاا

٣٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

املبحث الثاين لفات ضمان املت

:وفيه مطلبان

.تعريف الضمان : املطلب األول

.تعريف املتلفات : املطلب الثاين

٣٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

تعريف الضمان : املطلب األول

:تعريف الضمان يف اللغة : أوال ، وللضمان يف )١(صحيح الضمان مصدر مشتق من الضمن ، والضاد وامليم والنون أصل

:اللغة معان متعددة منها )٢( .إذا كفله : ضمن الشيء ضمانا : الكفالة ، ومن ذلك قوهلم -١ )٣( .التزمته : ضمنت املال ، أي : اللتزام ، ومن ذلك ا -٢ )٤( .إذا غرمته : ضمنت الشيء تضمينا ، فتضمنه عين : التغرمي ، تقول -٣ )٥( .ضمنت الشيء ، إذا جعلته يف وعائه : هلم االحتواء واإليداع ، ومنه قو -٤

:تعريف الضمان يف االصطالح : ثانيا

:، مها فقهاء معنيان للضمان عند ال الكفالة ، فيأيت :ويقصدون بالضمان يف معناه اخلاص :املعىن اخلاص : املعىن األول

)٦(ما ضمان املال والنفسيطلق كل منهما على اآلخر ، ويراد والضمان مرادفا للكفالة ، :املعىن العام : املعىن الثاين

.٣/٣٧٢ معجم مقاييس اللغة ،٣٨٤، خمتار الصحاح ١٣/٢٥٧لسان العرب : ينظر )١( .٣٨٤ خمتار الصحاح ، ١٥٦٤ القاموس احمليط ، ١٣/٢٥٧لسان العرب : ينظر ) ٢( .١٣٨املصباح املنري ، ١٥٦٤القاموس احمليط : ينظر ) ٣( .١٥٦٤ القاموس احمليط ، ٣٨٤ خمتار الصحاح ، ٢٥٧/ ١٣لسان العرب : ينظر )٤( .املراجع السابقة : ينظر )٥( .٢/١٩٨مغين احملتاج : ينظر )٦(

٣٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. موضوع هذا البحث وتعريف الضمان باملعىن العام هوالشيخ التعريف الذي عرفه به أقرا للصواب للضمان عدد من التعريفات ، لعل وقد ذكر

)١( علي اخلفيف :قال حيث

به من مـال أو شغل الذمة مبا جيب الوفاء : والضمان مبعناه األعم يف لسان الفقهاء هو " .)٢(" عمل

وشامل عام ، ألنه شامل ألسباب الضمان ،وهذا التعريف أوىل ما عرف به الضمان مبعناه ال . ألنه ذكر أن الضمان شغل للذمة مبا جيب الوفاء به ،ألنواعه

:تعريف املتلفات : املطلب الثاين

:تعريف املتلفات يف اللغة : أوال اهلـالك : اسم مفعول للفعل أتلف ، والتلف هـو – بفتح الالم –املتلفات مجع متلف

: ذهبت نفس فالن تلفا وظلفا ، ومها مبعىن واحد ، أي : والعطب يف كل شيء ، يقال )٣( .مداناة الوباء : والقرف . إن من القرف التلف : هدرا ، وتقول العرب

هـ مبصر ، وبعد حفظه للقرآن التحق باألزهر ، مث مبدرسـة ١٣٠٩ علي بن حممد اخلفيف ، ولد عام هو )١(

القضاء الشرعي ، مث عمل أستاذا مبعهد الدراسات العربية العاملية ، وكان عضوا يف جممع البحوث اإلسالمية وجممع . هـ١٣٩٨لس األعلى لألزهر ، تويف عام اللغة العربية ، وا

.١/٣٨٥ ، تتمة األعالم ٣٩٠تكملة معجم املؤلفني : ينظر .١/٥الضمان يف الفقه اإلسالمي )٢( .٩/٤٣٥ ، احمليط يف اللغة ١/٧٦ ، املصباح املنري ٩/١٨لسان العرب : ينظر )٣(

٣٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: يف االصطالح تعريف املتلفات: ثانيا – )١( الكاساين هاء عن االستعمال اللغوي وقد عرف الفق يف استعمالال خيرج التلف

.إخراج الشيء عن االنتفاع به االنتفاع املطلوب : التلف بأنه –رمحه اهللا . )٢( "إخراجه من أن يكون منتفعا به منفعة مطلوبة منه عادة: إتالف الشيء " : فقال

، وهو مـن أئمـة سوب إىل كاسان وهي بلدة يف تركستان، من هو عالء الدين أبو بكر بن مسعود بن أمحد )١(

ومـن ) حتفـة الفقهـاء ( ، وشرح كتابه أخذ العلم عن عالء الدين السمرقندي ) ملك العلماء ( ، يلقب احلنفية . حبلب تويف) حتفة الفقهاء ( وهو شرح )ئع بدائع الصنا(: تصانيفه

. ٢/٢٤٤ ، اجلواهر املضية ٢/٤٦ اإلعالم للزركلي :ينظر .٧/١٦٤ بدائع الصنائع )٢(

٤٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

.الضوابط الفقهية املتعلقة باملتلف :الفصل األول :وفيه مثانية مباحث

.إتالف املشتري عني املبيع يقوم مقام القبض : املبحث األول

:وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : ملطلب الثالث ا

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.اإلتالف املوجب للضمان ال فرق فيه بني العلم واجلهل : املبحث الثاين

:وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : الثاين املطلب . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

األجنيب إذا شارك املالك يف إتالف املال بغري إذنه ، يـضمن نـصف : املبحث الثالث .القيمة

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط :املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

غارم ، ، ألنه إذا اختلفا يف اجلائحة أو قدر ما أتلف فالقول قول البائع : املبحث الرابع .والقول يف األصول قول الغارم

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول

٤١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث .التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

التلف يف يد األمني غري مضمون إذا مل يتعد أو يفرط ، ويف يد الظامل : امس املبحث اخل

.مضمون مطلقا

:وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول بط دراسة الضا: املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

الضمان ال جيب على الوديع إال بالتعدي ، وأن القول قول الوديع : املبحث السادس .يف التلف والرد على اإلطالق مع ميينه

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول

دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : ب الثالث املطل .التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

كل تلف أو نقص ينشأ عن تعد أو إمهال من املنتفع يوجب الضمان : املبحث السابع

.على املنتفع :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.يقبل قول األمناء يف التصرفات أو التلف ما مل خيالف العادة : املبحث الثامن

٤٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : ألول املطلب ا

دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث .التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

٤٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ري عني املبيع يقوم مقام القبض إتالف املشت :املبحث األول )١(

: صيغ الضابط : املطلب األول

: يغ متعددة ، ومن هذه الصيغ ما يأيتا الضابط بصورد هذ .)٢(إتالف املشتري للمبيع قبض -١ . )٣(ويف اإلتالف قبض وزيادة -٢ . )٤(إتالف املشتري قبض -٣ . )٥(إتالف مشتر ومتهب بإذن واهب قبض -٤

: الضابط معىن: املطلب الثاين

:دات املفر: أوال : اإلتالف تعريف

. اإلتالف مصدر للفعل تلف يتلف تلفا وإتالفا: اإلتالف يف اللغة )٦(. ب يف كل شيءواإلتالف هو اهلالك والعط : اإلتالف يف االصطالح

. )٧( ستعمال اللغوي وقد سبق تعريفهال خيرج اإلتالف يف استعماالت الفقهاء عن اال

.١/٢٦٨ ، منتهى اإلرادات ٤/٤٧٢اإلنصاف : ينظر )١( . ٤/٤٧٢ اإلنصاف )٢( . ٦/٢٢٩ املبسوط )٣( . ٧/٣١حاشية الصاوي على الشرح الصغري : ينظر )٤( . ١/٢٦٨ منتهى اإلرادات )٥( ٩/٤٣٥ احمليط يف اللغة ، ١/٧٦ املصباح املنري ، ٩/١٨لسان العرب : ينظر )٦( ٣٩ص : ينظر )٧(

٤٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: القبض تعريف :القبض يف اللغة

.)١(يدل على شيء مأخوذ ، القاف والباء والضاد أصل واحد صحيح . )٢(والقبض يف اللغة يطلق على تناول الشيء جبميع الكف

.)٤( والقبض اإلمساك عن الشيء)٣(والقبض خالف البسط : فهو القبض يف االصطالحأما

.)٥(سواء أكان مما ميكن تناوله باليد أو مل يكنمنه ، ن حيازة الشيء والتمك

: املعىن اإلمجايل للضابط : ثانيا وانتهاء مـدة اخليـار يستقر إال بتمكن املشتري من املبيع ، من املعلوم شرعا أن البيع ال

بضا ، ويعترب ق قبل قبضه يرتل مرتلة القبض شرعا، لكن إتالف املشتري عني املبيع املعتربة إتالفه قبض ، ، ألن ويلزمه ذا اإلتالف دفع الثمن للبائع ، يستقر به البيع ، من املشتري

. )٦(، وهذا هو حقيقة القبض من إتالف املبيع إال وقد وضع يده عليهفال يتمكن املشتري

: دليل الضابط : املطلب الثالث أن املشتري ال ميكن أن يتلف املبيع ب :يستدل من اعترب إتالف املبيع من قبل املشتري قبضا

. )٧(وهذا هو معىن القبض الذي يستقر به الثمن، إال وقد وضع يده عليه

. ٥/٥٠معجم مقاييس اللغة )١( . ١/٥٦خمتار الصحاح : ينظر )٢( . ٢/٤٨٧ املصباح املنري ،١/٥٦خمتار الصحاح : ينظر )٣( . ٥/٥٠معجم مقاييس اللغة : ينظر )٤( . ٣٢٨ القوانني الفقهية )٥( حاشية ابن ، ٤/٤٧٢ ، اإلنصاف ٧/٣٨ة الصاوي على الشرح الصغري حاشي ، ٥/١٤٨بدائع الصنائع : ينظر )٦(

. ٤/٤٣٢قاسم علي الروض املربع . ٤/١٢٣ ، املغين ٤/٤٣٢ ، حاشية ابن قاسم علي الروض املربع ٢/٦٨مغين احملتاج : ينظر )٧(

٤٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دراسة الضابط : املطلب الرابع اختلف أهل العلم يف إتالف املشتري للمبيع هل يرتل مرتلة القبض ، ويكون داللة علـى

الرضا باملبيع أو ال يكون كذلك ؟سواء كان البيع ن مبثابة القبض ، إتالف املشتري للمبيع قبل قبضه يكو أن : ول القول األ . )٢(واحلنابلة، )١( قول الشافعية، وهذا كان البيع باتا ال خيار فيهباخليار أم

ال يكون إتالف املشتري للمبيع قبل قبضه قبضا إال إذا كان البيع باتـا ال : القول الثاين قـول ، وهـذا كان اخليار للبـائع ، خبالف ما إذا ن اخليار للمشتري ، أو كا خيار فيه . )٤(واملالكية، )٣(احلنفية : القول األول أدلة

من إتالف املبيـع املشتري ، ألنه ال يتمكن إن إتالف املشتري للمبيع مبثابة القبض : قالوا . )٥(ن يف ذمة املشتري، وهذا هو معىن القبض الذي يستقر به الثم إال وقد وضع يده عليه

: أدلة القول الثاين وإذا كان األمـر ، إن خيار املشتري ال مينع زوال املبيع عن ملك البائع بال خالف : قالوا

ي ، فال يكون اإلتـالف صحة القبض واستقرار الثمن يف ذمة املشتر من كذلك فإنه مينع . )٦(قبضا

: مناقشة دليل القول الثاين ، أما إذا أتلفه شتري مينع زوال املبيع عن ملك البائع إن مل يتلف املشتري املبيع أن خيار امل . اقبضيكون فإن إتالفه

. ٢/٦٧مغين احملتاج : ينظر )١( . ٤/١٢٣املغين : ينظر )٢( . ٥/٢٣٨ بدائع الصنائع : ينظر )٣( . ٣/١٥٠الشرح الكبري للدردير : ينظر )٤( . ٣/٢٤٣ ، كشاف القناع ٤/١٢٣ ، املغين ٢/٦٧مغين احملتاج : ينظر )٥( . ٣/١٥٠ ، الشرح الكبري للدردير ٥/٢٣٨بدائع الصنائع : ينظر )٦(

٤٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

:الترجيح : ألمرين هو القول األول– واهللا أعلم–الراجح أن املشتري لن يتمكن من إتالف املبيع إال وقد وضع يده عليه ، فيكون يف ذلك : األول

.ضا باملبيع ، ولذلك تسبب يف هالك املبيع بسبب تصرفه داللة على الر . إمكانية اجلواب عن دليل القول الثاين : الثاين

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس ن هذه الفروع مـا تكون تطبيقا على هذا الضابط، وم هناك عدد من الفروع الفقهية اليت

: يأيت ، واستقر الثمن علـى املـشتري ، قبل قبضه صح عتقه من اشترى عبدا مث أعتقه -١

. )١(ألن اإلتالف قبض . سيارة مت أتلفها قبل قبضها فيلزمه الثمن للبائع ألن اإلتالف قبض اشترىمن -٢ فيكـون قبـضا مـن ، لو اشترى طعاما مث أكله قبل قبضه فإن أكله إتالف له -٣

. )٢(املشتري اعتـربت ، هو يف يد زوجها أو يف يد وليها لو أتلفت الزوجة الرشيدة صداقها و -٤

. )٣(قابضة له، ألن الوطء يرتل مرتلة القبض امن اشترى جارية مث وطأها حبضرة البائع فإن هذ -٥

. )٤(الغالب أن املسلم ال يقدم على الفجور مع إمكان الوطء احلالل يستقر يف فإن مهرها ، لو قتل الزوج زوجته بعد أن عقد عليها وقبل الدخول ا -٦

. )٥(، ألن إتالف الزوج يقوم مقام القبض ذمته

. ١٠/٣٣٤منح اجلليل شرح خمتصر خليل : ينظر )١( . ٦/٥٨ر الرائق البح: ينظر )٢( . ١٠/٣٣٤منح اجلليل شرح خمتصر خليل : ينظر )٣( . ٢/١٢٧قواعد األحكام يف مصاحل األنام : ينظر )٤( . ٩/٢٠٧اموع : ينظر )٥(

٤٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

.)١(لو أتلف املوهوب له القيمة املوهوبة قبل قبضها فإن إتالفه هلا يكون قبضا -٧لو هرب الرقيق املبيع قبل قبض املشتري له ، ال يكون قبضا من املـشتري ، ألن -٨

)٢( .هروبه ليس قبضا

. ١/٢٦٨منتهى اإلرادات : ينظر )١( . ٢/٦٨ ، مغين احملتاج ١/٢٦٨منتهى اإلرادات : ينظر )٢(

٤٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)١(اإلتالف املوجب للضمان ال فرق فيه بني العلم واجلهل : املبحث الثاين : صيغ الضابط : املطلب األول

: منها ، هناك صيغ متعددة جاءت هلذا الضابط . )٢(اإلتالف يستوي فيه املتعمد واجلاهل والناسي -١ . )٣(ستوي فيه اجلهل والعمدالتعدي على مال الغري ي -٢ . )٤(اجلهل ال مينع صحة الضمان -٣ . )٥(اجلهل ليس مسقطا للضمان بل لإلمث -٤ . )٦(اإلتالف يستوي فيه العمد وغريه -٥ . )٧(ال فرق يف ضمان املتلف بني العلم واجلهل -٦ . )٨(ال فرق يف اإلتالف املوجب للضمان بني العلم واجلهل -٧ . )٩(طأ والعمداإلتالف يستوي فيه اخل -٨ . )١٠(جهل املتلف ال يكون مانعا من وجوب الضمان عليه مع حتقق اإلتالف -٩

: معىن الضابط : املطلب الثاين : املفردات : أوال

والضمان مصدر مـشتق مـن )١١(الضاد وامليم والنون أصل صحيح : تعريف الضمان . الضمن

. ٣/٥١٤القناع ، كشاف ٥/٢٤ املبدع )١( . ٤٨ القواعد واألصول اجلامعة ص)٢( . ٣٣٥ عدة الربوق )٣( . ٨/٥٧ الشرح الكبري البن قدامة )٤( . ٢/٢٧٩ مغين احملتاج )٥( . ٣/٥١٤ كشاف القناع )٦( . ١/٢٩٧ األشباه والنظائر البن السبكي )٧( . ٥/١٥٥ املغين )٨( . ٤٤٦ جملة األحكام الشرعية ص)٩( .١١/١٠٠ املبسوط )١٠( . ٣/٣٧٢ معجم مقاييس اللغة )١١(

٤٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

والـضمان يف )١(تكلفت بـه : نا، أي ضمنت الشيء ضما : والضمني هو الكفيل، تقول :اللغة يطلق على عدة معان منها

. )٢(إذا كفله: ضمن الشيء : الكفالة، تقول -١ . )٣(ضمنت املال إذا التزمته: االلتزام، تقول -٢ . )٤(ته إياهضمنته املال تضمينا، إذا غرم: ل التغرمي، تقو -٣

: تعريف الضمان يف االصطالح

: الح الفقهاء يطلق على معنيني صطالضمان يف ا : املعىن اخلاص : املعىن األول

، ويراد ما ضـمان املـال ، فيكون الضمان والكفالة لفظني مترادفني ويراد به الكفالة . )٥(والنفس

: املعىن العام : املعىن الثاين العتبار، ، وقد وجدت تعريفات للضمان ذا ا صوبيراد بذلك غرامة املتلفات ورد الغ و

: أكتفي منها بتعريفني

:التعريف األول )٦( . ، وقيمته إن كان من القيميات إعطاء مثل الشيء إن كان من املثليات

. )٧( ، أو قيمته إن كان قيميا رد مثل اهلالك إن كان مثليا:التعريف الثاين . والتعريفان متقاربان يف معنامها

. ٧/٥ ، الصحاح ١/١٧٥ ، القاموس احمليط ١٣/٢٥٧لسان العرب : ينظر )١( . ١/١٧٥ ، القاموس احمليط ١٣/٢٥٧لسان العرب : ينظر )٢( . ٧/٥ ، الصحاح ١/١٧٥القاموس احمليط : ينظر )٣( . ٣٨٤ار الصحاح ، خمت١٣/٢٥٧لسان العرب : ينظر )٤( . ١/٢٩٢ ، منتهى اإلرادات ٢/١٩٨مغين احملتاج : ينظر )٥( . ١/٨٠ ، ٤١٦ جملة األحكام العدلية ، املادة )٦( . ٤/٦ غمز عيون البصائر )٧(

٥٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: تعريف العلم : يف اللغة العلم

. )٢(والعلم يدل على أثر بالشيء يتميز به عن غريه، ومنه العالمة )١(العلم نقيض اجلهل : العلم يف االصطالح

. )٣( عتقاد اجلازم املطابق للواقعاال : تعريف اجلهل : اجلهل يف اللغة

:واجلهل له معنيان )٤(اجلهل نقيض العلم .، إذا أضاعه جهل فالن احلق: قال ، ي خالف العلم:املعىن األول .فالن جهل على غريه : ، يقال اخلفة وخالف الطمأنينة:املعىن الثاين

. )٥( سفه وأخطأ على غريه:أي : اجلهل يف االصطالح

. )٦(اعتقاد الشيء على خالف ما هو عليه : وينقسم اجلهل يف االصطالح إىل قسمني

. تصور الشيء على غري هيئة : ، وهو اجلهل املركب:األول . )٧(انتفاء إدراك الشيء بالكلية: ، وهو اجلهل البسيط:الثاين : املعىن اإلمجايل للضابط : ثانيا

اإلتـالف عمـدا أو يفيد هذا الضابط أن من أتلف شيئا بال حق فإنه يضمنه، سواء كان . ن أو عاملاانسيانا أو خطأ جاهال ك

. ١٢/٤١٦ لسان العرب )١( . ١٦٢ ، املصباح املنري ٤/١٠٩معجم مقاييس اللغة : ينظر )٢( . ١/١٩٩ التعريفات )٣( . ١١/١٢٩ لسان العرب )٤( . ٤٤ ، املصباح املنري ١/٤٨٩معحم مقاييس اللغة : ينظر )٥( . ١/١٩٩ التعريفات )٦( . ١/٧٧ ، شرح الكوكب املنري ١/١٩٩التعريفات : ينظر )٧(

٥١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: )١( – رمحه اهللا –سعدي قال ال فمن أتلف شيا من ذلك بغري وس احملترمة واألموال واحلقوق ، وهذا شامل إلتالف النف "

. )٢("حق فهو مضمون سواء كان متعمدا أو جاهال أو ناسيا

: دليل الضابط : املطلب الثالث : من األدلة على أن الضمان يستوي فيه العلم واجلهل ما يلي

ومن قتل مؤمنا خطأ فتحرير رقبة مؤمنة ودية مسلمة إلـى { : اهللا تعاىل قول -١ . )٣( }أهله إلا أن يصدقوا

: وجه الداللة ، مما يدل أن الضمان ال يشترط له العلـم أن اهللا تبارك وتعاىل أوجب الدية يف قتل اخلطأ

. )٤(والعمدإن : " أن النيب صلى اهللا عليه وسـلم قـال – رضي اهللا عنه - )٥(عن أيب بكرة -٢

دماءكم وأموالكم وأعراضكم بينكم حرام كحرمة يومكم هذا يف شهركم هذا . )٦("يف بلدكم هذا

م هـ ، وقد نـشأ يتـي ١٣٠٧ عبدالرمحن بن ناصر بن محد آل سعدي التميمي ، ولد يف مدينة عنيزة سنة هو )١(األبوين ، فاعتىن به أخوه األكرب عناية كبرية ، حىت ختم القرآن يف سن مبكرة ، مث برع يف فنون كثرية ، تويف فجر

هـ١٣٧٦ مجادى اآلخرة ٢٢اخلميس . ٤٨ القواعد واألصول اجلامعة ص)٢( . ٩٢ سورة النساء آية )٣( . ٤٨القواعد واألصول اجلامعة ص: ينظر )٤(ابن مسروح ، الثقفي من أهل الطائف ، وهو موىل للنيب صلى : نفيع بن احلارث، وقيل : اجلليل هو الصحايب )٥(

. اهللا عليه وسلم ، كان عبدا فأعتقه النيب عليه الصالة والسالم . غري ذلك : هجرية ، وقيل ٥١وقد روى مجلة من األحاديث ، حدث عنه ابناه عبيد اهللا وعبد الرمحن تويف سنة

. ٦/٢٥٢ ، اإلصابة ٣/٥سري أعالم النبالء : ظر ينرب مبلغ أوعى مـن : " أخرجه البخاري يف صححيه يف كتاب العلم ، باب قول النيب صلى اهللا عليه وسلم )٦(

، كما أخرجه مسلم يف صحيحة يف كتاب القسامة ، باب تغلـيظ الـدماء واألعـراض ٦٧ برقم ١/٤١" سامع .١٦٧٩ برقم ٣/١٣٠٥واألموال

٥٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: وجه الداللة ري حق، ومـن أن النيب عليه الصالة والسالم أخرب أمته حبرمة الدماء واألموال واألعراض بغ

. لوازم ذلك الضمان، ومل يفرق بني عامل وجاهل

: دراسة الضابط : املطلب الرابع يف وجوب الضمان على من ليس متعمدا كاجلاهل والناسي ، هل جيب اختلف أهل العلم

عليه الضمان أو ال جيب ؟ :وقبل ذكر خالف أهل العلم ال بد من حترير حمل الرتاع فيما يلي

سواء كان ، دمينيئا من حقوق اآل اتفق العلماء على وجوب الضمان ملن أتلف شي : أوال . )١(عاملا أو جاهال

. وقد سبق ذكر األدلة يف املطلب السابق ، وكـان اختلف أهل العلم يف وجوب الضمان إن كان احلق من حقوق اهللا تعاىل : ثانيا : على قولني جاهالاملتلف

، وهـذا يس على من كان جاهال ضمان فيما يتعلق حبقوق اهللا تعـاىل ل: القول األول ورجحـه )٤( وقـال بـه الظاهريـة )٣( ورواية عند احلنابلة )٢(القول وجه عن الشافعية

. )٦( وابن عثيمني)٥(السعدي ، وإمنـا أن الضمان ال يسقط باجلهل سواء كان احلق هللا تعاىل أو لغـريه : القول الثاين . )٧(، وهو قول احلنيفة بسبب اجلهليسقط اإلمث

، روضة ٧/٨٧ ، منح اجلليل ٣٣٥ ، عدة الربوق ٢/٣١٨ ، الفتاوى اهلندية ٧/١٤٨بدائع الصنائع : ينظر )١( . ٥/٤٢٦ ، احمللى ٣/٥١٤ ، كشاف القناع ٥/٢٤ ، املبدع ٢/٢٧٩ ، مغىن احملتاج ٥/٩الطالبني

. ٣/١٣٧ ، روضة الطالبني ٧/٣١٦اموع : ينظر )٢( . ٤/٤٧٢ ، اإلنصاف ٣/١٨٥ ، املبدع ٥/٣٩٦ىن املغ: ينظر )٣( . ٥/٢٣٤احمللى : ينظر )٤( . ٩٢اإلرشاد : ينظر )٥( . ٧/٢٢٧الشرح املمتع : ينظر )٦( . ٢/٥٤٣ ، حاشية رد احملتار ٢/٢٠١بدائع الصنائع : ينظر )٧(

٥٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. )٣(احلنابلة و)٢( وهو املذهب عند الشافعية)١(املالكيةقال به و أدلة القول األول

قـول اهللا ، مثل عن اخلطأ والنسيان واإلكراه عموم األدلة الدالة على رفع احلرج -١ . )٤(}أنا ربنا لا تؤاخذنا إن نسينا أو أخط{ :تعاىل

)٥( }وليس عليكم جناح فيما أخطأتم به ولكن ما تعمدت قلوبكم {:وقول اهللا تعاىل إن اهللا عز وجل جتاوز ألميت عن اخلطأ والنـسيان ومـا : " قوله صلى اهللا عليه وسلم و

. )٦("استكرهوا عليه

: من هذه النصوصوجه الداللة، واجلاهل يأخذ الناسي واملخطئ واملكره ص على رفع اإلمث واحلرج عن هذه النصو دلت

. )٧(حكم هؤالء لوجود العذر يف اجلميعيا أيها الذين آمنوا لا تقتلوا الصيد وأنتم حرم ومن قتله مـنكم { : قول اهللا تعاىل -٢

دمعتم معالن ل منا قتاء مثل مزا فج ـة أوبـالغ الكعا بيده كمل مندا عبه ذو كمحي . )٨( }كفارة طعام مساكني أو عدل ذلك صياما ليذوق وبال أمره

: وجه الداللة أنه ال جـزاء على مبفهومها ، ودلت املتعمد على اجلزاء وجوبعلى مبنطوقها اآلية دلت

. على غري املتعمد

. ٢/٧٤ ، حاشية الدسوقي ١/٤١٥بداية اتهد : ينظر )١( . ١/٥٢٤ احملتاج مغىن: ينظر )٢( . ٥/٣٩٦املغىن : ينظر )٣( . ٢٨٦ سورة البقرة ، آية )٤( . ٥ سورة األحزاب ، آية )٥( ٢٠٤٣ بـرقم ٥١٤ – ٢/٥١٣كتاب الطالق ، باب طالق املكـره والناسـي : أخرجه ابن ماجه يف سننه )٦(

.٤/١٧٠ ، والدارقطين يف سننه ٢/٢١٦واحلاكم يف املستدرك . ٥١٢ – ١/٥٠٠ ، التلخيص احلبري ٢/٦٤ب الراية نص: ينظر

. ٥/١٧٣ ، املغين ٧/٣١٦اموع : ينظر )٧( . ٩٥ سورة املائدة ، آية )٨(

٥٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

، ، وال دليل هنـا ، حىت يرد دليل بذلك ، وعدم إشغاهلا براءة الذمة أن األصل -٣ . )١(فنبقي على األصل وهو عدم الضمان

: أدلة القول الثاين . )٢( } النعم فجزاء مثل ما قتل من {: قول اهللا تعاىل -١

: وجه الداللة : مل معنيني أن التعمد املذكور يف اآلية حيت

. ناسيا لإلحرام ، أن يكون متعمدا للقتل :املعىن األول . ، ذاكرا لإلحرام أن يكون متعمدا للقتل:املعىن الثاين

. )٣(هر العمومفلما احتمل التعمد أمرين وجب محل املعىن عليهما معا متشيا مع ظا : مناقشة هذا الدليل

.أن يكون متعمدا لقتله ناسيا إلحرامه : إن اآلية حيتمل معناها : أن القول يدل على أنه " ليذوق وبال أمره : " ، ألن قوله تعاىل ، ملخالفته الظاهر منها قول مردود

، وعلى هـذا ظورا مل يرتكب حم ، والناسي لإلحرام غري املتعمد متعمد ارتكاب احملظور . )٤(أن يكون متعمدا قتله ذكرا إحرامه: فاملعىن الصحيح

. )٥(مد كما لو حصل اإلتالف من عامل متع، فوجب الضمان ، أن اإلتالف حصل-٢ : مناقشة هذا الدليل

. كما مر يف أدلة القول األول ،أن النصوص الشرعية جاءت بالتفريق بني املتعمد وغريه : جيح التر

: وذلك ملا يلي – واهللا أعلم –الراجح يف هذه املسألة هو القول األول . أن النصوص الشرعية جاءت مفرقة يف احلكم بني املتعمد وغريه -١

. ٢/١٧٧ ، السيل اجلرار ٥/٣٩٧املغين : ينظر )١( . ٩٥ سورة املائدة ، آية )٢( . ٧/٣٤٢ ، اموع ١/٥٣٥املعونة : ينظر )٣( . ١/٤١٧اتهد بداية : ينظر )٤( . ٤٩٦ ، اإلشراف ١/٥٣٥املعونة : ينظر )٥(

٥٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. القول الثاين وإيراد االعتراضات عليهاضعف استدالالت -٢ : التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

: بيقا على هذا الضابط ما يلي من الفروع الفقهية اليت تكون تطعلى ظهرها مـن ، وسقط ما وجوب الضمان على من صرخ على دابة فشردت -١

، سواء علم أا تنفـر ، أو سقطت الدابة فانكسر أحد أعضائها فانكسر متاع .)١(بصياحه أو مل يعلم

. وجوب الضمان على من أفسد سيارة على صاحبها وهو يريد إصالحها -٢ املرتل فأفسدها على رب املرتل على من أراد إصالح الكهرباء يفوجوب الضمان -٣ . )٢(، جاهال بتحرميه فال فدية عليه على القول الراجح من قتل الصيد وهو حمرم -٤ . )٣(يقع العتق على من خاطب أمته بالعتق جاهال أا أمته -٥ فالـشراء ، لو اشترى املضارب من يعتق على رب املال بغري إذن من رب املـال -٦

ألنه اشترى ماال متقومـا فـصح – رمحه اهللا –يصح يف ظاهر كالم اإلمام أمحد ، ويـضمن ، وذلك موجب للعتق ، ويعتق العبد على رب املال ألنه ملكه شراؤه

)٤(، ألن اإلتالف املوجب للضمان ال فرق فيه بني العلم واجلهل املضارب قيمة العبدتان والطبيب إذا حصل منهم خطأ ومل يكن هلم وجوب الضمان على احلجام واخل -٧

. )٥(ةنعحذف يف الص وهي مل تعلـم ، وجوب الضمان على املرأة اليت أنفقت من مال زوجها بال إذنه -٨

. )٦(، ألن اجلهل باملوت ال يسقط الضمان مبوته حال إنفاقها

. ٤٤٦جملة األحكام الشرعية : ينظر )١( . ٤٣القواعد واألصول اجلامعة ص: ينظر )٢( . ١٩٢األشباه والنظائر للسيوطي : ينظر )٣( . ٥/٢٣املبدع : ينظر )٤( . ٥/١١٠املبدع : ينظر )٥( . ٣٣٥وق عدة الرب: ينظر )٦(

٥٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ذنه يضمن نصف األجنيب إذا شارك املالك يف إتالف املال بغري إ : املبحث الثالث )١(القيمة

: صيغ الضابط :املطلب األول : من الصيغ الواردة هلذا الضابط ما يلي

، واألصح أن لكـل حكمـه املتولد من مضمون وغري مضمون فيه خالف -١ . )٢(غالبا

، واعترب ما اجلناية إذا حصلت من فعل مضمون ومهدر سقط ما يقابل املهدر -٢ . )٣(يقابل املضمون

صل التلف من فعلني أحدمها مأذون فيه واآلخر غري مأذون فيه وجـب إذا ح -٣ . )٤(على الصحيح ، الضمان كامال

)٥(إذا تولد الشيء بني مضمون وغري مضمون فهل يعطي مجيعه حكم الضمان -٤

: معىن الضابط :املطلب الثاين : املفردات : أوال

: تعريف األجنيب ، واجلمع غريب: ، أي ب وجنبرجل جان: ، يقال غريب ال :هويف اللغة األجنيب

. )٦(، وأجناب الناس هم الغرباء ابأجن : واألجنيب يف االصطالح

. ، وإمنا يفسر حبسب املقام مل يرد عرف حمدد لألجنيب عند الفقهاء

. ١/٢٦٦ منتهى اإلرادات )١( . ٣/١٦٤ املنثور )٢( . ٢/٣٩ إعالم املوقعني )٣( . ٢٤ حتفة أهل الطلب )٤( . ١/١٤٨ األشباه والنظائر البن السبكي )٥( . ١/٢٧٥لسان العرب : ينظر )٦(

٥٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. )١(ن ليست له صالحية التصرفم: فاألجنيب يف باب العقود احتواء : ، وهو ، وامللك بفتح امليم وكسرها وضمها املالك اسم فاعل : تعريف املالك

. )٢(الشيء والقدرة على االستبداد بهفعة يقتضي متكن من يضاف حكم شرعي مقدر يف العني أو املن : امللك : ويف االصطالح

. )٣(، من حيث هو كذلك نتفاعه باململوك والعوض عنهإليه من ا . )٤( ما ميتلكه اإلنسان:ال يف اللغة امل: تعريف املال

، منقـوال ، وميكن ادخاره إىل وقت احلاجة ما مييل إليه طبع اإلنسان :ويف االصطالح . )٥(ن أو غري منقولكا

: تعريف القيمة . )٦(، أي قدرها ومثنها قوم فالن السلعة:يقال . مثن الشيء بالتقومي :القيمة يف اللغة

. )٧(عوض الشيء الذي ليس له مثل: يف االصطالح والقيمة : املعىن اإلمجايل للضابط : ثانيا

كاملالك والوايل والناظر ، ، أحدمها له صالحية التصرف إذا اشترك يف اإلتالف شخصان نتيجة عمل املالك واألجـنيب ، لك املتصرف فيه ، فه ، واآلخر ليس له صالحية التصرف

. ، فإن األجنيب عليه الضمان الكالذي مل يأذن له امليف املطلب الرابع من هـذا بيان ذلك ، وسيأيت إال أن الفقهاء اختلفوا يف مقدار الضمان

. املبحث بإذن اهللا تعاىل

. ٢/٥٣املوسوعة الفقهية الكويتية : ينظر )١( . ١٠/٤٩١لسان العرب : ينظر )٢( . ٣/٢٠٩ الفروق للقرايف )٣( . ٨/١٣٦ ، القاموس احمليط ٤/٣٧٣النهاية يف غريب احلديث : ينظر )٤( . ١/١١٥درر احلكام : ينظر )٥( ١٤٨٧ ، القاموس احمليط ١٢/٥٠٠لسان العرب : ينظر )٦( .٥١القواعد واألصول اجلامعة : ينظر )٧(

٥٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دليل الضابط : املطلب الثالث ، غري مضمون وهو فعل األجنيب ، وبفعل أن التلف حصل بفعل مضمون وهو فعل املالك

كما لو جرح نفسه وجرحـه ، مقابل الفعل غري املضمون ، ن الواجب نصف القيمة فكا . )١(نصف الدية على من جرحه ، فيجب غريه فمات

: دراسة الضابط : املطلب الرابع

، حىت يتضح لنـا حكـم هـذا نقف عند فرع من فروعه من أجل دراسة هذا الضابط : ، وهذا الفرع هو الضابط

احلد فهلك احملدود فما هي كيفية الضمان ؟ لو زاد اإلمام يف : حترير حمل الرتاع

، ألن لو زاد اإلمام يف احلد فمـات احملـدود ، الضمان اتفق الفقهاء على وجوب : أوال . )٢(اإلتالف حصل بغري حق فأشبه فعل العدوان

: اختلف الفقهاء يف مقدار الضمان على ثالثة أقوال : ثانياط الدية على األسـواط ، فتقس أنه جيب الضمان بقسط الزيادة على احلد : ل القول األو

. )٤( ووجه عند احلنابلة)٣(، وهو قول الشافعية منها قسط الزيادة، مث يعطى كلها ، )٦( ووجه عند الشافعية)٥(، وهو قول احلنيفة جيب نصف الديةأنه : القول الثاين

. )٨(املالكيةوهو قول ، )٧(ووجه عند احلنابلة

. ١٢/٥٠٥املغىن : ينظر )١( . ١٢/٥٠٤املغىن : نظر ي)٢( . ١/١٤١ ، األشباه والنظائر البن السبكي ١٠/١٧٨ ، روضة الطالبني ٢/٩٩٥احلاوي : ينظر )٣( . ١٢/٥٠٤املغين : ينظر )٤( . ٣/٧٩ ، حاشية رد احملتار ١/٤٤٧ ، جممع الضمانات ٣/٢١١تبني احلقائق : ينظر )٥( . ١٠/١٧٨روضة الطالبني : ينظر )٦( . ١٢/٥٠٤املغين : ينظر )٧( . ٩/٣٥٥ ، منح اجلليل ٤/٣٥٥الشرح الكبري مع حاشية الدسوقي : ينظر )٨(

٥٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. )٢( وهو مذهب احلنابلة، )١(، وهو وجه عند الشافعية جتب الدية كاملة : القول الثالث

: أدلة القول األول هذه األسواط كل واحد من ل، ف ، والضمان تعلق ذه األسواط الزائدة أن الضرب متشابه . )٣(ط الدية على عدد األسواطتأثري يف التلف فتقس

: دلة القول الثاين أ، فكان الواجب واآلخر غري مضمون ، أحدمها مضمون أن التلف حصل بفعلني -١

ـذين ، وجرحه غريه فمات فمات ، كما لو جرح اإلنسان نفسه نصف الدية . )٤(الفعلني

. )٥(، كما أنه ال يعترب يف اجلراحأن العدد غري معترب هنا -٢ : أدلة القول الثالث

، ومن جهة غري مـشروعة وهـي احلد ل من جهة مشروعة وهي التلف حص أن -١، فوجبت عليـه الديـة ، فكان الضمان على الضارب عدوانا عدوان الضارب

. )٦(كاملةفتجب ، ناية ، فهو ج ، خبالف غري املأذون فيه أن الفعل املأذون فيه ال ضمان فيه -٢

. )٧(به الدية كاملة : الترجيح -٣

إال أن القول األخـري لـه ، ، والتعليالت تكاد تكون متكافئة طع نص قا ليس يف املسألة . واهللا تعاىل أعلم - يف نظري-وجاهته

. ١٠/١٧٨ ، روضة الطالبني ٢/٩٩٥احلاوي : ينظر )١( . ١٢/٥٠٥املغىن : ينظر )٢( . ٢/٩٩٣احلاوي : ينظر )٣( . ١٢/٥٠٥املغىن : ينظر )٤( . ٢/٩٩٣احلاوي : ينظر )٥( . ١٢/٥٠٤املغين : ينظر )٦( .٢/٢١٢تقرير القواعد : ينظر )٧(

٦٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

: من الفروع التطبيقية على هذا الضابط ما يلي ، تفاق ، با ، فالضمان على األجنيب شخص مع أجنيب يف قتل نفسه لو اشترك -١

. )١(اختلفوا يف مقداره على األقوال الثالثة السابقةلكنهم . )٢( وجب الضمان على األجنيب ،لو أتلف املالك وأجنيب مال املالك -٢، فزاد احلمل على الدابة فتلفت فإنه يضمنها ، لو استأجر دابة ملسافة معلومة -٣

)٣(بقسطهايضمنها : ، وقيل نصفهاضمن ي: ، وقيل يع الديةيضمن مج: قيل، أو أقل ، فهل يضمن اإلمام مجيع الدية إذا زاد اإلمام يف احلد فمات احملدود -٤

.فيه اخلالف السابق .)٤(من ذلك؟

. ٢/٣٩إعالم املوقعني : ينظر )١( . ٢/٣٩إعالم املوقعني : ينظر )٢( . ١/٢١٤تقرير القواعد : ينظر )٣( . ١/٢١٢ ، تقرير القواعد ١/١٤١ ، األشباه والنظائر البن السبكي ١/٤٤٧جممع الضمانات : ينظر )٤(

٦١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ع ، ألنه غارم ، إذا اختلفا يف اجلائحة أو قدر ما أتلف فالقول قول البائ : املبحث الرابع )١(.الغارم والقول يف األصول قول

: صيغ الضابط : املطلب األول : من الصيغ الواردة هلذا الضابط ما يلي

. )٢(إن اختلفا يف التلف أو يف قدره فالقول قول البائع -١ . )٣(إن اختلفا فيها فقول البائع -٢

: معىن الضابط : املطلب الثاين

: املفردات : أوال : تعريف اجلائحة : اجلائحة يف اللغة . ، واجلوح هو االستئصال واهلالك مأخوذه من اجلوح

. )٤(أهلكتهم: أي . تهم اجلائحة واجتاحتهم جاح : يقال : اجلائحة يف االصطالح

. )٥(كل آفة الصنع لآلدمي فيها كالريح والربد واجلراد والعطس : املعىن اإلمجايل للضابط :ثانيا

يف وأاختلف البائع واملشتري يف حصول اجلائحـة إذا قد حيصل خالف بني املتعاقدين ، ف ، ، فالقول املعترب قـول البـائع ثبتها املشتري ، وأ نفي البائع اجلائحة ، بأن ا حصوهل عدم

. وكذلك لو اختلفا يف مقدار اجلائحة

. ٤/٢٣٣ املغين )١( . ٢/٧٨ الكايف البن قدامة )٢( . ٣/٢٦ الشرح الصغري )٣( . ٢/٤٣١ ، لسان العرب ١/١١٣املصباح املنري : ينظر )٤( . ٤/٢٣٣ املغين )٥(

٦٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دليل الضابط : املطلب الثالث : ذا الضابط مبا يأيتيستدل هل

قال رسول اهللا صـلى اهللا عليـه : قال – رضي اهللا عنه –)١(عن جابر بن عبد اهللا -١مب ، فال حيل لك أن تأخذ منه شـيئا ، جائحة بعت من أخيك مثرا فأصابته لو: " وسلم

. )٢( "تأخذ مال أخيك بغري حق .)٣(، فاعترب قول البائع يف هذا املشتري غارمف

:دراسة الضابط : املطلب الرابع احلاالت إحدى منلك ، فال خيلو ذ قدان يف حصول اجلائحة أو مقدارها إذا اختلف املتعا

: التالية . ، فتكون من مال املشتري باتفاق العلماء أن حتصل اجلائحة بعد اجلذاذ : احلالة األوىلني الثمر، فتكون من مـال أن حتصل اجلائحة قبل التخلية بني املشتري وب : احلالة الثانية

. )٤(علماءتفاق الالبائع با :وا على قولني، وهنا اختلف ية وقبل أوان اجلذاذجلائحة بني التخلأن حتصل ا : احلالة الثالثة، وأن القول قـول البـائع ، وهـو قـول املالكيـة أا من مال البائع :القول األول

.)٧(، وقول الشافعي يف القدمي )٦(واحلنابلة)٥(

من أهل بيعة الرضوان ، كان آخر من صحايب . سلمي النصاري األ بن حرام و هو جابر بن عبد اهللا بن عمر )١(

أحد املكثرين من الروايـة ، وهو غزوة تسع عشرة مع النيب صلى اهللا عليه وسلم ىغزقد و لعقبة موتا ، شهد ليلة ا كف ، وقد عن النيب صلى اهللا عليه وسلم ، وكانت له يف أواخر أيامه حلقة باملسجد النبوي ويؤخذ عنه فيها العلم

. ، وقد عاش أربعا وتسعني سنة ني للهجرة سنة مثان وسبع رضي اهللا عنه، تويفبصره قبل موته باملدينة ٣/١٨٩ سري أعالم النبالء ، ٢٩ / ٢ ، واألعالم للزركلي ٢١٤ / ١ اإلصابة :ينظر

٤٠٥٨ برقم ٥/٢٩ رواه مسلم يف كتاب املساقاة ، باب وضع اجلوائح )٢( .١٠/٢١٦شرح النووي على مسلم : ينظر )٣( .٤/٢٣٣ املغين ،٢/١٤٤بداية اتهد ، ٥/٢٣٨بدائع الصنائع : ينظر )٤( .٢/١٤٤بداية اتهد : ينظر )٥( . ٤/٢٣٣املغين : ينظر )٦( .٩/٦٤ ، فتح العزيز ٢/١٠٨أسىن املطالب : ينظر )٧(

٦٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. )٢( والشافعية ،)١(، وهو قول احلنيفة ي املشترأن الضمان على: القول الثاين : أدلة القول األول

: قال رسول اهللا صلى اهللا عليه وسلم : قال – رضي اهللا عنه – عن جابر بن عبد اهللا -١ شيئا مب تأخـذ مـال لو بعت من أخيك مثرا فأصابته جائحة فال حيل لك أن تأخذ منه "

.)٣("أخيك بغي حق، فكأا تلفـت ألنه يلزمه سقيها ، وهي يف معىن الباقية يف يد البائع أن الثمرة تلفت -٢

. )٤(قبل القبض فكانت من ضمان البائع .)٥( فكان القول قول البائع ،أن األصل براءة ذمة املشتري-٣

: أدلة القول الثاين فتكون ،ت، فكان هناك تفريط من املشتري يف تركها حىت تلف أا تلفت بعد أوان اجلذاذ

.)٦(من ضمانه

: الترجيح . هو القول األول لقوة استدالهلم – واهللا أعلم –الراجح

:التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس :من الفروع التطبيقية على هذا الضابط

نزل مطر مـن الـسماء ها ، جذاذرى خنال بعد بدو صالح مثرها ، وبعد لو اشت -١ .مان على املشتري ، ألن الثمر صار من ماله فأتلف الثمر ، فيكون الض

أن يدعي املشتري هالك نصف الثمر ، ويدعي البائع هالك ثلثه ، فالقول قـول -٢ .البائع .أن يدعي املشتري نزول جائحة ، وينفيها البائع ، فالقول قول البائع -٣

.٥/٢٣٨بدائع الصنائع : ينظر )١( . ٣/٤٩٩روضة الطالبني : ينظر )٢( .٥٨ تقدم خترجيه ص )٣( . ١٠/٢١٦لى مسلم شرح النووي ع: ينظر )٤( .٣/٢٦الشرح الصغري : ينظر )٥( .١٠/٢١٦شرح النووي على مسلم : ينظر )٦(

٦٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

الـضمان لو تبايع رجالن مثرا ، ومل يسلم البائع الثمر للمشتري إال بعد هالكه ف -٤ .على البائع ألنه مل خيل بني املبيع وبني املشتري

٦٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

، ويف يد الظامل التلف يف يد األمني غري مضمون إذا مل يتعد أو يفرط : املبحث اخلامس )١(مضمون مطلقا

: صيغ الضابط : ألول املطلب ا : من الصيغ الواردة هلذا الضابط

. )٢(األمانات تضمن بالتعدي -١ . )٣(ال ضمان إال بالعدوان -٢ . )٤(هالك األمانة يف يد األمني كهالكها يف يد صاحبها -٣ . )٥(األمانة غري مضمونة -٤ . )٦(الضمان منوط بالتعدي -٥ . )٧(إمنا يضمن من تعدى -٦ . )٨( يوجد منه تفريط أو عدواناألمني ال يضمن ما مل -٧ . )٩(الضمان على املتعدي -٨

: معىن الضابط : املطلب الثاين

: املفردات : أوال : تعريف األمني

. )١٠(من ائتمنه اإلنسان على شيء من مال وحنوه: األمني

. ٤٤ القواعد واألصول اجلامعة )١( . ٩/٨٠ اهلداية من فتح القدير )٢( . ٧/١٠٤٥ احلاوي )٣( . ٢٣/١٢٨ املبسوط )٤( . ٤٢٦ شرح جملة األحكام العدلية )٥( . ٢/٣٠١ شرح الزركشي )٦( . ٤/٣٨ األم )٧( . ١٠/٣٥٥ املغين )٨( . ٥/٩٦ املبدع )٩( . ١٤١اإلرشاد إىل معرفة األحكام : ينظر )١٠(

٦٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: واألمني عند الفقهاء .من كانت يده يد أمانة

ليت وقع املال يف حوزا بإذن مـن الـشارع أو إذن مـن واملقصود بيد األمانة هي اليد ا . )١(املالك

: تعريف التعدي : التعدي يف اللغة

. )٢(جماوزة احلد: أصل التعدي يف اللغة : والتعدي يف االصطالح

. )٣(فعل ما ال جيوز من التصرفات أو االستعماالت : تعريف التفريط . )٤(ضييعالتقصري والت : التفريط يف اللغة

. )٥(ترك ما جيب من احلفظ: والتفريط يف االصطالح : والفرق بني التعدي والتفريط

.ظ تفريط ترك ملا جيب عليه من احلفأن ال . )٦( فعل شيء ال جيوز له من التصرفات واالستعماالت:وأما التعدي فهو

. و تعدى من فرط أ: وهو ، األمني قصود بالظامل يف هذا الضابط خالفوامل : املعىن اإلمجايل للضابط : ثانيا

ما مل يقع منه تعد أو تقصري ، فإذا وقع منه ذلك ، أن األمني ال يضمن ما تلف حتت يده . )٧( مطلقا، وأما غري األمني فإنه ضامن ملا يتلف حتت يده ضمن

. ٢/٢٠٧املنثور : ينظر )١( . ٨٩٢ ، القاموس احمليط ٧/٤١٨لسان العرب : ينظر )٢( . ٤٤ القواعد واألصول اجلامعة )٣( . ٣/١١٤٨ح ، الصحا٩/٥٢٧تاج العروس : ينظر )٤( . ٤٤ القواعد واألصول اجلامعة )٥( . ٤٤القواعد واألصول اجلامعة : ينظر )٦( . ٢/٢٠٧ ، الفروق ١/٧٨ ، جممع الضمانات ٢٢/٦٨املبسوط : ينظر )٧(

٦٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: ا يستدل هلذا الضابط بعدد من األدلة منه : دليل الضابط : املطلب الثالث . )١( }ما على المحسنني من سبيل{ : قول اله تعاىل -١

: وجه الداللة ، وإذا كان حمسنا فال سبيل إىل حمسن ، ومل يتعد أو يفرط فإنه أن األمني إذا حفظ األمانة

)٢(تضمينه .)٣( }ت إلى أهلها إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانا {: قول اهللا عز وجل -٢

: وجه الداللة علـى مـن ، وإذا كان أمانة فال ضمان أن اهللا تعاىل مسى املال املدفوع ملن حيفظه أمانة

. احملسنني حفظ األمانة ألنه حمسن ، وقد نفى اهللا السبيل عن . )٤(، فكانت يده كيد املالك يف عدم الضمان أن األمني نائب عن املالك -٣ . - بإذن اهللا تعاىل – مزيد من األدلة يف املطلب التايلوسيأيت

:دراسة الضابط : املطلب الرابع اتفق العلماء على أن األمني ال يضمن ما تلف حتت يده من األمانات ما مل حيصل منه تعد

: ومن األدلة على ذلك إضافة إىل ما سبق يف املطلب السابق ، )٥(أو تفريط أد : "قال رسول اهللا صلى اهللا عليه وسـلم : قال – رضي اهللا عنه -ة ما رواه أبو هرير

. )٦("ن من خانك األمانة إىل من ائتمنك وال خت

. ٩١ سورة التوبة ، آية )١( . ٧/١٣٧احمللى : ينظر )٢( . ٥٨ سورة النساء ، آية )٣( . ٦/٣٤ ، بدائع الصنائع ١٥/٩اموع : ينظر )٤( ، ٤٠٧ ، الكايف البن عبد الرب ٢/٢٤٥ ، درر احلكام ١/٧٨ ، جممع الضمانات ٧/٢٧٣البحر الرائق : ينظر )٥(

، منتـهى اإلرادات ٩/٢٥٧ ، املغـين ٢/٢٢٣ ، املنثـور ٤/٩٦ ، روضـة الطـالبني ٢/٢٠٧الفروق للقرايف . ١٣٧، ٧/٩٨،احمللى ١/٢٨٨، ٣٥٣٥ برقم ٣/٨٩٥اود يف كتاب البيوع واإلجارات ، باب يف الرجل يأخذ حقه من حتت يده أخرجه أبو د )٦(

. ، وغريهم ٣/٣٥، والدار قطين يف سننه ١٢٦٤ برقم ٣/٥٦٤والترمذي يف كتاب البيوع، ، إرواء الغليـل ٣/٢٠٩التلخـيص احلـبري : ينظر . وصححه األلباين . حديث حسن غريب : وقال الترمذي

٥/٣٨١.

٦٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: ووجه الداللة بني احلديث ، ومن الزم أدائها حفظهـا دون أن النيب صلى اهللا عليه وسلم أمر بأداء األمانة إىل أهلها

. )١(لتفريط زال االئتمان وحتتم الضمان، فإن حصل التعدي وا د أو تفريطتع : ومما يدل على عدم الضمان أيضا

ال جيوز إلزامه بالـضمان ظ األمانة من غري نفع يرجع إليه أن األمني إذا أحسن وتربع حبف ، فلو ألزمناه بالضمان المتنع الناس عن قبول ما مل حيصل منه تعد أو تفريط ، عند التلف

. )٢(إضرار بالناس وقطع للمعروف فيما بينهمويف ذلك ، الودائع

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس : من الفروع الفقهية هلذا الضابط

، ما مل حيصل منهم تفريط أو تعـدي ، ال ضمان على الطبيب واحلجام واخلتان -١ .)٣(، وبشرط كوم جييدون الصنعة بشرط إذن من حصل عليه التلف

صاحب سفينة مل يفرط ومل يتعد إذا غرقت سفينته وهـي حمملـة ال ضمان على -٢ . )٤(بالبضائع والودائع واملضاربات

. )٥(ال يضمن األجري ما تلف حتت يده من غري تعد أو تفريط -٣ . )٦(يقع الضمان على من كانت عنده وديعه ففرط يف حفظها -٤ .)٧(من أودع يمة عند إنسان ومل يعلفها حىت هلكت فعليه الضمان -٥ . من أودع ماله عند شخص مث تلف بال تعد وال تفريط فال ضمان عليه -٦

. ١٤١اإلرشاد ، ٣/٢٨٦السيل اجلرار : ينظر )١( . ٩/٢٥٧ املغين ، ١٥/٩اموع : ينظر )٢( . ٧/١٠٤٥احلاوي : ينظر )٣( . ١٠/٣٥٥املغين : ينظر )٤( . ٤/٣٨األم : ينظر )٥( . ٦/٢١١بدائع الصنائع : ينظر )٦( . ٢/٦٢٦ اإلشراف ،١/٢٨٤املنثور : ينظر )٧(

٦٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)١( ليس على املودع ضمان إذا مل يتعد :املبحث السادس : صيغ الضابط : املطلب األول

: من الصيغ الواردة هلذا الضابط ما يلي . )٢(الوديعة أمانة -١ .)٣(ليس على املودع ضمان إذا مل يتعد -٢ . )٤(الوديعة أمانة يف يد املودع -٣

: معىن الضابط : املطلب الثاين

: املفردات : أوال :تعريف الضمان

)٥( . سبق تعريف الضمان يف املبحث الثاين : ةتعريف الوديع

: يف اللغة ةالوديعذا دفع املال ، إ أودعه ماال : ، يقال ، واجلمع ودائع والوديعة مفرد ، )ةفعيل( على وزن

.)٦(إليه ليحفظه وديعة عنده : والوديعة يف االصطالح

. )٧(املال املوضوع عند الغري ليحفظه بال عوض

. ٤/٥٧٦شرح الزركشي : نظر ي)١( . ١٥٧ ، الفوائد الزينية ٢/٤٥٥املقدمات البن رشد : ينظر )٢( .٩/٢٥٧خمتصر اخلرقي مع املغين : ينظر )٣( .٧/١٢٥احلاوي : ينظر )٤( .٤٤ص : ينظر )٥( . ٢٢/٢٩٤ ، تاج العروس ١/٣٣٧املصباح املنري : ينظر )٦( . ٦/٣٢٤ ، روضة الطالبني ٤/١٦٦كشاف القناع : ينظر )٧(

٧٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)١( . سبق تعريفه يف املبحث السابق:تعريف التعدي )٢( . سبق تعريف التلف يف املبحث األول :تعريف التلف

: املعىن اإلمجايل للضابط : ثانيا ا تلفت الوديعة عنـد ، فإذ الوديعة ، ومن عقود األمانات عقد ود األمانات متعددة عقإن

فالقول قول ، ولو اختلف صاحب الوديعة ومن كانت الوديعة عنده ، ال يضمنها الوديع ف . )٣( أو تفريط تعده ، ما مل حيصل منة عندهالوديعمن كانت

:دليل الضابط : املطلب الثالث : هذا الضابط ما يلي من األدلة على

. )٤( }ما على المحسنني من سبيل{ : قول اهللا تعاىل -١ . )٥( }إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات إلى أهلها {: قول اهللا تعاىل -٢قال رسول اهللا صلى اهللا عليـه : عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال -٣

)٦(. "يهلفال ضمان ع من أودع وديعة": م وسل

٦٢ص : ينظر )١( ٣٨ص : ينظر )٢( . ٣/٧٩ ، مغىن احملتاج ٥/٤٥٦ ، حاشية الروض املربع البن قاسم ٥/٦٦٢الدر املختار : ينظر )٣( . ٩١ سورة التوبة ، آية )٤( . ٥٨ سورة النساء ، آية )٥(ويف إسـناده : " ، قال ابن امللقـن ٢٤٠١ برقم ٢/٨٠٢ باب الوديعة كتاب الصدقات ، :أخرجه ابن ماجه )٦(

٣/٢١٤ ، التلخيص احلبري ٧/٣٠٣البدر املنري : ينظر " .فعيأيوب بن سويد ، وهو ض

٧١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دراسة الضابط : املطلب الرابع :أقف على ثالث مسائلمن أجل دراسة هذا الضابط

: ليحفظها وديعة ضمان من استودع : املسألة األوىل : حترير حمل الرتاع

إن تلفت الوديعة ، الضمان على من كانت الوديعة عنده اتفق العلماء على وجوب : أوال )١( أو تعد منهبسبب تفريط

ت الوديعـة يف إن تلف علماء على أنه ال ضمان على من كانت الوديعة عنده اتفق ال :ثانيا . )٢(ه تكن مع مالحالة كوا لوحدها ، ومل

. وال تفريط منه بال تعدن تلفت الوديعة من بني مالهاختلف العلماء إ : ثالثامن بني ماله الوديعة ، سواء تلفت مطلقا ال ضمان على من حفظ الوديعة :القول األول

. أو ال . )٧( والظاهرية)٦( واحلنابلة)٥( والشافعية)٤( واملالكية)٣(ةيف مذهب احلنوهو

يضمن إذا تلفت الوديعة من بني ماله، ولو مل حيصل منه تعد أو تفريط أنه : القول الثاين . )٨(وهو رواية عن احلنابلة

: أدلة القول األول . )٩( }ما على المحسنني من سبيل{ : قول اهللا تعاىل -١

: وجه الداللة : ويستدل ذه اآلية على قاعدة وهي " : - رمحه اهللا –قال السعدي

. ٧/١٣٧ ، احمللى ٦/٢١٣ ، بدائع الصنائع ٩/٢٥٧املغين : ينظر )١( . ٦/٢١٣ ، بدائع الصنائع ٩/٢٥٧املغين : ينظر )٢( . ٥/٦٦٣ ، حاشية رد احملتار ٧/٢٧٣ ، البحر الرائق ٦/٢١٠ الصنائع بدائع: ينظر )٣( . ٢/٧٢١ ، عقد اجلواهر الثمينة ٢/٦٢٤اإلشراف للقاضي عبد الوهاب : ينظر )٤( . ٣/٨١ ، مغين احملتاج ٦/٣٢٧ ، روضة الطالبني ٨/٣٥٦احلاوي : ينظر )٥( . ٣/٥ ، اإلقناع ٩/٢٥٧املغين : ينظر )٦( . ٧/١٣٧احمللى : ينظر)٧( . ٣/٥ ، اإلقناع ٩/٢٥٧املغين : ينظر )٨( . ٩١ سورة التوبة ، آية )٩(

٧٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

أو مث ترتب على إحسانه نقـص ، يف نفسه أو يف ماله وحنو ذلك من أحسن إىل غريه أن غـري ، كما أنه يدل على أن ، وال سبيل على احملسنني ألنه حمسن ، أنه غري ضامن تلف

. )١( " كاملفرط أن عليه الضمان– وهو املسيء –احملسن . )٢( }إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات إلى أهلها {: قول اهللا تعاىل -٢

: وجه الداللة ألن الضمان ينـايف ، فال تضمن ، وقد مسى اهللا تعاىل الوديعة أمانة األمانات ال تضمن أن

. )٣(األمانةمـن : " قال النيب صلى اهللا عليه وسلم : عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال -٣

. )٤("أودع وديعة فال ضمان عليه : وجه الداللة

. يع نص احلديث على عدم وجوب الضمان على الود : مناقشة هذا احلديث

.نوقش هذا احلديث بأنه ضعيف ال تقوم به حجة ، فقد حسنه بعـض بأن ضعف احلديث ال يقطع بعدم االحتجاج به : وأجيب عن ذلك

. )٥(أهل العلم مبجموع طرقه فيكون صاحلا لالحتجاج : عن عبد اهللا بن عمرو رضي اهللا عنهما عن النيب صلى اهللا عليه وسلم قال -٤ . )٦("، وال على املستودع غري املغل ضمان ليس على املستعري غري املغل ضمان"

: وجه الداللة . ا ة والسالم نفى الضمان عن الوديع إن مل يكن خائنأن النيب عليه الصال

.٣٤٨ تيسري الكرمي الرمحن )١( . ٥٨ سورة النساء ، آية )٢( . ٩/٢٥٧املغىن : ينظر )٣( . ٦٨ سبق خترجيه ص )٤( . ٣/٢١١إرواء الغليل : ينظر )٥(كتاب العارية ، باب من قال ال يغـرم : ، والبيهقي يف السنن الكربى ٣/٤١البيوع كتاب : أخرجه الدارقطين )٦( . وقد ضعفه الشوكاين ١١٢٦٦، ٦/٩١

٧/٣٠١ ، البدر املنري ٣/٢٨٦ ، السيل اجلرار ٣/٢١٤التلخيص اجلبري : ينظر

٧٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: مناقشة هذا احلديث . أن احلديث ضعيف فيبطل االستدالل به

، فلو أننا لزمنا الوديع بالضمان ، وهو مل يتعـد ومل أن احلاجة إىل االستيداع قائمة -٥ . )١(، وذلك مضر بالناس ن قبول الودائعيفرط ، المتنع الناس ع

، فال يـضمن مـا ، فكانت يده كيد املالك أن من حفظ الوديعة مؤمتن على حفظها -٦ . )٢( ذهب مالهن، كم وتفريطذهب بال تعد

:أدلة القول الثاين رضـي اهللا – أن عمر بن اخلطاب – رضي اهللا عنه – جاء عن أنس بن مالك استدلوا مبا

. )٣(نه وديعة سرقت من بني ماله ضم–عنه : وجه الداللة

. هذا األثر فيه داللة واضحة على تضمني الوديع الوديعة اليت تلفت عنده : وأجيب عن هذا احلديث من وجهني

ن حمل الرتاع فالعلماء اتفقوا على أن من تلفـت أن هذا احلديث خارج ع : الوجه األول . الوديعة من بني ماله أنه يضمن

. )٤( فرط يف حفظهاأنه حممول على أن أنسا : الوجه الثاين : الترجيح : هو القول األول لألسباب التالية – واهللا أعلم –الراجح إال أن البقية كافيـة قوة أدلة القول األول، وإن وجد طعمه يف بعض األدلة، -١

. لترجيح هذا القول . ضعف دليل القول الثاين -٢

. ١٥/٩ ، اموع ٩/٢٥٧ ، املغين ٧/٤٥٢اهلداية مع فتح القدير : ينظر )١( . ١٥/٩ ، اموع ٩/٢٥٧املغين : ر ينظ)٢( ، وأخرجه ١٢٤٨٢ ، ٦/٢٨٩كتاب الوديعة، باب ال ضمان على مؤمتن : أخرجه البيهقي يف السنن الكربى )٣(

.٥/٣٨٦ ، إرواء الغليل ٧/١٣٧احمللى : ينظر . ، وصححه ابن حزم واأللباين ٨/١٨٢عبد الرزاق يف مصنفه . ٨/٣٥٦وي ، احلا٩/٢٥٧املغين : ينظر )٤(

٧٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

، فنبقي على هذا األصل حىت يـرد أن األصل هو عدم تضمني حفظ الوديعة -٣ .الدليل الناقل

.أن هذا القول فيه يتيسر على الناس، ورعاية ملصاحلهم -٤ : املسألة الثانية

الوديعة عنده يف تلف الوديعة؟ رب الوديعة ومن كانت ما احلكم لو اختلفأهل العلم على أن املـودع إذا أحـرز من أمجع كل من أحفظ عنه : (( قال ابن املنذر

.)١( )) الوديعة مث ذكر أا ضاعت أن القول قوله :املسألة الثالثة

لصاحبها ؟ ما احلكم لو اختلفا يف رد الوديعة .)٢(، وهو قول احلنابلة مع ميينهةالوديعه من كانت عندأن القول قول : القول األول ة، وهـو ني الب ، وعلى من كانت عنده أن القول قول رب الوديعة مع ميينه : القول الثاين ، وهو قول املالكية إن كان دفعها إليه بغري بينة ، أما إن كان )٤( والشافعية )٣(قول احلنيفة

.)٥(ينة أودعه إياها ببينة مل يقبل قوله يف الرد إال بب : أدلة القول األول

. ، فإذا كان أمينا فالقول قوله مع ميينه أمنيأن من استودع وديعة -١، فـاعترب قولـه مـع الذمة قد ادعى شيئا تريأ به أن من كانت الوديعة عنده -٢

. )٦(ميينه : أدلة القول الثاين

، فنبقى على ألصل، وادعاء ردها خالف ا أن األصل عدم رجوع الوديعة إىل صاحبها

. ٧/٢٨٤املغين : ينظر )١( . ٥/٢٤٢ ، املبدع ٢/٤٥٥ ، شرح منتهى اإلرادات ٤/١٩٩ ، كشاف القناع ٩/٢٧٣املغين : ينظر )٢( . ٤/٣٥٨الفتاوى اهلندية : ينظر )٣( . ١/٢٦٦ ، اإلشراف البن املنذر ٤/٦١األم : ينظر )٤( . ٦/١٢١قاين على خليل ، شرح الزر٥/٢٥٩مواهب اجلليل : ينظر )٥( . ٥٢٤٢ ، املبدع ٩/٢٧٣املغين : نظر )٦(

٧٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. )١(ذلك : الترجيح

، ألنه هو الذي يتماشى مع كون األمني ال يضمن لعل القول األول له حظ من الصواب . واهللا تعاىل أعلم : التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

: من الفروع الفقهية هلذا الضابط ما يليمـن مث علـها يف مكـان آ ، فحفظها وج سيارة من استودع ال ضمان على -١

. بعد ذلك احترقت . )٢( جعل الوديعة يف حرز مثلها مث سرقتال ضمان على من -٢، كما تميز عنه مما هو مماثل له فإنه يضمن الوديعة مبا ال تإذا خلط من استودع -٣

. )٣(لو خلط القمح بالشعريـ حب الوديعة الوديعة فحبسها من كانت عنده إذا طلب صا -٤ ه حىت هلكت فإن

)٤(يضمنهاـ من أودع دابة عند شخص فهلكت بال تعد -٥ ال يلزمـه وال تفريط منـه، ف

.)٥(الضمان، وكان قادرا على نقلها من كانت عنده وديعة فاحترق املكان الذي هي فيه -٦

.)٦(إىل مكان آخر فلم يفعل فإنه يضمن لتفريطه . )٧(ا الوديعة عند شخص آخر فتلفت فإنه يضمنه إذا أودع املستودع -٧

. ٤/٦١ ، األم ٥/٢٥٩مواهب اجلليل : ينظر )١( . ٢/٢٦٩درر احلكام : ينظر )٢( . ٦/٣٣٦ ، روضة الطالبني ٦/٢١٣بدائع الصنائع : ينظر )٣( . ١/٢٢٥ ، جممع الضمانات ٣/١١اإلقناع : ينظر )٤( . ٧/٤٥٢ ، اهلداية يف فتح القدير ١٥/٩اموع : ينظر )٥( . ١/٢١٢ ، جممع الضمانات ٢/٢٨٩درر احلكام : ينظر )٦( . ٦/٣٢٧ ، روضة الطالبني ١/٢١٦جممع الضمانات : ينظر )٧(

٧٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

كل تلف أو نقص ينشأ عن تعد أو إمهال من املنتفع يوجب الضمان :املبحث السابع )١(على املنتفع

: صيغ الضابط : املطلب األول : من الصيغ الواردة هلذا الضابط

. )٢(من أتلف شيئا لينتفع به ضمنه -١فإنـه مـضمون كل من أخذ العني ملنفعة نفسه منفردا به من غري استحقاق -٢

. )٣(عليه

: معىن الضابط : املطلب الثاين : املفردات / أوال

.)٤(سبق تعريف التعدي يف املبحث اخلامس :تعريف املتعدي : تعريف اإلمهال :اإلمهال يف اللغة

وأمهله إمهاال ، ، إذا تركه وال حيكمه أمهل أمره : ، وهو الترك، يقال )مهل(مصدر للفعل . )٥(ينه وبني نفسه أو تركه ومل يستعملهخلى ب

: اإلمهال يف االصطالح . )٦(ال خيرج املعىن االصطالحي لإلمهال عن معناه اللغوي

: املعىن اإلمجايل للضابط : ثانيا ، فحصل من هذا االنتفاع تلف هلـذه العـني أو نقـصت أن من انتفع بعني من األعيان . أو النقص قيمتها، فإن عليه ضمان التلف

. ٤/٥٨٥ شرح الزركشي )١( .١/٦٦ تلقيح األفهام العلية )٢( . ٣/١١١ املنثور )٣( . ٦٢ص : ينظر )٤( . ١١/٧١٠لسان العرب : ينظر )٥( . ٧/١٦٧املوسوعة الفقهية الكويتية : ينظر )٦(

٧٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دليل الضابط : املطلب الثالث : يستدل هلذا الضابط مبا يلي

. )١( }إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات إلى أهلها { :ل اهللا تعاىل بقو : وجه الداللة

يقتضي رد عينها إن كانت ، واألمر بردها أن اهللا تبارك وتعاىل أمر برد األمانات إىل أهلها . ، أو رد بدهلا إن كانت تالفة باقية

: دراسة الضابط : املطلب الرابع

، وهو ضمان العاريـة من أجل دراسة هذا الضابط فإين أقف على دراسة فرع من فروعه : إذا تلفت عند من استعارها بسبب تعد أو إمهال

وروايـة )٢(ة ، وهو قول احلنفي لتعدي والتفريط أن العارية ال تضمن إال با : القول األول . )٥( واختيار ابن القيم)٤( ورواية عند احلنابلة)٣(عند الشافعية، أو بغـري وتفريطأ عد ، سواء حصل ذلك بت أن العارية مضمونة إذا تلفت : القول الثاين

. )٨(ة ورواية عند احلنابل)٧( وهو مذهب الشافعية)٦(، وهو قول بعض املالكية ذلك ، إال إذا وجدت ري يلزمه ضمان ما خيفي هالكه كاحللي والنقود أن املستع : القول الثالث

. وجود التعدي واإلمهال ة على عدمالبينوال يلزمه ضمان ماال خيفى هالكه كالعقار واحليوانـات إال إذا حـصل منـه التعـدي

. )٩(واإلمهال، وهو مذهب املالكية

. ٥٨ سورة النساء ، آية )١( . ١١/١٣٤ ، املبسوط ٦/٢١٧بدائع الصنائع : ينظر )٢( . ٤/٤٣١روضة الطالبني : ينظر )٣( . ٥/١٤٤ ، املبدع ٤/٤٧٤الفروع : ينظر )٤( . ٣/٤٨٢زاد املعاد : ينظر )٥( . ٢/٣٨٢بداية اتهد : ينظر )٦( . ٤/٤٣١روضة الطالبني : ينظر )٧( . ٨٨/ ١٥ ، اإلنصاف ٥/١٤٤ ، املبدع ٧/٣٤١املغين : ينظر )٨( . ٢/٣٨٢ ، بداية اتهد ٢/١٢٠٨املعونة : ينظر )٩(

٧٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: ول أدلة القول األ . )١( }ولا تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل { : قول اهللا تعاىل -١ . )٢( }يا أيها الذين آمنوا لا تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل{ : وقوله سبحانه -٢

: يتني وجه الداللة من اآل وإجياب الضمان على املـستعري ى عن أكل أموال الناس بالباطل أن اهللا سبحانه تعاىل ،

. )٣(مل حيصل منه إمهال أو تعد يعترب من أكل أموال الناس بالباطلماإن : " أن النيب صلى اهللا عليه وسلم قال – رضي اهللا عنه – بكرة الثقفي حديث أيب -٣

يف ، يف بلـدكم هـذا ا، كحرمة يومكم هذ دماءكم وأموالكم وأعراضكم حرام عليكم . )٤("شهركم هذا : وجه الداللة

تعد أو تفريط يعترب من أكل أمـوال أن إجياب الضمان على املستعري الذي مل حيصل منه . الناس بالباطل

: عن النيب صلى اهللا عليه وسلم قال – رضي اهللا عنه –حديث عبد اهللا بن عمرو -٤ .)٥("، وال على املستودع غري املغل ضمان مانليس على املستعري غري املغل ض "

: وجه الداللة مل يوجد منـه تعـد إن وجوب الضمان عن املستعري أن النيب عليه الصالة والسالم نفى

. وتفريط : أدلة القول الثاين

. )٦( }ى أهلها إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات إل {: قول اهللا تعاىل -١

. ١٨٨ سورة البقرة ، آية )١( . ٢٩ سورة النساء ، آية )٢( . ٨/١٤٥ى احملل: ينظر )٣( . ٤٧ تقدم خترجيه ص )٤( .٧٠ تقدم خترجيه ص )٥( . ٥٨ سورة النساء ، آية )٦(

٧٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: وجه الداللة ، واألمر بردها يقتضي رد عينها إن كانت باقية أن اهللا سبحانه أمر برد األمانات إىل أهلها

. ، فتدخل يف هذا الباب ، والعارية من األمانات أو رد بدهلا إن كانت تالفة

: مناقشة هذا االستدالل وإمنا أمرت بأدائها وضمان األمانة خيتلـف عـن ، أن اآلية مل تتعرض لضمان األمانات

. )١(أدائها أن رسول اهللا صلى اهللا عليه وسلم استعار منه – رضي اهللا عنه –عن صفوان بن أمية -٢

فـضاع : بل عارية مضمونة قـال : " أغصبا يا حممد ؟ فقال : فقال يوم خيرب أدرعا ، أنا اليوم يـا : ، فقال سلم أن يضمنها له ، فعرض عليه رسول اهللا صلى اهللا عليه و بعضها

. )٢(رسول اهللا يف اإلسالم أرغب : وجه الداللة

، كما أن النيب عليه الصالة والسالم عـرض عليـه أن احلديث نص على ضمان العارية . ضمان الدروع

: مناقشة هذا االستدالل : نوقش االستدالل ذا احلديث من عدة وجوه

. أن هذا احلديث ضعيف ال تقوم به حجة : الوجه األول ، وإمنا سأله عـن أن صفوان مل يسأل النيب صلى اهللا عليه وسلم عن تلفها : الوجه الثاين

. منه، فأوضح له النيب عليه الصالة والسالم أا عارية مضمونة غصبها

. ٨/١٤٠احمللي : ينظر )١(كتاب البيوع واإلجارات ، باب يف تـضمني العاريـة : ، وأبو داود يف سننه ٣/٤٠١ أخرجه أمحد يف املسند )٢(كتاب العارية ، باب العاريـة : لبيهقي يف السنن الكربى ، وا ٢/٥٤ ، واحلاكم يف املستدرك ٣٥٦٢ برقم ٣/٨٢٢

. وقواه البيهقي لشواهده ، وصححه األلباين موع طرقه ٦/٨٩مضمونة . ٥/٣٤٤ ، إرواء الغليل ٣/١١٦التلخيص اجلبري : ينظر

٨٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

، ولـو نفسها ة للعارية يه الصالة والسالم جعل الضمان صف أن النيب عل : الثالث الوجه، فلما وقع الضمان على ذاا دل على أنـه كان ضماا ضمان تلف لكان الضمان لبدهلا

. )١(ضمان أداء : أدلة القول الثالث

. حديث عبد اهللا بن عمرو املتقدم ذكره -١ : وجه الداللة

على ما ال ، وهذا حممول الضمان عن املستعري غري املغل أن النيب صلى اهللا عليه وسلم نفى . يغاب عنه، وال خيفى هالكه

: مناقشة هذا االستدالل : نوقش هذا الدليل من وجهني

.أن احلديث ضعيف ال تقوم به حجة : الوجه األول، إال أنه حيتمل أن الرسول عليه الصالة والسالم على فرص صحة احلديث : الوجه الثاين

. )٢(أراد ضمان املنفعة . أمية املتقدم حديث صفوان بن -٢

: وجه الداللة هالكـه فيحمـل ، وخيفـى أن املقصود بالعارية املضمونة يف احلديث هو ما يغاب عنه

. )٣(احلديث على هذا . ونوقش احلديث مبا سبق عليه من مناقشات

: الترجيح : هو القول األول ملا يلي – واهللا أعلم –الراجح . قوة أدلة القول األول -١ . ناقشات واالعتراضات على القولني الثاين والثالثوجود امل -٢

. ٣/٤٨٢زاد املعاد : ينظر )١( . ٥/١٤٤ ، املبدع ٧/٣٤٢املغىن : ينظر )٢( . ٢/٣٨٣اية اتهد بد: ينظر )٣(

٨١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

، ومل يرد بذلك دليل صـريح أن األصل عدم الضمان حىت يرد خالف ذلك -٣ . ، وما ورد صرحيا فهو ضعيف أو جماب عنه الداللة

:التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

:من الفروع الفقهية هلذا الضابط حبها وأنكر صاحبها الرد فالقول قول مـن كانـت من ادعى رد الوديعة إىل صا -١

)١( .عنده الوديعة من استعار عارية لينتفع ا ، فادعى ردها ، فال يقبل قوله عند احلنابلة يف املذهب -٢

)٢( .، بينما يقبل يف رواية عن اإلمام أمحد )٣( .يقبل قول املضارب والشريك يف رد املال لصاحبه -٣ )٤( . دفع الزكاة إىل مستحقيها قبول قول عامل الصدقة يف -٤

١/٦٢القواعد البن رجب : ينظر )١( ١/٦٢املرجع السابق : ينظر )٢( ١/٦٢املرجع السابق : ينظر )٣( ١/٦٣املرجع السابق : ينظر )٤(

٨٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. يقبل قول األمناء يف التصرفات أو التلف ما مل خيالف العادة :الثامن املبحث :صيغ الضابط : املطلب األول

:من صيغ هذا الضابط )١( .يقبل قول األمناء يف التصرفات أو التلف ما مل خيالف العادة -١ )٢( .قبول قول األمناء يف الرد والتلف -٢

:معىن الضابط : املطلب الثاين

:املفردات : أوال :تعريف التصرف )٣( .التقلب يف األمور ، والسعي يف طلب الكسب : التصرف يف اللغة )٤( .ما يصدر عن الشخص بإرادته ، ويرتب الشرع عليه أحكاما خمتلفة : ويف االصطالح

:ريف العادة تع )٥( .مأخوذة من املعاودة والعود ، وهو التكرار : العادة يف اللغة

عبارة عما استقر يف النفوس من األمور املتكررة املقبولة عنـد الطبـائع : ويف االصطالح )٦( .السليمة

: املعىن اإلمجايل للضابط :ثانيا تصرفام فيمـا قبول قوهلم يف ئتمام ، ومن لوازم ا مناء مؤمتون على ما يف أيديهم أن األ

. )٧( أقواهلم يف التلف ما مل يدعوا أمرا خيالف العادة والعرفبني أيديهم، وقبول

. ٢٦ القواعد واألصول اجلامعة )١( . ١/١٣٢ القواعد يف الفقه اإلسالمي )٢( ٩/١٨٩لسان العرب : ينظر )٣( . ١٢/٧١وعة الفقهية الكويتية املوس)٤( . ٢/٤٦٣ ، املصباح املنري ٣/٣١٥لسان العرب : ينظر )٥( . ١/١٢٦األشباه والنظائر البن جنيم : ينظر )٦( . ١٣٢شرح ابن عثيمني للقواعد واألصول اجلامعة : ينظر )٧(

٨٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دليل الضابط : املطلب الثالث . )١( }ما على المحسنني من سبيل{ :ى هذا الضابط قول اهللا تعاىلمما يستدل به عل

، ومن لوازم أن اهللا سبحانه وتعاىل نفى السبيل عن احملسن، واألمني حمسن : وجه الداللة . نفي السبيل قبول القول األمني يف سائر تصرفاته ما مل خيالف العادة والعرف

: دراسة الضابط : املطلب الرابع

، وهلذا فلن أكرر ما ذكرتـه هذا الضابط تشهد له الضوابط السابقة اليت سبقت دراستها قسم األمناء يف التصرفات والتلـف إىل – رمحه اهللا –)٢(، لكن احلافظ ابن رجب سابقا

: ثالثة أقسام : القسم األول

. ، كمن حفظ الوديعة فهذا يقبل قوله الك وجدهاملمن قبض املال ملنفعة : القسم الثاين

. ، فاملشهور قبول قوله من قبض املال ملنفعة نفسه كاملرن : م الثالث القس

عل، ففي تركة بينه وبني املالك كاملضارب والشريك والوكيل جب من قبض املال ملنفعة مش . قبول قوله وجهان عند احلنابلة

. )٣( على عدم قبول قوله يف املضارب– رمحه اهللا –وقد نص اإلمام أمحد

. ٩٢ سورة التوبة ، آية )١( ، من علماء احلنابلة وهو ، هـ ٧٣٦سنة ب احلنبلي ، ولد ببغداد عبد الرمحن بن أمحد بن رج أبو الفرج هو )٢(

املشهور بقواعـد ابـن ) ) تقرير القواعد وحترير الفوائد ( ( ه مؤلفاتمن . ومؤرخا أصوليا فقيها حافظا كان حمدثا ومعه ) ) لترمذي شرح سنن ا ( ( وهو شرح األربعني النووية ، و ) ) جامع العلوم واحلكم ( ( رجب يف الفقه ، و

هـ٨٩٥ تويف بدمشق سنة ) ) .ذيل طبقات احلنابلة ( ( و : آخر أبوابه ) ) شرح العلل ( ( ٣٣٩ / ٣شذرات الذهب ، ٢٢١ / ٢الدرر الكامنة : ينظر

. ١/١٣٢القواعد يف الفقه اإلسالمي البن رجب : ينظر )٣(

٨٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس : الضابط من الفروع التطبيقية هلذا

، فهذا ، والناس يعلمون أن الوديعة مل تتلف ، فأدعى تلفها من استودع وديعة -١ . ال يقبل قوله

من ادعى احتراق مرتله والوديعة اليت فيه لكن الناس يرون املرتل مل حيترق فال -٢ . يقبل قوله

فلما من استودع حيوانا حيفظه ومع احليوان طعام علفا له طيلة فترة الوديعة ، -٣كه فيقبـل رد الوديعة طالب صاحب املال برد العلف فادعى الوديع اسـتهال

.، ألنه أمني قوله

٨٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

.املتلف الضوابط الفقهية املتعلقة ب: الفصل الثاين :وفيه أربعة وعشرون مبحثا

.إتالف مال مملوك لصاحبه يوجب الضمان : املبحث األول

:وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول ضابط دراسة ال: املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.إتالف املقوم مما ال مثل له يوجب القيمة : املبحث الثاين :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : بع املطلب الرا . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

إذا أتلف شيئا له مثل وتعذر املثل وحكم احلاكم بأداء القيمة مث وجد : املبحث الثالث .املثل قبل األداء وجب أداء املثل

:وفيه مخسة مطالب عىن الضابط م: املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.بدل املتلف الواجب فيه املثل من غري زيادة وال نقص : املبحث الرابع :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

٨٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.التالف ال يتأتى عليه الفسخ : املبحث اخلامس

:وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.التالف يسقط ما قابله من الثمن : املبحث السادس

:وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

تقومي املتلفات ال خيتلف باختالف الناس إمنا خيتلف باختالف الـبالد : املبحث السابع .والزمان

:لب وفيه مخسة مطا معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.قد تلف املبيع قبل التمكن من القبض يبطل حكم الع: املبحث الثامن :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

٨٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.س حبب اإلمكان مع مراعاة القيمة مجيع املتلفات تضمن باجلن: املبحث التاسع :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.كل ما جاز بيعه فعلى متلفه القيمة : املبحث العاشر

:وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.اخللط مبا ال يتميز مبرتلة اإلتالف : احلادي عشر املبحث :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط: املطلب اخلامس

ضمان املتلف كضمان املغصوب يف لزوم املثل إن كان مثليا ، أو : املبحث الثاين عشر . إن كان متقوما – يوم التلف –القيمة

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

٨٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

كل عوض ملك بعقد ينفسخ فيه العقد الكه قبل القـبض ال : املبحث الثالث عشر .جيوز التصرف فيه كاملبيع واألجرة

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : لثاين املطلب ا. صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

كل عوض ملك بعقد ال ينفسخ العقد فيه الكه قبل القـبض : املبحث الرابع عشر .ة وقيمة املتلف جيوز التصرف فيه قبل قبضه كعوض اخللع وأرش اجلناي

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

. ارتفع بالتحالف بطل املسمى واستحق قيمة املثل العقد إذا: املبحث اخلامس عشر :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.العقد إمنا يبطل بتلف املعقود عليه ال مبوت العاقد : املبحث السادس عشر :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول

٨٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث .التطبيق على الضابط : امس املطلب اخل

.القيمة تثبت يف الذمة يوم التلف : املبحث السابع عشر

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : طلب اخلامس امل

.ال أثر الرتفاع السعر بعد التلف : املبحث الثامن عشر

:وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول ضابط دراسة ال: املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

ما جرت العادة بتلف مثله كالشيء اليسري الذي ال ينضبط ال : املبحث التاسع عشر .يلتفت إليه

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.من أتلف متقوما فإنه يلزمه ضمانه بقيمته من نقد البلد : املبحث العشرون :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول

٩٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : ملطلب الثالث ا .التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.ما ال حيتاج إىل قبض إذا تلف فهو من مال املشتري : املبحث الواحد والعشرون

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : ملطلب الثاين ا. صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

ما يضمن يف اإلتالف جيب أن يضمن يف الغصب كاملنقول: املبحث الثاين والعشرون :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . لضابط صيغ ا: املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.املنافع مضمونة على املتلف : املبحث الثالث والعشرون :وفيه مخسة مطالب

معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث

.التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

من وجب عليه رد شيء مع بقائه وجب عليه رد بدله مع : املبحث الرابع والعشرون . فه إياه إتال

:وفيه مخسة مطالب معىن الضابط : املطلب الثاين . صيغ الضابط : املطلب األول

٩١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

دراسة الضابط : املطلب الرابع . دليل الضابط : املطلب الثالث .التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

٩٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)١( .إتالف مال مملوك لصاحبه يوجب الضمان : املبحث األول : الضابط صيغ: املطلب األول

:من الصيغ الواردة هلذا الضابط . )٢(من أتلف ماال على مالكه وجب عليه ضمانه -١ . )٣(من أتلف ماال حمترما لغريه ضمنه -٢

: معىن الضابط : املطلب الثاين

: املفردات : وال أ .)٤( سبق تعريفه يف املبحث األول من الفصل األول:إتالف

)٥( .سبق تعريف املال يف املبحث الثالث:مال )٦( . سبق تعريفه يف املبحث الثالث:مملوك

.)٧( سبق تعريف الضمان يف املبحث الثاين :الضمان

. ٦/١٩٤ بدائع الصنائع )١( . ١/٥٦٦ االعتناء )٢( . ٤٤٣ ، جملة األحكام الشرعية ٥/١٨٩ ، املبدع ١٥/٢٩٧املقنع : ينظر )٣( . ٤٣ص : ينظر )٤( .٥٦ص : ينظر )٥( .٥٦ص: ينظر )٦( .٣٧ص : ينظر )٧(

٩٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: املعىن اإلمجايل : ثانيا للضمان هو إتالف املال اململوك لصاحبه ، فال يضمن من أتلف مـا ملوجب اإلتالف ا أن

.)١(ليس مبال ، وال ضمان إال على املال اململوك : دليل الضابط : املطلب الثالث

: يستدل هلذا الضابط بعدد من األدلة منها ما يلي )٢( } أموالكم بينكم بالباطليا أيها الذين آمنوا لا تأكلوا{ :قول اهللا تعاىل -١

املؤمنني أن يـأكلوا أمـواهلم بينـهم ينهى تعاىل عباده : " -رمحه اهللا –قال السعدي .)٣("بالباطل، وهذا يشمل أكلها بالغصوب والسرقات وأخذها بالقمار واملكاسب الرديئة

عليه وسلم كـان أن النيب صلى اهللا – رضي اهللا عنه –)٤(عن أنس بن مالك -٢، عند بعض نسائه فأرسلت إحدى أمهات املؤمنني مع خادم بقصعة فيها طعام

لوا ك: " ، وقال ، فضمها وجعل فيها الطعام فضربت بيدها فكسرت القصعة ، فدفع القصعة الـصحيحة وحـبس وحبس الرسول والقصعة حىت فرغوا "

. )٥( "املكسورة . الصالة والسالم أوجب الضمان على كاسر اإلناء أن الرسول عليه : وجه الداللة

عن صفوان بن أمية أن الرسول اهللا صلى اهللا عليه وسلم استعار منه يوم خيرب -٣بل : " أغصبا يا حممد ؟ فقال رسول اهللا صلى اهللا عليه وسلم : أدرعا، فقال

فضاع بعضها فعرض عليه رسول اهللا صـلى اهللا عليـه : عارية مضمونة قال . )٦( يف اإلسالم أرغبأنا اليوم يا رسول اهللا: فقال . لم أن يضمنها له وس

. ٤٤٣جملة األحكام الشرعية : ينظر )١( ٢٩ سورة النساء ، آية )٢( . ١٧٥ تيسري الكرمي الرمحن )٣( . ١٧٥محن تيسري الكرمي الر)٤( . ٢٤٨١ ، ٦/٣٠٢ أخرجه البخاري يف كتاب املظامل ، باب إذا كسر قصعة أو شيئا لغريه ، )٥(كتاب البيوع واإلجارات ، باب يف تـضمني العاريـة : ، وأبو داود يف سننه ٣/٤٠١أخرجه أمحد يف املسند )٦(كتاب العارية ، باب العاريـة : الكربى ، والبيهقي يف السنن ٢/٥٤ ، واحلاكم يف املستدرك ٣٥٦٢ برقم ٣/٨٢٢

. وقواه البيهقي لشواهده ، وصححه األلباين موع طرقه ٦/٨٩مضمونة

٩٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: وجه الداللةاليت استعارها من صفوان بن أميـة م بضمان العارية الرسول عليه الصالة والسالم التز أن . ل على أن إتالف املال امللوك لصاحبه يوجب الضمان على متلفه فد

: الضابط دراسة : املطلب الرابع اتفق الفقهاء على وجوب الضمان على من أتلف مال غريه باإلذن منه، ذهب إىل ذلـك

قد ذكرت األدلـة علـى ، و )٥( والظاهرية )٤( واحلنابلة )٣( والشافعية )٢( واملالكية )١(احلنيفة .ذلك يف املطلب السابق

: وقد وضع الفقهاء شروطا لوجوب الضمان يف األموال هي كما يلي وحنـو ، ، فال ضمان على متلف امليتة والدم املسفوح ن يكون املضمون ماال أ -١

.)٦(ذلك مما ليس مبال، ، فال ضمان على من أتلف ماال ليس مملوكا ألحـد أن يكون املال مملوكا -٢

. )٧(ألنه أتلف ماال مباحا كالطري يف اهلواء والسمك يف املاء، فال ضمان على من أتلـف مخـرا أو أن يكون املال مباح االستعمال شرعا -٣

. )١(خرتيرا ملسلم

.٥/٣٤٤ ، إرواء الغليل ٣/١١٦التلخيص اجلبري : ينظر

، اهلداية مع فـتح القـدير ١٤٨،١٦٤،١٦٧، ٧/١٤٧ ، بدائع الصنائع ٢٤/٢٦، ٦/١٥١املبسوط : ينظر )١(٢٩٣، ٢٨٥، ٢٨٤ ٢٤٦، ٨/٢٤٤ . ، ٤/٧، ٢/٢٠٦ ، الفـروق ٢/٧٤٣ ، عقد اجلواهر الثمينـة ٢/٣٨٦ ، بداية اتهد ٢/١٢٢املعونة : ينظر )٢(

. ٧/٩٦ ، منح اجلليل ٤/٣٣٦، الشرح الكبري مع حاشية الدسوقي ٢٨٠، ٨/٢٧٥الذخرية ، ٢/٣٢٢ ، املنثـور ٣/٤٦٧لبني ، روضة الطا ٢/٢٦٥ ، قواعد األحكام ٧/٢٢٢، ٣/٢٧٨احلاوي : ينظر )٣(

. ١/٣٠٥ ، األشباه والنظائر البن السبكي ٤٦٧األشباه والنظائر للسيوطي ، كـشاف القنـاع ٥/١٨٩ ، املبدع ١٥/٢٩٧ ، املقنع مع اإلنصاف ٤٢٦، ٤٢٤، ٧/٤٠١املغين : ينظر )٤( . ١٤٨ ، اإلرشاد ٤/١٠٨ . ٦/٤٤٧احمللى : ينظر )٥( ، الضمان ١١/٥٥ ، الشرح الكبري مع املقنع ١٧٥ ، السراج الوهاج ٢٠/١٦١ البن عبد الرب التمهيد: ينظر )٦(

. ٦٢ ، نظرية الضمان للزحيليي ٦٦، ١/٦٠يف الفقه اإلسالمي ، روضة ٧/١٦٧ ، بدائع الصنائع ٧/٤٢٤ ، املغين ٥٨ ، نظرية الضمان للزحيلي ٢/٤٩٨درر احلكام : ينظر )٧(

.٧/٩٦ اجلليل ، منح٥/١٧الطالبني

٩٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. )٢(أن يكون التلف احلاصل كثريا فال ضمان يف التلف اليسري املعتاد -٤، وال ضـمان ، فال ضمان ملال احلريب إذا أتلفه مـسلم أن يكون املال حمترما -٥

. )٣(على متلف مال البغاة . )٤(ن عليهأن يكون املتلف للمال أهال لوجود الضما -٦

التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس ، وإال وجب عليه من غصب ماال فيجب عليه رد املال إن كان موجودا بعينه -١

. )٥(رد قيمته . من استعار عارية مث أتلفها فيجب عليه ضماا -٢، فهو آمث ألخذه مال غريه بال إذن من أخذ مال شخص بال إذن منه مث أتلفه -٣

. ب عليه الضمان ، وجي منه

. ٤/٢٨٥ ، الفروع البن مفلح ٩/٣١٩ ، روضة الطالبني ٥/٤٤٧حاشية ابن عابدين : ينظر )١( ، املغين مع الـشرح الكـبري ٧/٣٨٥ ، اية احملتاج ٦/٢٧٩ ، التاج واإلكليل ٧/١٦٨بدائع الصنائع : ينظر )٢(

١٠/٦١. . ٦١زحيلي ، نظرية الضمان لل٧/١٦٨بدائع الصنائع : ينظر )٣( . ٦١ ، نظرية الضمان للزحيلي ١/٧٥الضمان يف الفقه اإلسالمي : ينظر )٤( . ٤٦٨األشباه والنظائر للسيوطي : ينظر )٥(

٩٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)١(تالف املقوم مما ال مثل له يوجب القيمةإ: املبحث الثاين : صيغ الضابط : املطلب األول

:من الصيغ الواردة هلذا الضابط . )٢( نقد البلدمن أتلف متقوما فإنه يلزمه ضمانه بقيمته من -١ . )٣(األصل أن من أتلف مقوما فعليه قيمته -٢ . )٤(ما ضمن بالعقد الفاسد اعتربت قيمته بالغا ما بلغ -٣

: معىن الضابط : املطلب الثاين

:املفردات : أوال . )٥( سبق تعريفه يف املبحث األول من الفصل األول:تالف تعريف اإل

: املقوم تعريف . اسم مفعول من قوم يقوم فهو مقوم : اللغة املقوم يف

. )٦(مأخوذ من القيمة، والقيمة مثن الشيء املقوم، أو يوجد لكن مع التفاوت املعتد به يف ما ال يوجد له مثل يف السوق :ويف االصطالح

. )٧(القيمة : املثل تعريف

.مثله هذا مثله، و: ، يقال هو الشبه:املثل يف اللغة . )١(شبهه، وشبيهه:كما يقال

. ٢٦/٦١ املبسوط )١( . ٢/٢٤٤ قواعد األحكام )٢( . ١١٧ إيضاح املسالك )٣( .١٠/١١٨ املغين )٤( .١٠/١١٨ املغين )٥( . ١٤٨٧ ، القاموس احمليط ١٢/٥٠٠عرب لسان ال: ينظر )٦( . ٣٤/١٣٨ املوسوعة الفقهية الكويتية )٧(

٩٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ما يوجد مثله يف السوق بدون تفاوت يعتد به كاملكيل واملوزون :واملثلي يف االصطالح . )٢(والعدديات املتقاربة

: املعىن اإلمجايل : ثانيا

ن دخلـها ، فإن كانت القيمة املتلفة باقية ولك األصل يف ضمان املتلفات أن ترد بأعياا .عيب ونقص فترد عينها وجيرب ما نقص من أوصافها بالقيمة

. )٣(بقيمتهاف، وإال فإن كانت تالفة فإا تضمن مبثلها إن كانت من ذوات األمثال

: دليل الضابط : املطلب الثالث : يستدل هلذا الضابط باألدلة التالية

ل رسول اهللا صـلى اهللا قا: قال – رضي اهللا عنهما –عن عبد اهللا بن عمر -١، فكان له مال يبلغ مثن العبد قـوم من أعتق شركا له يف عبد : " عليه وسلم

عليه قيمته العدل فأعطي شركاؤه حصصهم وعتق عليه العبد وإال فقد عتـق . )٤("منه ما عتق

:وجه الداللة فدل على ، مر باملثل ومل يأ ، أن النيب عليه الصالة والسالم جعل التقومي يف حصة الشريك

. )٥(اعتبار القيمة فيما ال مثل له ، فتكون القيمة هي املعتربة ، وختتلف يف صفاا ا ه ال تتساوى أجزاؤه ميأن الق -٢

. )٦(، ألا تستوعب مجيع الصفات

. ١٣٦٤ ، القاموس احمليط ٢١٤املصباح املنري : ينظر )١( . ٣٤/١٣٩ املوسوعة الفقهية الكويتية )٢( . ٢/٣٢٥ ، ١/٢٦٥ ، قواعد األحكام ١/٢١٤ ينظر الفروق للقرايف )٣( ٢٣٨٦ برقم ٢/٨٩٢ ، بني اثنني أو أمة بني الشركاءاب إذا أعتق عبداتاب العتق ، ب أخرجه البخاري يف ك)٤(

٣٨٤٣ برقم ٤/٢١٢ من أعتق شركا له يف عبد ، بابوأخرجه مسلم يف كتاب العتق ، . ٧/٣٦٢ ، املغين ١/٣٢٤إعالم املوقعني : ينظر )٥( . ١/٣٢٤املوقعني ، إعالم ٧/٣٦٢ ، املغين ٧/١٥٠بدائع الصنائع : ينظر )٦(

٩٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دراسة الضابط : املطلب الرابع

: اختلف أهل العلم يف ضمان القيمي على قولني )٢( واملالكيـة )١(، وهـو قـول احلنيفـة القيمي يـضمن بقيمتـه أن :القول األول

.)٤(واحلنابلة )٣(والشافعية .، وال يضمن بالقيمة إال إذا مل يوجد املثل أن القيمي يضمن باملثل:القول الثاين

وهـو )٧( وينسب لإلمام الـشافعي )٦(مالكية وقول لل )٥(وهذا القول رواية عن احلنابلة . )٩( وابن القيم)٨(ةاختيار ابن تيمي

: أدلة القول األول قال رسول اهللا صـلى اهللا عليـه : رضي اهللا عنهما قال عن عبد اهللا بن عمر -١

من أعتق شركا له يف عبد فكان له مال يبلغ مثن العبد قوم عليه قيمة : " وسلم العدل فأعطي شركاؤه حصصهم وعتق عليه العبد، وإال فقد عتق منـه مـا

.)١٠(عتق : وجه الداللة

. ٧/١٥٠بدائع الصنائع : ينظر )١( . ١١٧ ، إيضاح املسالك ٣/٤٤٧ ، الشرح الكبري مع حاشية الدسوقي ٢/٣٨٧بداية اتهد : ينظر )٢( . ٢/٢٨٤ ، مغين احملتاج ١/٣٣٠ ، األشباه والنظائر البن السبكي ٥/١٨روضة الطالبني : ينظر )٣( ، القواعـد ١/٣٧٠ ، منتـهى اإلرادات ٢٠/٥٦٣ ، جمموع فتاوى شـيح اإلسـالم ٧/٣٦١املغين : ينظر )٤(

.٥٠واألصول اجلامعة . ١/٣٢٢ ، إعالم املوقعني ٤/٥٠٧الفروع : ينظر )٥( . ٥/٢٧٢ ، املنتقى للباجي ٥/٣٦٤نيل األوطار : ينظر )٦( . ٢/٣٨٧ ، بداية اتهد ٥/١٥٠فتح الباري : ينظر )٧( . ١٦٥ ، االختيارات الفقهية ٢٠/٥٦٣جمموع فتاوى شيخ اإلسالم : ر ينظ)٨( ٢/٢٥، ١/٣٢٢إعالم املوقعني : ينظر )٩( .٩٨ ينظر خترجيه صفحة )١٠(

٩٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

أمر النيب صلى اهللا عليه وسلم بالتقومي يف حصة الشريك ومل يأمر باملثل فدل على اعتبـار . )١(القيمة مما ال مثل له

: ونوقش االستدالل ذا احلديث من عدة وجوه ليس من بـاب تـضمني : " حيث قال – رمحه اهللا –ما ذكره ابن القيم : الوجه األول ، فإن نصيب الشريك ميلكه املعتق مث يعتق هو من باب متلك مال الغري بقيمته املتلفات بل

بالـسراية يف ، وال خالف بني القائلني ، فالبد من تقدير دخوله يف ملكه ليعتق عليه عليه .)٢(" ذلك وأن الوالء له

منا أعتق ، وإ به مل يستهلك ومل يغصب شيئا ومل يتعد يف ذلك أن املعتق نصي : الوجه الثاين . )٣(مل يتعد وإمنا أنفذ حكم اهللا عز وجل ، فهو حصته اليت أباح اهللا تعاىل عتقها له

يلزم إن كان املعتق مستهلكا حصة شريكه أن يوجبوا ذلك عليـه سـواء : الوجه الثالث . )٤( موسراأوأكان معسرا

: أدلة القول الثاين )٥(} يكم فاعتدوا عليه بمثل ما اعتدى عليكم فمن اعتدى عل{:قول اهللا تعاىل-١

:وجه الداللة )٦(، مما يدل على أن احلكم واحد أن اهللا عز وجل أمر باملثل ومل يفرق بني قيمي ومثلي

. )٧( }فجزاء مثل ما قتل من النعم {: قول اهللا تعاىل -١ :ة وجه الدالل

. أن اهللا أوجب على من أتلف صيدا يف احلرم أن يدفع مثلها ويفرقها على مساكني احلرم

. ١/٣٢٤ ، إعالم املوقعني ٧/٣٦٢املغين : ينظر )١( . ١/٣٢٤إعالم املوقعني : ينظر )٢( . ٦/٤٣٧احمللى : ينظر )٣( . ٦/٤٣٧ى احملل: ينظر )٤( . ١٩٤ سورة البقرة ، آية )٥( . ٢٠/٥٦٤جمموع فتاوى شيخ اإلسالم : ينظر )٦( .٩٥ سورة املائدة ، آية )٧(

١٠٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

عن أنس بن مالك رضي اهللا عنه أن النيب صلى اهللا عليه وسلم كان عند بعض -٢ مع خادم بقصعة فيها طعام فـضربت نسائه فأرسلت إحدى أمهات املؤمنني

وحـبس " كلوا : " ام وقال بيدها فكسرت القصعة فضمها وجعل فيها الطع . )١(الرسول والقصعة حىت فرغوا فدفع القصعة الصحيحة وحبس املكسورة

القصعة املكسورة والسالم أخذ قصعة صحيحة عوضا عن أن عليه الصالة :وجه الداللة . مما يدل على أن القيمي يضمن مبثله وال يضمن بالقيمة إال عند تقدر املثل

أن رسول اهللا صلى اهللا عليه وسلم استسلف مـن - رضي اهللا عنه - رافع عن أيب -٤، فرجع الصدقة فأمر أبا رافع أن يقضي الرجل بكره إبل رجل بكرا فقدمت عليه إبل من

طه إياه إن خيـار النـاس أع: " مل أجد فيها إال خيارا رباعيا، فقال : إليه أبو رافع فقال . )٢("قضاء أحسنهم :وجه الداللة

أن النيب عليه الصالة والسالم أمر أن يعطي أكرب من السن املستحقة ومل يـأمر بإعطائـه . )٣(قيمة البكر، فيكون األمر دائرا بني أن املال املثلي يتعذر احلصول على مماثلة من كل وجه -٣

، وإما أن يضمنه مبا مياثلـه ، إما أن يضمنه بقيمته اليت تساويه يف املالية أمرين، فتكون هنا املالية مساوية كمـا اجلنس مع مراعاة القيمة حبسب اإلمكان يف

.)٤(، إضافة إىل املشاركة يف اجلنس فكان هذا أمثل وأقرب للعدالة يف القيمة : الترجيح

وذلك ملـا –م عن اهللا تعاىل والعل –عند ذكر القولني وأدلتهما تبني رجحان القول الثاين : يلي . الثاين وسالمتها من املعارض قوة أدلة القول -١ . وجود االعتراضات على أدلة القول األول -٢

.٩٤ سبق خترجيه يف صفحة )١( ٤١٩٢ برقم ٥/٥٤من استسلف شيئا فقضى خريا منه ، باب أخرجه مسلم يف كتاب املساقاة ، )٢( . ٢٠/٥٦٤سالم جمموع فتاوى شيخ اإل: ينظر )٣( . ٢٠/٥٦٤جمموع فتاوى شيخ اإلسالم : ينظر )٤(

١٠١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس من أتلف سيارة على صاحبها فإنه يضمنها بقيمتها على قول اجلمهور القائلني -١

.املثل ، وعلى القول الثاين يضمنها مبثلها إن وجد بضمان القيمة، فإنه يضمنه بقيمته على قول اجلمهـور ب عل مالكه أتلف جهاز حاس من -٢

.ويضمنه مبثله على القول الراجح ، وعلى القول الراجح من أتلف كتابا فيلزمه ضمانه بقيمته على قول اجلمهور -٣

. يضمنه مبثله هور وعلى القـول الـراجح ممن كسر إناء فإنه يضمنه بقيمته على قول اجل -٤

. يضمنه مبثله

١٠٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

وحكم احلاكم بأداء القيمة مث وجد ر املثلإذا أتلف شيئا له مثل وتعذ: املبحث الثالث )١( . أداء املثل املثل قبل األداء وجب

:صيغ الضابط : املطلب األول تلف شيئا له مثل وتعذر املثل وحكم احلاكم بأداء القيمة مث وجد املثل قبل األداء أإذا

.وجب أداء املثل - رمحه اهللا تعاىل – من ذكر هذا الضابط سوى احلافظ ابن رجب مل أجد

إذا كان للواجب بدل فتعذر الوصـول إىل األصـل : قاعدة وقد ذكر هذا الضابط حتت حالة الوجوب فهل يتعلق الوجوب بالبدل مطلقا مستويا حبيث ال يعود إىل األصل عنـد

٠ )٢(وجوده؟ : معىن الضابط : املطلب الثاين

: املفردات : أوال . املقصود باحلاكم يف هذا املقام هو القاضي :احلاكم

: املعىن اإلمجايل : ثانيا ،ن أتلف شيئا وجب أداء املثل عنه ، فم األصل يف ضمان املتلفات أن يكون الضمان باملثل

ملثل حـال ، فإن تغدر وجود ا ، فإن مل يوجد املثل فإنه يعدل إىل القيمة إن كان له مثل فإن وجد املثل بعد حكمه وقبل دفـع ، بأداء القيمة لتعذر املثل ه حيكم قضاء القاضي فإن

صار وي فال يترك األصل ، ألنه األصل وقد وجد ، الضمان القيمي فإن الواجب أداء املثل . إىل البدل مع وجود األصل

: دليل الضابط : املطلب الثالث يء الفرع مع وجود األصل ، قياسا على املتيمم إذا وجد أن الواجب هو األصل ، فال جيز

.املاء

. ١/٢٠ القواعد يف الفقه اإلسالمي البن رجب )١( . ١/٢٠ القواعد يف الفقه اإلسالمي البن رجب )٢(

١٠٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دراسة الضابط : املطلب الرابع وهـذه – رمحه اهللا تعاىل – عن قاعدة ذكرها ابن رجب احلنبلي إن هذا الضابط متفرع

هـل ، ف وبفتعذر الوصول إىل األصل حالة الوج إذا كان للواجب بدل :" القاعدة هي ٠" البدل تعلقا مستقرا حبيث ال يعود إىل األصل عند وجوده يتعلق الوجوب ب

: اد هذه القاعدة ومف حالة الوجوب أم حالة الفعل ؟فيه أن الوجوب هل املعترب

فال يرجع إىل املبدل عنه ولو وجد قبل ، فإن كان املعترب حالة الوجوب صار البدل أصال . الشروع يف البدل

قبـل عنه وجد املبدل فمىت، عن املبدل عنه لفعل صار البدل فرعا رب حالة ا وإن كان املعت . وال جيوز فعل البدل ، وهو األصل البدل فإن الواجب فعل املبدل عنه الشروع يف

واملذهب عند احلنابلة أن االعتبار حبالة الفعل فإن وجد املبدل عنه قبل الشروع يف الفعـل وإمنـا ، بأن املبدل عنه هو األصل :عللوا ذلك ، و ، وال جيزئ سواه ب الرجوع إليه جو

كما أن التيمم رخصة فإن ، ، فإذا وجد زالت الرخصة سقط فعله رخصة لتعذر وجوده )١(. وجد املاء زالت الرخصة

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

، فإن وجد اهلدي قبل الـشروع يف من عدم هدي املتعة وجب عليه الصيام -١ )٢(. إال اهلدي على الصحيح فال جيزيءالصيام

، فإن من أتلف سيارة على صاحبها فتعذر وجود مثلها فالواجب دفع قيمتها -٢ .وجدت سيارة مثلها قبل دفع القيمة وجب أداء املثل

. ١٠/٢٠ القواعد يف الفقه اإلسالمي البن رجب )١( . ١٠/٢١ القواعد يف الفقه اإلسالمي البن رجب )٢(

١٠٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)١( بدل املتلف الواجب فيه املثل من غري زيادة وال نقص:املبحث الرابع :صيغ الضابط : املطلب األول

:لصيغ الواردة هلذا الضابط من ا . )٢(ضمان اإلتالف مقدر باملثل -١ . )٣(الدراهم ال تكون مضمونة إال مبثلها -٢ . )٤(در باملثللعدوان مقضمان ا -٣ . )٥(تقوم مع وجودهاملثلي ال يضمن مب -٤ . )٦(األصل أن من أتلف مثليا فعليه مثله -٥ . )٧(ضمان املثل مبثله ال بغريه -٦

:معىن الضابط : املطلب الثاين

: املفردات : أوال )٨( .ملفردات الغريبة هلذا الضابطسبق بيان ا

: املعىن اإلمجايل : ثانيا ، فاملتلف إن كان مثليا فالواجب رد مثله يتحدث هذا الضابط الفقهي عن ضمان املتلف

. ، فإن مل يكن مثليا فالواجب رد قيمته دون زيادة أو نقصان : دليل الضابط : ثالث املطلب ال

: ضابط بعدد من األدلة منها ما يأيتيستدل هلذا ال مثل ما اعتدى فمن اعتدى عليكم فاعتدوا عليه ب{:قول اهللا تعاىل -١

. ٤/٣٤٩ املغين )١( . ٥/١٤٢ املبسوط )٢( . ٢٢/٤ املبسوط )٣( . ١١/٧٩ املبسوط )٤( . ٢/٦٤٣ االعتناء للبكري )٥( . ١١٦ إيضاح املسالك )٦( . ٣/٥٦١ شرح الزركشي )٧( ٩٧صفحة : ينظر )٨(

١٠٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

كملي١(}ع( : وجه الداللة

مىت ما كان املثل ن املثل فال يعدل ع ، أن اهللا تبارك وتعاىل أوجب املثل يف املعاقبة واازاة .نا كمم

.)٢( }فجزاء مثل ما قتل من النعم {: قول اهللا تعاىل -٢ : وجه الداللة

.أن اهللا تعاىل أوجب املماثلة فيمن قتل صيدا يف احلرم أن النيب صلى اهللا عليه وسلم كان عند - رضي اهللا عنه -عن أنس بن مالك -٣

ت إحدى أمهات املؤمنني مع خادم بقصعة فيهـا طعـام ، بعض نسائه فأرسل كلوا : " فضربت بيدها فكسرت القصعة ، فضمها وجعل فيها الطعام ، وقال

وحبس الرسول والقصعة حىت فرغوا ، فدفع القصعة الـصحيحة وحـبس " )٣("احلديث ... "املكسورة

: وجه الداللة ، فدل على اعتبـار باملثل يف كسر اإلناء أن الرسول صلى اهللا عليه وسلم أوجب الضمان

. املثل فيما كان له مثل

: دراسة الضابط : املطلب الرابع : حمل الرتاع ي وقبل ذكر اخلالف أحرراختلف أهل العلم يف كيفية ضمان املال املثل

. )٤(هاملضمون بعينه إن كان باقيا بعينأمجع الفقهاء على وجوب رد املال -١ . قولني إن مل يكن املال املثلي باقيا بعينه اختلفوا على -٢

.١٩٤ سورة البقرة ، آية )١( .٩٥ سورة املائدة ، آية )٢( .٩٤ سبق خترجيه ص )٣( ، قواعـد ١/٢١٤ ، الفـروق ٢/٣٨٧ ، بداية اتهـد ١١/٩٨ ، املبسوط ٧/١٤٨بدائع الصنائع : ينظر )٤(

. ٣٦٣ ، منتهى اإلرادات ٥/١٥٤ ، املبدع ٧/٣٦١ ، املغين ٤٦٨ ، األشباه والنظائر للسيوطي ١/٢٦٥األحكام

١٠٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. )١(، وهذا قول مجاهري أهل العلم جيب رد املال املتلف مبثله إن كان مثليا:القول األول ، لوجود فيها نظرهذه لكن حكاية اإلمجاع )٢(وقد نقل كثري من العلماء االتفاق على هذا

. من خالف من العلماء وبه )٣(، وهو رواية عن اإلمام أمحد الواجب يف إتالف املثلي رده بقيمته أن :القول الثاين

.)٤(قال بعض احلنفية : أدلة القول األول

.)٥(} فمن اعتدى عليكم فاعتدوا عليه بمثل ما اعتدى عليكم {:قوله تعاىل -١ )٦( }وا بمثل ما عوقبتم به وإن عاقبتم فعاقب{ :قول اهللا تعاىل -٢ . )٧( }وجزاء سيئة سيئة مثلها {: عاىل قول اهللا ت -٣ . )٨( }فجزاء مثل ما قتل من النعم {: قول اهللا تعاىل -٤ . املتقدمحديث أنس بن مالك -٥أكمل من القيمة، فـال أن ضمان املتلفات من باب جرب املتلف، واجلرب باملثل -٦

. يترك املثل إال عند تعذره

، قواعـد ٥/١٨ ، روضة الطالبني ١/٢١٤ ، الفروق ٢/٣٨٧ ، بداية اتهد ٧/١٥٠بدائع الصنائع : ينظر )١(

. ٦/٤٢٩ ، احمللى ١٥/٢٥٤ ، اإلنصاف مع املقنع ٧/٣٦١ ، املغين ٢/٢٨٢ ، مغين احملتاج ١/٢٦٦األحكام . ٥٩٤ ، مراتب اإلمجاع ٢/٣٨٧ ، بداية اتهد ٧/٣٦٢ ، املغين ٢/٥١٧ ينظر اإلشراف البن املنذر )٢( . ١٥/٢٥٤اإلنصاف : ينظر )٣( . ١١/٥٠ املبسوط )٤( . ١٩٤ سورة البقرة ، آية )٥( . ١٢٦ سورة النحل ، آية )٦( . ٤٠ سورة الشورى ، آية )٧( . ٩٥ سورة املائدة ، آية )٨(

١٠٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: أدلة القول الثاين أن الواجب رد العني املغصوبة،فإذا تعذر إيصال املغصوب ألنه مال، ومالية الشيء هـي

.)١(قيمته : الترجيح هو القول األول بصراحة األدلة وقوا، ولعدم وجود ما يعتمـد – واهللا أعمل –الراجح

. عليه عند أصاحب القول الثاين

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس من غصب ماال وكان املال موجودا أوجب رده بعينه، فإن مل يكن موجـودا -١

. )٢(رده بقيمته . )٣(من أتلف طعاما وجب عليه الضمان مبثله -٢ . من سرق دراهم لغريه وجب عليه رد مثلها إن كان أتلفها -٣ . لف سيارة لصاحبه وجب عليه رد مثلها إن كان املثل موجودا من أت -٤ . من استعار كتابا وجب عليه رد مثله إن أتلفه -٥

. ١١/٥٠املبسوط : ينظر )١( .٤٦٨األشباه والنظائر للسيوطي : ينظر )٢( .٢/١٢١٢املعونة : ينظر )٣(

١٠٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. )١(التالف ال يتأتى عليه الفسخ: املطلب اخلامس :صيغ الضابط : األول املطلب

:من الصيغ الواردة هلذا الضابط . )٢(ر الرد تعني األرشإذا تعذ -١ .)٣( عقد ميكن رفعه إذا تلف املبيع فليس مثت -٢ )٤( .تعذر فسخ العقد يوجب لزومه -٣ )٥( .عليه بطل العقد تسليم املعقود إذا تعذر -٤

: معىن الضابط : املطلب الثاين :غريبة املفردات ال: أوال

. يف املبحث األول من الفصل األول سبق تعريفه: التالف : الفسخ

، ، والطرح ، واجلهل النقض :، منها على معان متعددة الفسخ يطلق :الفسخ يف اللغة .)٦(والضعف يف العقل والبدن

. )٧( حل ارتباط العقد:صطالحا والفسخ ا : املعىن اإلمجايل : ثانيا

أن يظفر املشتري باملبيع صحيحا سليما ال عيب من حيازة املشتري للمبيع هو إن الغرض إما أن يـرد ، با فهو بني أمرين يفإذا وجده مع ، ، ولكن قد جيد املشتري املبيع معيبا فيه

. ٢/٨ ، شرح الزركشي ٤/٧٤ ، املغين ٣/٢٠٩لقناع ، كشاف ا٤/٧٤املبدع : ينظر)١( . ٨/٣١٩ الشرح املمتع )٢( . ١/١٤٥درر احلكام )٣( .٥/٢٩٧بدائع الصنائع )٤( .١١/١٥٠اموع )٥( . ٧/٣١٩ العروس تاج: ينظر )٦( . ٣٣٨ األشباه والنظائر البن جنيم )٧(

١٠٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

، ولكـن العيب باملبيع معيبا ويأخذ أرش ، وإما أن يرضى املبيع إىل صاحبه ويأخذ الثمن .)١(رد املبيع إىل البائعش يتعني وال سبيل إىل فسخ البيع ببالكلية فإن األرإذا تلف املبيع

: دليل الضابط : املطلب الثالث

، فيـتعني وبالتايل فإنه ال ميكن الفسخ للتالف ، أنه مع تلف املبيع يتعذر الرد -١ .)٢(األرش

ك ومل يـستدر ، أن املبيع التالف حصل به التلف الذي مل يرض به املـشتري -٢ . )٣(ألنه ال سبيل إىل الرد لتعذر الرد، فكان له األرش ، الظلم الواقع عليه

: دراسة الضابط : املطلب الرابع

. وجد املشتري املبيع معيبا مث تلف يف يده اختلف أهل العلم فيما لو )٤(وهو قول أيب حنيفـة ، فلم يبق إال األرش ، أنه ال سبيل إىل رد املبيع : القول األول

.)٧( وأمحد)٦( والشافعي )٥(ومالك ية ، وهو الروا فله الرجوع وأخذ القيمة من البائع ، ال يبطل خيار البيع أنه : القول الثاين

. )٨(الثانية لإلمام أمحد : أدلة القول األول

. )٩( فوجب املصري إليه ،إال األرشمل يبق ملا تعذر رد املبيع لتلفه -١

. ٥/٢٨٣بدائع الصنائع : ينظر )١( . ٣/٢٠٩ ، كشاف القناع ٤/٢٦٩املغين : ينظر )٢( . ٤/٢٦٩املغين : ينظر )٣( . ١/١٤٥درر احلكام : ينظر )٤( . ١/٢٤٦ ، جامع األمهات ١٣/٢٨٢مواهب اجلليل : ينظر )٥( . ٦/٥٣٦احلاوي : ينظر )٦( . ٣/٩٩ ، مطالب أويل النهي ٤/٢٦٩املغين : ينظر )٧( . ٢/٨رح الزركشي ، ش٤/٢٦٩املغين : ينظر )٨( . ٣/٢٠٩ ، كشاف القناع ٤/٢٦٩املغين : ينظر )٩(

١١٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

، ومل يستدرك الظلم الذي وقع عليـه ، املشتري به أنه حصل عيب مل يرض -٢ . )١(فكان البد من األرش

: أدلة القول الثاين : عن النيب صلى اهللا عليه وسلم قال – رضي اهللا عنه –عن حكيم بن حزام -١ ، فإن صدقا وبينا بورك هلما يف بيعهمـا ، وإن كـذبا البيعان باخليار ما مل يتفرقا "

.)٢("ركة بيعهما وكتما حمقت ب . )٣(أنه يرجع إىل البائع بقيمته ألنه ملا تعذر فسخ البيع رجعنا إىل القيمة -٢

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

، ومل يتمكن من ردها حىت ماتـت ، معيبة هامن اشترى ناقة من آخر فوجد -١ . )٤( لتعذر الردفيتعني األرش

فيـتعني األرش ، ومل يتمكن من رده حىت أبق ، ا لو اشترى عبدا فوجده معيب -٢ .)٥(لتعذر الرد

لتعذر الـرد ، األرش ، فيتعني مث علم بوجود عيب فيه ، اشترى عبدا فأعتقه -٣ . )٦(ألن العبودية زالت عنه

فتلفت فيـتعني اشترى سيارة ومل يعلم بوجود العيب ا حىت حصل حادث -٤ . األرش

بكسره كاجلوز وبيض النعام فوجده فاسـدا فلـه اشترى ما مل يعلم عيبه إال -٥ . )٧(األرش

. ٤/٢٦٩املغين : ينظر )١( ٢٠٧٩ برقم ٥/٢٥٣ أخرجه البخاري ، يف كتاب البيوع ، باب البيعان باخليار ما مل يتفرقا ، )٢(

٣٩٣٧رقم ب٥/١٠ وأخرجه مسلم يف صحيحه ، يف كتاب البيوع ، باب الصدق يف البيع والبيان ، . ٢/٨ شرح الزركشي – ٤/٧٤املبدع : ينظر )٣( . ٨/٣١٩الشرح املمتع : ينظر )٤( . ١/٢٤٦جامع األمهات : ينظر )٥( . ٨/٣٢٠ ، الشرح املمتع ٢٨شرح الزركشي : ينظر )٦( . ٨/٣٢١الشرح املمتع : ينظر )٧(

١١١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

التالف يسقط ما قابله من الثمن : املبحث السادس : صيغ الضابط : املطلب األول

: من الصيغ الواردة هلذا الضابط )١(التالف يسقط ما قابله من الثمن -١ . )٢(يوضع من الثمرة بقدر التالف -٢

: ابط معىن الض: املطلب الثاين

: املفردات : أوال .)٣(سبق تعريف التلف : التالف تعريف

: الثمن تعريف . )٤(قيمة الشيء: الثمن يف اللغة

: والثمن يف االصطالح . )٥(ما يكون بدال للمبيع ويتعني يف الذمة

: املعىن اإلمجايل للضابط : ثانيا املبيع ساملا استحق البائع الثمن كـامال ، وإن أن الثمن وضع يف مقابلة املبيع ، فإن كان

كان يف املبيع عيب مل يعلم به املشتري فإن املبيع يقوم صحيحا ويقوم معيبا فيـسقط مـا . بينهما من مثن املبيع املعيب

. ٢/٥٦شرح الزركشي ، ٤/٤٦٤اإلنصاف )١( . ٥/٧٥اإلنصاف )٢( .٤٣صفحة : ينظر )٣( . ١/٨٤ املصباح املنري ، ١٣/٨٠لسان العرب : ينظر )٤( . ٤/٢ املغين ، ٥/٢٧٧البحر الرائق : ينظر )٥(

١١٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دليل الضابط : املطلب الثالث :من أدلة هذا الضابط

قال رسول اهللا صلى اهللا عليه وسلم : قال –ما رضي اهللا عنه –عن جابر بن عبداهللا -١لو بعت من أخيك مثرا فأصابته جائحة فال حيل لك أن تأخذ منه شيئا ، مب تأخذ مال : "

)١( " .أخيك بغري حق :وجه الداللة

، يستحق املشتري به رد أن النيب عليه الصالة والسالم جعل حصول اجلائحة عيبا يف املبيع .املبيع أن البائع واملشتري تراضيا على أن العوض يف مقابلة املعوض، فكل جزء من العوض -٢

يقابله جزء من املعوض، ومع وجود العيب يكون قد فات على املشتري جزء من املعوض، . )٢(فريجع ببدله وهو األرش

: دراسة الضابط : املطلب الرابع

، فمـا ي باملبيع عيبا مل يطلع عليه قبل ذلكيذكر العلماء هذه املسألة فيما لو وجد املشتر احلكم يف ذلك ؟

: اختلف أهل العلم يف هذه املسألة على قولني ، وبـني إمـساك أن املشتري خمري بني رد املبيع إىل البائع واسترداد الثمن : القول األول

، )٣(، وهـذا قـول احلنفيـة املبيع بعينه جبميع الثمن دون رجوع على البائع بـاألرش ، واملالكية إال أم فرقوا بني العيب يف الدار وغريها ، فال ترد الدار املعيبـة )٤(والشافعية

.)٥(ألنه يسهل إصالح عيبها وزواله

٤٠٥٨ برقم ٥/٢٩أخرجه مسلم يف صحيحه يف كتاب املساقاة ، باب وضع اجلوائح ، )١( . ٢/٥٦شرح الزركشي : ينظر )٢( . ٥/٢٨٨ بدائع الصنائع ، ٦/٢٩٩املبسوط : ينظر )٣( . ٤/٢٤ اية احملتاج ، ١٢/١٦٥اموع : ينظر )٤( .١١/٤٨٦حاشية الدسوقي على الشرح الكبري : ينظر )٥(

١١٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

أن املشتري خمري بني رد املبيع إىل البائع وفسخ البيع، وبني إمساك املبيع إىل : القول الثاين .)١( وأخذ األرش، وهو قول احلنابلةالبائع وفسخ البيع، وبني إمساك املبيع

:أدلة القول األول قال رسول اهللا صلى اهللا عليه وسلم : قال – رضي اهللا عنهما – عن جابر بن عبداهللا -١

لو بعت من أخيك مثرا فأصابته جائحة فال حيل لك أن تأخذ منه شيئا ، مب تأخذ مال : " .)٢(" أخيك بغري حق

: وجه الداللة لنيب عليه الصالة والسالم جعل للمشتري حق الرد عند حصول العيـب، ومل يـذكر أن ا

. أرشا من اشـترى شـاة : " عن أيب هريرة رضي اهللا عنه أن النيب صلى اهللا عليه وسلم قال -٢

.)٣("مصراة فهو باخليار ثالثة أيام، فإن ردها رد معها صاعا من طعام ال مسراء : وجه الداللة

، وليس هنـاك معيبا عل للمشتري حق الرد إن ظهر املبيع عليه الصالة والسالم ج أن النيب . ذكر لألرش

: أدلة القول الثاين ، فكل جزء يقابله جزء مـن أن البائع واملشتري تراضيا على أن العوض يف مقابلة املعوض

ببدله ع، فريج ، ومع وجود العيب يكون قد فات على املشتري جزء من املعوض املعوض . )٤(وهو األرش

: الترجيح : هو القول الثاين ملا يلي – واهللا أعلم –الراجح ، وأنه يتماشى مع مقاصد الشريعة اليت جاءت برفـع يل القول الثاين قوة تعل -١

.الضرر

. ٢/٥٥شرح الزركشي : ينظر )١( ٤٠ص : ينظر )٢( . ٣٩٠٧ برقم ٥/٦ أخرجه مسلم يف كتاب البيوع، باب حكم بيع املصراة )٣( . ٢/٥٦ الزركشي شرح: ينظر )٤(

١١٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

أن األحاديث اليت جاء ا أصحاب القول األول ال متنع من إمـساك املبيـع -٢ . املعيب والرجوع إىل األرش

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس : من الفروع التطبيقية على هذا الضابط

. )١(من اشترى عبدا فوجده معيبا فهو خمري بني رده وبني إمساكه وأخذ األرش -١بـني األرش مـع خمـري من اشترى سيارة على أا صحيحة فوجدها معيبة فهو -٢

.، وبني ردها وأخذ الثمن إمساكها . ، أو الرجوع باألرش ، فله اخليار بني رده ى رجل عبدا ومل يعلم ردتهلو اشتر -٣ . )٢(من اشترى بعريا ومل يعلم أنه معيب حىت مات فيتعني األرش لتعذر الرد -٤ . )٣(لف فإن الواجب رد الباقي وقيمة التايمتهلو تلف بعض املغصوب فنقصت ق -٥

. ١/٣٠٨اإلقناع : ينظر )١( . ٤/٢٧٥اإلنصاف : ينظر )٢( . ٦/١٩٨اإلنصاف : ينظر )٣(

١١٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ات ال خيتلف باختالف الناس إمنا خيتلف بإختالف البالد تقومي املتلف: املبحث السابع والزمان

: صيغ الضابط : املطلب األول . )١(تقومي املتلفات ال خيتلف باختالف الناس إمنا خيتلف باختالف البالد والزمان

: معىن الضابط : املطلب الثاين الناس يف اجلناية ، ف عند حصول التلف فإن تقومي هذا التلف ال خيتلف من شخص إىل آخر

. و أعراضهم جيب أن يتساووا يف تقييم متلفام على أبدام وأمواهلم ، فقد تكون اجلناية على القاضي واألمـري بعض األحوال ال يكون األمر كذلك ولكن يف

. )٢( واألزمان والبلدان على غريهم نظرا الختالف األحوالوحنومها ليست كاجلناية : دليل الضابط : ث املطلب الثال

أن العرف دل على هذا الضابط ، وقد جعل الشارع للعرف اعتباره ، فحكمه فيما مل يرد .به حتديد من الشارع

: دراسة الضابط : املطلب الرابع : بنا أن حنرر حمل الرتاع فيما يلي نقبل دراسة هذا الضابط حيس

. جتب فيه القيمة كاملة عني بالكلية ن ما تذهب به الاتفق الفقهاء على أ: أوال .اتفق الفقهاء على أن التلف الذي ال يبطل به املقصود من العني ال تلزم به القيمة : ثانيا على ، اختلف الفقهاء على ما خيل باملقصود من املنفعة دون إبطال للمقصود منها : ثالثا

: قولني ، فإنه يضمن البغلة القاضي قطع ذنب بغلة ، كمن يضمن ذلك أن املتلف :القول األول

.)٣( ، وقال به اإلمام أبو حنيفة يف العبد والثوب، وهذا قول اإلمام مالككاملة )٤(. أنه ال يضمن إال ما نقص وهو قول الشافعي وأمحد : القول الثاين

. ٧/٩٧ أنوار الربوق يف أنواع الفروق )١( . فما بعدها ٧/١٧أنوار الربوق يف أنواع الفروق : ينظر )٢( . ٧/٩٧أنوار الربوق يف أنواع الفروق : ينظر )٣( .٧/٩٧أنوار الربوق يف أنواع الفروق : ينظر)٤(

١١٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: أدلة القول األول ، ولـذلك فـإن يف دواب غريهم أن املنفعة يف دواب القضاة واألمراء ختتلف عن املنفعة

. دواب القضاة واألمراء واخلطباء تكون أعلى قيمة من غريهم : أدلة القول الثاين

)١( } فمن اعتدى عليكم فاعتدوا عليه بمثل ما اعتدى عليكم {: عموم قوله تعاىل-١ . ن املعاقبة باملثل دون تفريق بني الناس ية يلزم منها أن تكو أن هذه اآل:وجه الداللة

: وهي كما يلي ، ونوقش االستدالل ذه اآلية من وجوه . أن هذه اآلية وردت يف الدماء خاصة -١أن ظاهر اآلية وهو املعاقبة باملثل يقتضي أن من فقأ عني فرس غريه يلزم أن تفقـأ -٢

. عني فرسه وهذا الظاهر مردود باإلمجاع . ، يتناول األنفس دون غريها يف اآلية" عليكم " : تعاىلأن قوله -٣ . أن تقومي املتلفات ال خيتلف باختالف الناس إمنا خيتلف باختالف البالد واألزمان -٢

: ونوقش هذا الدليل ، فالدابة ختالف البالد واألزمان بل با ، نسلم أنه ال خيتلف التقومي باختالف الناس أننا ال

، فوجـب أن كالقضاة واألمراء أنفس قيمة من الدواب اليت لغريهـم الصاحلة للخواص .)٢(ختتلف قيمة ضماا عند تلفها

: الترجيح : الراجح هو القول األول ألمرين

. هم قوة تعليل -١ . إمكان اجلواب عن أدلة خمالفيهم -٢

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس :ط من الفروع التطبيقية على هذا الضاب

.أن قيمة دواب القضاة واألمراء عند إتالفها جيب أن ختتلف عن دواب غريهم -١

. ١٩٤ سورة البقرة ، آية )١( . ٧/٩٩أنوار الربوق يف أنواع الفروق : ينظر )٢(

١١٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

فيجـب أن ختتلـف ، أو أمري أو غريمها من ذوي اهليئات لو أساء أحد إىل قاض -٢ . عقوبته عن عقوبة غريه

. أتلف سيارة القاضي فيلزمه ضماا مبا حيفظ كرامة القاضيأن من -٣

١١٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)١(تلف املبيع قبل التمكن من القبض يبطل حكم العقد : املبحث الثامن : صيغ الضابط : املطلب األول

: من األلفاظ الواردة هلذا الضابط . )٢( للقبوضةالعقود موجب -١ . )٣( تلف املبيع قبل القبض مبطل للبيع -٢

: معىن الضابط : طلب الثاين امل

، فإذا تلف املبيع قبل التمكن مـن قبـضه ستالم العوض واملعوض إن املقصود من العقد ا . ، فوجب بطالن العقد بسبب هالكهاملشتري غرم ، وحلق زالت فائدته

: دليل الضابط : املطلب الثالث

: لي من األدلة على أن تلف املبيع قبل القبض يبطل العقد ما ي عن رسول اهللا صلى اهللا عليه وسلم أنه – رضي اهللا عنه –عن عبد اهللا بن عباس -١

من ابتاع طعاما فال يبعـه حـىت : " قال رسول اهللا صلى اهللا عليه وسلم : قال . )٤( " يقبضه

من : " أن رسول اهللا صلى اهللا عليه وسلم قال –رضي اهللا عنه –وعن أيب هريرة -٢ . )٥("له يبعه حىت يكتاشترى طعاما فال ا

.وسيأيت ذكر وجه الداللة من احلديثني يف املطلب التايل

. ٣٠/٢٦٩ جمموع فتاوى شيخ اإلسالم )١( . ٣٠/٢٦٤ جمموع فتاوى شيخ اإلسالم )٢( . ٥/٢٠٩ احلاوي )٣( ٢/٠٨باب بيع الطعام قبل أن يقبض ، وبيع ما ليس عنـدك كتاب البيوع ، : أخرجه البخاري يف صحيحه )٤(

.١٥٢٥ برقم ٣/١١٥٩. كتاب البيوع ، باب بطالن بيع املبيع قبل القبض : ، ومسلم يف صححيه ٢١٣٥برقم . ١٥٢٨ برقم ٣/١١٦٢. كتاب البيوع ، باب بطالن بيع املبيع قبل القبض : أخرجه مسلم يف صحيحه )٥(

١١٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دراسة الضابط : املطلب الرابع : اختلف الفقهاء يف تلف املبيع قبل القبض هل يبطل العقد، على قولني

ال ، إ د، وأن املبيع مت مبجرد العق أن تلف املبيع قبل القبض ال يبطل العقد : القول األول ه أو أن يتم كيل – كاملكيل واملوزون واملعدود واملذروع – أم اشترطوا مما فيه حق توفية

. حىت يدخل يف ملك املشتري ، وزنه أو عده أو ذرعه . )٢( واحلنابلة)١(وهذا قول املالكية

)٤(فعية والـشا )٣(، وهو قول احلنفية أن تلف املبيع قبل القبض يبطل العقد : القول الثاين .)٥(ورواية عند احلنابلة : أدلة القول األول

مسعت رسول اهللا صلى اهللا عليه : قال – رضي اهللا عنهما –عن عبد اهللا بن عمر -١ع خنال بعد أن تؤبر فثمرا للبائع إال أن يشترط املبتـاع، امن ابت : " وسلم يقول

.)٦(ترط املبتاع، وله مال فما له للذي باعه إال أن يش ومن ابتاع عبدا : وجه الداللة

إذا انتقل امللك للمـشتري فـإن و ,نتقال امللك للمشتري مبجرد العقد دل احلديث على ا . تلف املبيع ال يؤثر على العقد

ما أدركت الصفقة حيـا : " أنه قال – رضي اهللا عنهما –عن عبد اهللا بن عمر -٢ . )٧("جمموعا فهو من مال املبتاع

. ٢/٥٤٧ ، اإلشراف ٢/٥٠٣ ، عقد اجلواهر الثمينة ٢/٢٢٠ية اتهد بدا: ينظر )١( . ٣/٥٤٠ ، شرح الزركشي ٦/١٨١املغين : ينظر )٢( . ٤/٥٦٢ ، حاشية رد احملتار ٥/٢٣٨بدائع الصنائع : ينظر )٣( . ٣/٥٠١ ، روضة الطالبني ٢/٦٥ ، معين احملتاج ٥/٢٢٠احلاوي : ينظر )٤( . ١٨٨-٦/١٨١ املغين: ينظر )٥(، ٢٣٧٩ برقم ٢/١٦٩كتاب الشرط واملساقاة ، باب حلب اإلبل على املاء ، : أخرجه البخاري يف صحيحه )٦(

. ١٥٤٣ برقم ٣/١١٧٢ومسلم يف كتاب البيوع ، باب من باع خنال عليها مثر ، . ٤/١٦ ، ووصله الطحاوي يف شرح معاين اآلثار ٢/٩٩ ذكره البخاري تعليقا )٧(

١٢٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: داللة وجه ال، وإذا كان مـن دل احلديث على أن املبيع إذا كان حيا جمموعا يكون يف ضمان املشتري

. ضمانه فإن البيع يعترب صحيحا مل يبطل عن رسول اهللا صلى اهللا عليه وسلم أنه – رضي اهللا عنهما –عن عبد اهللا بن عمر -٣

، أو يتفرقا وكانا مجيعا إذا تبايع الرجالن فكل واحد منهما باخليار ما مل : " قال ، على ذلك فقد وجب البيـع ، فإن خري أحدمها اآلخر فتبايعا خيري أحدمها اآلخر

. )١(وإن تفرقا بعد أن تبايعا ومل يترك واحد منهما البيع فقد وجب البيع : وجه الداللة

، دل احلديث على أن حصول التفرق من جملس العقد دليل على أن البيـع قـد وجـب .)٢(معلوم أن تلف املبيع بعد كمال العقد ال يبطل البيعو

: أدلة القول األول عن رسول اهللا صلى اهللا عليه أنه – رضي اهللا عنهما –عن عبد اهللا بن عباس -١

من ابتاع طعاما فال يبعه حـىت : " قال رسول اهللا صلى اهللا عليه وسلم : قال " . حىت يكتاله " : ويف لفظ " يقبضه

. )٣( وأحسب كل شيء مبرتلة الطعام– رضي اهللا عنهما –ابن عباس قال : أن رسول اهللا صلى اهللا عليه وسلم قال – رضي اهللا عنه –عن أيب هريرة -٢

. )٤("من اشترى طعاما فال يبعه حىت يكتاله " كان رسول اهللا صـلى اهللا : قال – رضي اهللا عنهما –عن جابر بن عبد اهللا -٣

.)٥("إذا ابتعت طعاما فال تبعه حىت تستوفيه : " قول عليه وسلم ي

٢/٩٢كتاب البيوع ، باب إذا خري أحدمها صاحبه بعد البيع فقد وجب البيع : أخرجه البخاري يف صحيحه )١(

١٥٣١ برقم ٣/١١٦٣كتاب البيوع ، باب ثبوت خيار الس للمتبايعني ، : ، ومسلم يف صحيحه ٢١١٢برقم . ٣/١٢١السيل اجلرار : ينظر )٢( ١١٩ تقدم خترجيه صفحة )٣( . ١٥٢٨ برقم ٣/١١٦٢. كتاب البيوع ، باب بطالن بيع املبيع قبل القبض : رجه مسلم يف صحيحه أخ)٤( . ١٥٢٩ رقم ٣/١١٦٢. كتاب البيوع ، باب بطالن بيع املبيع قبل القبض : أخرجه مسلم يف صحيحة )٥(

١٢١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: وجه داللة هذه األحاديثدلت هذه األحاديث على عدم جواز بيع املبيع حىت يقبض وأنه ال يكفي جمـرد العقـد،

فإذا تلفت قبل قبضها مـن ، وعدم جواز بيعها قبل قبضها يدل على أا من ملك البائع . ا مل تنتقل إىل ملكه بعد أل ،املشتري بطل البيع

: مناقشة هذه األدلة ، وإمنا أن هذه األحاديث ليس فيها داللة على أن تلف املبيع قبل القبض يبطل حكم العقد

. )١(جاء فيها النهي عن بيع املبيع قبل أن يقبضه املشتريلم أن رسول اهللا صلى اهللا عليه وس – رضي اهللا عنهما –عن جابر بن عبد اهللا -٤

لو بعت من أخيك مثرا فأصابته جائحة فال حيل لك أن تأخـذ منـه : " قال .)٢("شيئا، مب تأخذ مال أخيك بغري حق

: وجه الداللة ال يبيح للبائع أن يأخذ مثنـه مـن هالك الثمر بعد إصابة اجلائحة له دل احلديث على أن

. )٣(، مما يدل على أن التلف للمبيع مبطل حلكم العقد املشتري : مناقشة هذا احلديث

، فقد جاء يف حديث أنه قد ثبت تقييد ما ورد يف هذا احلديث مبا كان قبل بدو الصالح أن النيب صلى اهللا عليه وسلم ى عن بيع الثمرة حىت :" - رضي اهللا عنه –أنس بن مالك

فبم تستحل مـال إذا منع اهللا الثمرة : " وقال حتمر: " وما تزهي ؟ قال : قالوا " ي تزه .)٤("أخيك ؟

. )٥(، فإن البيع فيه وقع على بيع صحيح وجب بالتفرق أما حديث جابر املتقدم

. ٢٩/٥٠٧ ، جمموع فتاوى شيح اإلسالم ٣/١٢١السيل اجلرار : ينظر )١( . ٤٠خترجيه صفحة تقدم )٢( ٣٠/٢٦٨جمموع فتاوى شيخ اإلسالم : ينظر )٣(كتاب البيوع ، باب إذا باع الثمار قبل أن يبدو صالحها مث أصابتها عاهة فهو : أخرجه البخاري يف صحيحه )٤(

٣/١١٩٠٩. كتاب املساقاة ، باب وضع اجلـوائح : ومسلم يف صحيحه . ٢١٩٥ برقم ٢/١١٢من مال البائع . ١٥٥٥قم بر . ٣/١٢٢السيل اجلرار : ينظر )٥(

١٢٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: الترجيح : هو القول األول ملا يلي – والعلم عند اهللا تعاىل –الراجح . مل يأت دليل صريح على بطالن البيع بتلف املبيع قبل القبض -١، وقد سبق اجلواب عنها بعد إيراد كـل الثاين إمكان اإلجابة عن أدلة القول -٢

. دليل منها

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس : من الفروع التطبيقية هلذا الضابط

ما مل مينع البـائع ، فالبيع صحيح من باع سيارة على آخر فتلفت قبل قبضها -١ . ها املشتري من قبض

.ل البيع من باع برا على آخر فتلتف قبل قبضه بط -٢

١٢٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)١(مجيع املتلفات تضمن باجلنس حبسب اإلمكان مع مراعاة القيمة : املبحث التاسع : صيغ الضابط : املطلب األول

: من الصيغ الواردة هلذا الضابط )٢(ضمان املال جبنسه مع اعتبار القيمة أقرب إىل العدل من ضمانه بغري جنسه -١، وإمنا حيصل اجلربان مبا يكون مثال لـه يف صـفة نضمان املال بطريق اجلرب -٢

.)٣(املالية . )٤(ضمان اإلتالف مقدر باملثل -٣ . )٥(األصل أن من أتلف مثليا فعليه مثله -٤

: معىن الضابط : املطلب الثاين

: املفردات : أوال : تعريف اجلنس . )٦( الضرب من كل شيء:اجلنس يف اللغة : الح صطواجلنس يف اال

. )٧(كل شيئني أو أشياء مجعها اسم خاص تشترك يف ذلك االسم باالشتراك املعنوي : املعىن اإلمجايل للضابط : ثانيا

، وقد تكون املماثلة مع كل وجه متعذرة، األصل يف ضمان املتلفات أن يضمن املثلي مبثله ون أحد الصاعني خيتلف ، فقد يك كصاع الرب مثال فإنه ال يطابق الصاع اآلخر كل وجه

. ٢/٤٧ ، إعالم املوقعني ٢٠/٥٦٣جمموع فتاوى شيخ اإلسالم : ينظر )١( . ٣٠/٣٣٣ جمموع فتاوى شيخ اإلسالم )٢( . ٢٧/٢٩ املبسوط )٣( . ٥/١٤٢ املبسوط )٤( . ١١٦ إيضاح املسالك )٥( ٦/٤٣ب ، لسان العر١٥/٥١٦تاج العروس : ينظر )٦( . ٢/٣مغىن احملتاج : ينظر )٧(

١٢٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

حبه عن الصاع اآلخر، واهللا سبحانه بعدما أمر بالكيل والوزن بني أنه ال يكلف نفسا إال )١( }وأوفوا الكيل والميزان بالقسط لا نكلف نفسا إلا وسعها{ :وسعها، فقال سبحانه

. )٢(س مع مراعاة القيمةفاملعترب يف املماثلة هو املماثلة باجلن

: دليل الضابط : املطلب الثالث أن النيب صلى – رضي اهللا عنه –، ما رواه أنس بن مالك مما يستدل به على هذا الضابط

، فأرسلت إحدى أمهات املؤمنني مع خادم بقصعة ئهلم كان عنده بعض نسا اهللا عليه وس كلوا : " ، وقال ا وجعل فيها الطعام ، فضمه ، فضربت يدها فكسرت القصعة فيها طعام

. )٣(وحبس الرسول والقصعة حىت فرغوا، فدفع القصعة الصحيحة وحبس املكسورة" : وجه الداللة

ة ملا انكسرت جعل النيب صلى اهللا عليه وسلم ضماا بقصعة صـحيحة مـن عأن القص . جنسها

: دراسة الضابط : املطلب الرابع

، وقد سبق بيان م أن املثلي يضمن مبثله إن كان من ذوات األمثال ال خالف بني أهل العل ، فـإن اجلـنس ، فإن مل تتحقق املماثلة إال من بعض الوجوه مع التكافؤ يف القيمة ذلك

: ، واألدلة على هذا ما يلي مع مراعاة القيمة، كاف يف هذا . )٤( } ما عوقبتم بهوإن عاقبتم فعاقبوا بمثل{ :قول اهللا تعاىل -١

: وجه الداللة أن اهللا تبارك وتعاىل اعترب املماثلة يف العقوبة، فدل على أن املماثلة معتربه واجلنس يعترب من

.املماثلة . حديث أنس السابق -٢

. ١٥٢ سورة األنعام ، آية )١( . ٢٠/٥٦٣جمموع فتوى شيخ اإلسالم : ينظر )٢( . ٩٤ سبق خترجيه صفحة )٣( .١٢٦ سورة النحل ، آية )٤(

١٢٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

أن رسول اهللا صلى اهللا عليه وسلم استسلف – رضي اهللا عنه –عن أيب رافع -٣، فأمر أبا رافع أن يقـضي عليه إبل من إبل الصدقة ، فقدمت من رجل بكرا

مل أجد فيها إال خيـارا رباعيـا، : ، فقال ، فرجع إليه أبو رافع الرجل بكره .)١("، إن خيار الناس أحسنهم قضاء أعطه إياه: " فقال

: وجه الداللة أكرب منه يف السن، عطىالنيب صلى اهللا عليه وسلم أن ي ، أمر مل جيدوا مثله يف السن ملاأم

.فدل على اعتبار اجلنس : أن الضمان دائر بني أمرين -٤

، ومساوية ، وهي دراهم خمالفة للمتلف جنسا وصفة إما أن يضمنه بالقيمة : األمر األول .املالية له يف

، وحينئذ اشـترك وإما أن يضمنه جبنسه مع مراعاة القيمة حبسب اإلمكان : األمر الثاين . )٢(، وهذا أمثل وأعدل ف مع الضمان يف اجلنس والصفةاملتل

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس :من الفروع التطبيقية هلذا الضابط

. ، فالواجب أن يأيت جبنسه بقدر اإلمكان لو أتلف شخص برا لشخص آخر -١ . لو قتل بعريا آلخر فيضمنه مبثله إن وجد املثل -٢ . القصاص باملثلمن لطم شخصا فإن -٣

.١٠١ سبق خترجيه ص )١( .٢٠/٥٦٣جمموع فتوى شيخ اإلسالم : ينظر )٢(

١٢٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)١(كل ما جاز بيعه فعلى متلفه القيمة :املبحث العاشر : صيغ الضابط : املطلب األول

: عدة صيغ هلذا الضابط منها ما يأيتوردت . )٢(إتالف ما ليس مبتقوم ال يوجب الضمان -١ . )٣(إتالف مال مملوك لصاحبه يوجب الضمان -٢ . )٤(ما ال جيوز بيعه فال قيمة على متلفه -٣ . )٥(كل ما وجب فيه القيمة على متلفه جاز بيعه -٤

: معىن الضابط : املطلب الثاين

: املعىن اإلمجايل للضابط عه ففيه الـضمان عنـد ، فما كان ماال جيوز بي بني لنا هذا الضابط أن الضمان يتبع املالية

. ، وما ليس مبال ال يكون فيه الضمان عند تلفه التلف

: دليل الضابط : املطلب الثالث .من األدلة على ذلك حديث أنس السابق

: وجه الداللة .صح بيعه جاز ضمان قيمته ، فلما أن اإلناء يصح بيعه

. ٨/٢٩٣ اهلداية )١( . ٦/١٥١بسوط امل)٢( . ٦/١٩٤ بدائع الصنائع )٣( . ٤/٧ الفروق )٤( . ٣/٨ املنثور )٥(

١٢٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دراسة الضابط : املطلب الرابع وقـد دلـت ، وأن الضمان يتبع املالية ، ضمان فيه ى أن ما ليس ماال ال اتفق العلماء عل

: األدلة على ذلك ولا تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل وتدلوا بها إلـى الحكـام {: قال تعاىل -١

متأناس بالإثم وال النوأم أكلوا فريقا منون لتلمع١( }ت( . يا أيها الذين آمنوا لا تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل إلا { :وقال جل شأنه -٢

. )٢( }أن تكون تجارة عن تراض بيث بالطيب ولـا وآتوا اليتامى أموالهم ولا تتبدلوا الخ { : قال عز وجل -٣

. )٣( }تأكلوا أموالهم إلى أموالكم إنه كان حوبا كبريا إن الذين يأكلون أموال اليتامى ظلما إنما يأكلون فـي {: وقال جال جالله -٤

.)٤( }بطونهم نارا وسيصلون سعريا إن : " عن النيب صـلى اهللا عليـه وسـلم – رضي اهللا عنه –عن أيب بكرة -٥

، كحرمة يومكم هذا يف بلدكم يف دماءكم وأموالكم وأعرضكم حرام عليكم . )٥("شهركم هذا

أن النيب صلى اهللا عليه وسـلم كـان - رضي اهللا عنه -عن أنس بن مالك -٦ؤمنني مع خادم بقـصعة فيهـا ، فأرسلت إحدى أمهات امل عنده بعض نسائه

: ، وقال ، فضمها وجعل فيها الطعام ، فضربت بيدها فكسرت القصعة طعام ، فدفع القصعة الـصحيحة ، وحبس الرسول والقصعة حىت فرغوا )كلوا (

)٦( .وحبس املكسورة :اآليات الكرمية واألحاديث النبوية الشريفة وجه الداللة من

. ١٨٨ سورة البقرة، اآلية )١( . ٢٩ سورة النساء، اآلية )٢( . ٢ سورة النساء، اآلية )٣( . ١٠ سورة النساء، اآلية )٤( . ٥٢ سبق خترجيه صفحة )٥( ٩٤ سبق خترجيه صفحة )٦(

١٢٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

، ورتب عليه اإلمث العظيم، وأوجـب عتداء على أموال الناس أن الشارع احلكيم حرم اال . ضماا على من أتلفها

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

: من الفروع الفقهية على هذا الضابط، سواء أكان ملسلم أو ذمي فإنه ال جيـب إذا أتلف مسلم أو ذمي مخرا أو خرتيرا -١

. )١(عليه ضماا، وإن غـصبها ألنه يقر على شرا ، من ذمي مخرا لزمه ردها غصب شخص إذا -٢

. )٢(، ووجبت إراقتها من مسلم مل يلزم ردهاألنه جيوز االنتفاع به واقتناؤه، ، وجب رده إذا غصب شخص كلبا جيوز اقتناؤه -٣

. )٣(ه ، وإن أتلفه مل يغرم فأشبه املال . )٤(مل يضمنهمن كسر صليبا أو مزمارا أو طبال أو صنما -٤ فهل يلزمه الضمان ؟إذ كسر شخص آنية ذهب أو فضة ، -٥

.ال يلزمه ، ألنه أتلف ما ليس مبباح: قيل .)٥(، بناء على القول جبواز اقتنائها يلزمه الضمان: وقيل

إذا كسر أحد آنية اخلمر فهل يلزمه الضمان؟ -٦ .ل بيعه مال ميكن االنتفاع به وحي ألايلزمه الضمان ،: قيل

. )٦( ألا ساقطة احلرمةال يضمنها ،: وقيل

، ٥/١٧ ، روضة الطالبني ٢/٦٣١، اإلشراف للقاضي عبد الوهاب ٨/٢٨٥داية مع فتح القدير اهل: نظر ي)١(

. ٧/٤٢٤املغين . ٧/٤٢٦ ، املغين ٥/١٧روضة الطالبني : ينظر )٢( . ٣٥٣ ،٦/٣٥٢ ، املغين ٣/٣٥٠روضة الطالبني ، ٢/٥٦٢اإلشراف للقاضي عبد الوهاب : نظر ي)٣( ٧/٤٢٧املغين ، ٣/٤٥٤ روضة الطالبني ، ٨/٢٩٣ مع فتح القدير اهلداية: نظر ي)٤( . ٧/٤٢٧ املغين ، ١/٥٦٦عتناء اإل: ينظر )٥( . ٤٢٩ ، ٧/٤٢٨املغين : نظر ي)٦(

١٢٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ها، فإن أخذ من صربة الغري – من حنطة أو زبيب –ال جيوز أخذ احلبة واحلبتني -٧ . )١( إذ ال مالية هلا ، فإن تلفت فال ضمان عليه ،لزمه ردها

، ، فأخذ الشطرنج فكـسره تهوا ، فنهاهم فلم ين من رأى قوما يلعبون بالشطرنج -٨ . )٢(ال ضمان عليهف، ككتب الكفر والتنجيم والـشعوذة ال ضمان يف حتريق الكتب املضللة وإتالفها -٩

. )٣( ألنه ليس فيها منفعة مباحةوغريها من الكتب الباطلة احملرمة ،والفلسفة

. ٣/٣٥٢روضة الطالبني : ينظر )١( . ٢٧١الطرق احلكيمة : ينظر )٢( . ٣٠٤ ، ٣٠٣/ ٩اموع : نظر ي)٣(

١٣٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)١(اخللط مبا ال يتميز مبرتلة اإلتالف : املبحث احلادي عشر : صيغ الضابط : األول املطلب

: من الصيغ الواردة هلذا الضابط ما يلي . )٢(إذا خلط الوديعة مبا مل تتميز منه من ماله أو مال غريه ضمنها -١ . )٣(املودع إذا خلط الوديعة مباله خلطا ال يتميز يضمن -٢ .)٤(األمني إذا خلط الوديعة مبال نفسه صار مستهلكا للمخلوط -٣

: معىن الضابط :املطلب الثاين

: ، ويقصدون بذلك أورد العلماء هذا الضابط يف باب الوديعة، لتعذر التمييز بني أن من كانت عنده وديعة فخلطها مبا ال تتميز به من ماله فإنه يضمنها

. الوديعة وبني ما اختلطت به

: دليل الضابط : املطلب الثالث : مما يستدل به على هذا الضابط

ودع إذا خلط الوديعة مبا ال تتميز به قد أعجز املالـك عـن االنتفـاع أن امل -١ )٥(. ، فيضمن ، كما لو أتلفها على صاحبها بالوديعة

أن صاحب الوديعة مل يرض خبلط ماله إىل مال غريه، وبالتايل فإن على مـن -٢ )٦(. كانت عنده الوديعة الضمان

. ٢/١٢٤ املنثور )١( . ٧/٢٨١ املغين )٢( . ٦/٢١٣ بدائع الصنائع )٣( . ٧/١٦١ املبسوط )٤( .٣/٢١٥ اهلداية ،٦/٢١٣بدائع الصنائع : ينظر )٥( . ٣/٨٩ مغين احملتاج ،١/٣٦٨املهذب : ينظر )٦(

١٣١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دراسة الضابط : املطلب الرابع ل العلم يف ضمان من استودعت عنده وديعة فخلطها مبا ال تتميز عنه من مالـه اختلف أه

: على ثالثة أقوال ، ويكـون ها مبا ال تتميز عنه إذا خلط أن من كانت عنده وديعة يضمنها :القول األول

. املخلوط كله للمودع ـ واإلمـا )٣( ، والشافعية )٢(، واملالكية )١(وذا قال اإلمام أبو حنيفة د يف الروايـة م أمح

. )٤(، وا أخذ أصحابه املشهورة عنه إال إذا خلطهـا جبنـسها ها ، إذا خلط الوديعة مبا ال تتميز عنه ضـمن أنه :القول الثاين

. والشعري بالشعري، كاحلنطة باحلنطة . )٥( احلنفيةوذا قال بعضفإنه ميز عنه وكانت غري نقود مبا ال تت ها إذا خلط أن من استودع وديعة :القول الثالث

.ها، وإن كانت نقودا ال يضمن ضمنهاي . )٦(وذا قال اإلمام أمحد يف رواية عنه

: أدلة القول األول : استدل أصحاب هذا القول مبا يلي

عجز املالك عن االنتفاع بالوديعة، فكان أقد ا خلط الوديعة مبا ال تتميز عنه إذ أنه -١ . )٧( فيضمن، منه إتالفا : الدليل مناقشة هذا

.٣/٢١٥ اهلداية ،٦/٢١٣بدائع الصنائع : ينظر )١( ، ٣/٤٢٠ حاشية الدسوقي ،٢/١٩٩، بلغة السالك ٣٧٩القوانني الفقهية : ينظر )٢(

. ٢/١٤٠ جواهر اإلكليل . ٣/٨٩ مغين احملتاج ،٥/١٧٧ ، حلية العلماء ١/٣٧٨املهذب : ينظر )٣(ع الفـرو ،٢/٣٢من كتاب الروايتني والـوجهني املسائل الفقهية ، ١/٣٦٤ ، احملرر ٧/٢٨١املغين : ينظر )٤( . ٦/٣٣١ اإلنصاف ،٤/٤٨٣ .٣/٢١٥ اهلداية ،٦/٢١٣بدائع الصنائع : ينظر )٥( . ٦/٣٣١ اإلنصاف ،٥/٢٤٠املبدع : ينظر )٦( . ٧٨ ، ٥/٧٧ ، تبني احلقائق ٦/٢١٣بدائع الصنائع : ينظر )٧(

١٣٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ألن وديعـة ، بأن العجز عن االنتفاع غري وارد إذا كان اخللط جبـنس ال : ميكن مناقشته .املودع يستطيع االنتفاع بأخذ مقدار وديعته من املخلوط

ألنه فعل يتعذر معه تتميز عنه استهالك هلا من كل وجه ، أن خلط الوديعة مبا ال -٢ . )١(، فيضمنها املودع إىل عني حقهوصول املودع

، فيـضمن املـودع إذا أن صاحب الوديعة مل يرض أن خيلط ماله مبال غريه -٣ . )٢(خلطه

، أن املودع خبلطه للوديعة مبا ال تتميز عنه قد فوت على نفسه إمكان ردهـا -٤ . )٣(، كما لو ألقاها يف جلة البحر فلزمه ضماا

: أدلة القول الثاين بأدلة أصحاب القول األول إن كان اخللط بغري جنـسها ، استدل أصحاب القول الثاين

وأما إذا خلطها جبنسها فيمكن رد الوديعة إىل صاحبها بال ضرر ، وال يلزم رد العني بذاا : أدلة القول الثالث

لع على األول ، ومل أط استدل له على الضمان يف غري النقود مبا استدل به أصحاب القول .لقول بعدم الضمان يف خلط النقود دليل ل

ول األول هو الق – واهللا أعلم بالصواب –الذي يظهر رجحانه يف هذه املسألة : الترجيح ، ويكون املخلوط كلـه ضمنهاي مبا ال تتميز عنه هاخلطالقائل بأن من استودع وديعة ف

ملقصود من اإليداع وهو حفـظ ، وملا يف ذلك من حتقيق ا لقوة ما استدلوا به للمودع ، .الوديعة

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس : من الفروع الفقهية هلذا الضابط

. )٤(من خلط وديعة القمح بالشعري فإنه يضمن -١

. ٣/٢١٥ ، البحر الرائق ٣/٢١٥اهلداية : ينظر )١( . ٣/٨٩ ، مغين احملتاج ١/٣٦٨املهذب : ينظر )٢( ) . ٥/٢٤٠( ، املبدع ٧/٢٨١املغين : ينظر )٣( . ٦/٣٣٦ ، روضة الطالبني ٦/٢١٣بدائع الصنائع : ينظر )٤(

١٣٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. )١(ال ضمان على من خلط الذهب بالفضة إلمكان التمييز -٢ . تمييز ال ضمان على من خلط شاة بقطيع من الغنم إلمكانية ال -٣لو استودع شخص عند آخر رياالت فخلطها مباله الذي يف املـصرف فـال -٤

. يضمن إلمكانية التمييز لو غصب شخص حنطة من مجاعة فأخذ من كل واحد منهم شيئا معلوما مث -٥

. )٢(خلط اجلميع ومل يتميز بعد ذلك لزمه الضمان للجميع

. ٦/٢١٣بدائع الصنائع : ينظر )١( . ٢/١٢٤املنثور : ينظر )٢(

١٣٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ملتلف كضمان املغصوب يف لزوم املثل إن كان مثليا، أو ضمان ا : املبحث الثاين عشر )١( إن كان متقوما– يوم التلف –القيمة

: صيغ الضابط : املطلب األول : هلذا الضابط من الصيغ الواردة

. )٢(القيمة تثبت يف الذمة يوم التلف -١ . )٣(يضمن املغصوب بقيمته يوم تلفه -٢ . )٤(اع املثلالقيمة وجبت يف الذمة حني انقط -٣ . )٥(يضمن غري املثلي بقيمته يوم تلفه -٤ . )٦(القيمة إمنا تثبت يف الذمة حني التلف -٥

: معىن الضابط : املطلب الثاين

، فهذا جيـب رد صوبقيا بعينه مل يتلف منه شيء كاملغ أن املال املضمون إما أن يكون با ، وإال كان من ذوات األمثـال نجب رد مثله إ مل تكن عينه باقية كاملتلف في عينه ، فإن

. وجب رد قيمته، واملعترب عند تقومي املتلف قيمته يوم التلف : دليل الضابط : املطلب الثالث

.)٧(، فيكون احلكم تابعا لسببه أن سبب الضمان هو الغصب أو التلف : دراسة الضابط : املطلب الرابع

: ئل هذا الضابط يتحدث عن ثالث مسا

. ١٤٢٩ شرح جملة األحكام الشرعية )١( . ٥/١٨١ املبدع )٢( . ٢/١٦٣ شرح الزركشي )٣( . ٤/١٠٧اع كشاف القن)٤( . ٢/٣٧٤ الروض املربع )٥( . ٥/٤١٩ املغين )٦( . ٧/١٥١بدائع الصنائع : ينظر )٧(

١٣٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. ضمان املثلي : املسألة األوىل . ضمان القيمي : املسألة الثانية . التقومي املعترب للقيمي : املسألة الثالثة

واملسألتان األوىل والثانية ، سبق احلديث عنهما يف املبحثني الثاين والرابع من الفصل الثاين، . وهلذا فإين ال أكرر ما ذكرته سابقا

. التقومي املعترب للقيمي : م يف هذا الضابط عن املسألة الثالثة ، وهي وسيكون الكال، لكنهم اختلفوا يف الوقـت اتفق أهل العلم على أن املتلف يضمن إن مل يكن له مثل وقد

: املعترب لتقوميه على أقوال متعددة )١(ذهب احلنفية إىل أن القيمي جتب قيمته يوم غصبه أو إتالفه: القول األول ، فتـضمن ، وبني ضمان الغلة ذهب املالكية إىل التفريق بني ضمان الذات : القول الثاين

. )٢(، وتضمن الغلة يوم استغالهلا الذات يوم االستيالء عليهاذهب الشافعية إىل أن املعترب يف ضمان القيمي أقصى القيمة مـن يـوم : القول الثالث

)٣(الغصب إىل التلفذهب احلنابلة إىل أن املعترب يف ضمان القيمي أكثر ما كانت قيمتـه مـن : ع القول الراب

)٤(الغصب إىل الرد : أدلة القول األول

. )٥(، فيكون احلكم تابعا بسببه أن سبب الضمان هو الغصب أو التلف : أدلة القول الثاين

، ألنـه ن الذات ، فتقدر قيمة املغصوب بيوم الغصب يف ضما أن الضمان جيب بالغصب . )٦(وتقدر بيوم استغالل الغلة ألا وقت استغالهلاسبب الضمان ،

. ٧/١٥١ ، بدائع الصنائع ١١/٥٠ ، املبسوط ٥/٢٨الدر املختار : ينظر )١( . ٢/٣١٢ ، بداية اتهد ٣/٥٨٨ ، الشرح الصغري ٣/٤٤٣الشرح الكبري : ينظر )٢( . ٤/١١٩ ، اية احملتاج ٢/٢٨٣حملتاج مغين ا: ينظر )٣( . ٤/١١٧ ، كشاف القناع ٥/٢٥٧املغين : ينظر )٤( . ٧/١٥١بدائع الصنائع : ينظر )٥( . ٣/٤٤٣الشرح الكبري مع حاشية الدسوقي : ينظر )٦(

١٣٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: أدلة القول الثالث . )١(أن احلكم تعلق بوقت انقطاع القيمي عن صاحبه فيؤخذ أعلى قيمته

: أدلة القول الرابع . )٢(، فتعلقت به أن القيمة وجبت يف الذمة حني االنقطاع

: الترجيح هو سبب الضمان ، فتعلق احلكـم ألن التلف أو الغصب –عل الراجح هو القول األول ل

. به

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس : من الفروع التطبيقية على هذا الضابط

، وجـب عليـه رد من غصب طعاما وجعل الطعام عنده حىت حلقه التسوس -١ . )٣(الطعام وأرش النقص

. )٤(مث كسره كسرا يسريا وجب عليه ضمان نقصهمن سرق إناء -٢ . )٥(، وجب عليه أرش النقص ، أو قاله بالنار من سرق طعاما مث بله باملاء -٣لفها ما بني قيمتـها يف حـاليت البنـاء لو هدم دار شخص وجب عليه جرب ت -٤

. )٦(واهلدمت من ، وجب عليه جرب ما فا ، فصارت عنده عجوزا من غصب شابة حسناء -٥

. )٧(شباا

. ٢/٢٨٣مغين احملتاج : ينظر )١( . ٥/٢٥٧: املغين : ينظر )٢( .٧/٣٧٠املغين : ينظر )٣( . ٧/٣٧٠املغين : ينظر )٤( . ١/٢٣٢ ، األشباه والنظائر البن السبكي ٥/٣٢روضة الطالبني : ينظر )٥( . ٧/٣٧٠ ، املغين ١/٢٦٨قواعد األحكام : ينظر )٦( . ١/٢٦٧قواعد األحكام : ينظر )٧(

١٣٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

كل عوض ملك بعقد ينفسخ فيه العقد الكه قبل القبض ال :املبحث الثالث عشر )١(جيوز التصرف فيه كاملبيع واألجرة

كل عوض ملك بعقد ال ينفسخ العقد فيه الكه قبل القبض :املبحث الرابع عشر )٢(تلفكعوض اخللع وأرش اجلناية وقيمة امل،جيوز التصرف فيه قبل قبضه

ذكرمها بعض أهـل ، وأحدمها قسيم لآلخر، ولذلك هذان الضابطان بينهما ارتباط وثيق . العلم على أما ضابط واحد ، ولذا فسأحتدث عنهما يف وقت واحد

: صيغ الضابطني : املطلب األول : من الصيغ الوادرة هلذين الضابطني

. )٣(بض بيع مل يتخللهما ق تاضابط املنع أن يتواىل عقد -١ . )٤(الثمن قبل قبض املبيع غري مستقر -٢ا بيع مل يتخللـهما تضابط منع بيع الطعام قبل قبضه أن تتواىل يف الطعام عقد -٣

. )٥(قبض :معىن الضابطني : املطلب الثاين

ال ه الكه قبل قبـض العقد كل عوض ملك بعقد ينفسخ أن : ني الضابط مقصود هذين جرة وبدل الصلح إذا كانا من املكيل أو املوزون األملبيع و قبضه كا جيوز التصرف فيه قبل

.أو املعدود كعوض اخللع هقبض جيوز التصرف فيه قبل قبل قبضه ال ينفسخ العقد الكه كل عوض و

)٦( .والعتق على مال وبدل الصلح عن دم العمد وأرش اجلناية وقيمة املتلف :دليل الضابطني : املطلب الثالث

. ملقتضي للتصرف هو امللك ، وقد وجد أن ا

. ٤/١١٨ ، الشرح الكبري ٤/٢٣٩ املغين )١( . ٤/٢٣٩ املغين )٢( . ٢/٤١ شرح التحفة البهجة يف)٣( . ١/٣٥٨ أسىن املطالب يف شرح روض الطالب )٤( .١٢/١٥٠ حاشية الدسوقي على الشرح الكبري )٥( .٥/٢٩٠مطالب أويل النهى : ينظر )٦(

١٣٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

لكن ما يتوهم فيه غرر االنفساخ باحتمال هالك املعقود عليه ال جيوز بناء عقد آخر عليه . حترزا من الغرر

.)١(وماال يتوهم فيه ذلك الغرر انتفى عنه املانع فجاز بناء العقد اآلخر عليه : نيدراسة الضابط: املطلب الرابع

: ابط الفقهاء يف التصرفات املمنوعة قبل قبض املبيع على األقوال التالية ضوتاختلفأن كل عوض ملك بعقد ينفسخ الكه قبل القبض مل جيز التصرف فيـه : لقول األول ا

.، كاملبيع واألجرة وبدل الصلح عن الدين قبل قبضههر إذا كان عينا، ، كامل وكل عوض ال ينفسخ العقد الكه فيجوز التصرف فيه قبل قبضه

. ، وأرش اجلناية ، وبدل الصلح عن دم العمد الوبدل اخللع والعتق على م . )٣( واحلنابلة)٢(وهذا قول احلنفية

ا بيـع مل يتخللـهما دتأن الذي مينع بيع الطعام قبل قبضه هو أن تتواىل عق : القول الثاين .)٤(، وهذا قول املالكية قبض

ع الشافعية ضابطا يف هذا لكنهم أحلقوا بالبيع عقودا أخـرى مـن ضمل ي : القول الثالث . حيث البطالن قبل القبض

فنصوا على أن اإلجارة والرهن واهلبة والصدقة واهلدية وعوض اخللع والصلح والقـرض، ، وصححوا تصرف املشتري باملبيع قبل قبضه باإلعتاق والوصية والشركة أا عقود باطلة

. )٥(زويج والوقفوالتدبري والت : دليل القول األول

. ، وقد وجد أن املقتضي للتصرف هو امللكلكن ما يتوهم فيه غرر االنفساخ باحتمال هالك املعقود عليه ال جيوز بناء عقد آخر عليه

. حترزا من الغرر

. ٤/٢٢١املغين : ينظر )١( . ٤/١٦٢الدر املختار : ينظر )٢( . ٤/٢٢١املغين : ينظر )٣( . ٣/١٥٢لدردير الشرح الكبري ل: ينظر )٤( . ٤/٤٠٢حتفة احملتاج : ينظر )٥(

١٣٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. )١(وماال يتوهم فيه ذلك الغرر انتفى عنه املانع فجاز بناء العقد اآلخر عليه : دليل القول الثاين

. )٢( التصرف يف املبيع قبل قبضه جاء يف الطعام خاصة فيحصر بهأن النهي عن : دليل القول الثالث

. )٣(، ويف معىن العتق بقية التصرفات أن الشارع تشوف إىل العتق

:التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس .املهر قبل قبضه فال يبطل عقد النكاح لو أعطى الزوج املهر لزوجته ، فهلك -١ .لو تلف املبيع قبل قبضه وكان مما حيتاج إىل توفية فالعقد باطل -٢ .ال يبطل املبيع لو تلف قبل قبضه وكان ال حياج إىل توفية -٣

. ٤/٢٢١املغين : ينظر )١( . ٣/١٥٢الشرح الكبري للدردير : ينظر )٢( . ٤/٤٠٢حتفة احملتاج : ينظر )٣(

١٤٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

تحق قيمة املتلفالعقد إذا ارتفع بالتحالف بطل املسمى واس : املبحث اخلامس عشر : صيغ الضابط : املطلب األول

:من الصيغ الواردة هلذا الضابط . )١(العقد إذا ارتفع بالتحالف بطل املسمى واستحق قيمة املتلف -١ .)٢(االختالف يف املبيع يوجب التحالف -٢ . )٣( وترادا كانت السلعة قائمة مل تفت حتالفاإن -٣ . )٤(سخافإن اختلفا يف جنسه حتالفا وتفا -٤ .)٥(إذا اختلفا يف قدر الثمن والسلعة قائمة حتالفا -٥

: معىن الضابط : املطلب الثاين

، فإن ، فاملشتري يدعي مثنا أقل والبائع يدعي أكثر إذا حصل خالف بني البائع واملشتري ملبيـع ، فإن أتلف املشتري شيئا من ا ، وإال حتالفا وانفسخ البيع كانت هناك بينة أخذ ا

.فإن البائع يستحق قيمة املتلف

: دليل الضابط : املطلب الثالث : يستدل على ذلك حبديث ابن مسعود رضي اهللا عنه أن النيب صلى اهللا عليه وسلم قال

)٦(" كان ارتتلعة أو يإذا اختلف البيعان وليس بينهما بينة فهو ما يقول به رب الس"

. ٧/٣٨٦ احلاوي الكبري )١( . ٦/٤٥٤ املبسوط )٢( . ١٠/٢٨٥ املدونة )٣( . ١/١٧٧ أشرف املسالك )٤( . ٢/١٠٢ البن قدامة الكايف)٥( وأخرجـه ٣٥١٣ ، برقم ٣/٣٠٤ أخرجه أبو داود ، كتاب اإلجارة ، باب إذا اختلف البيعان واملبيع قائم ، )٦(

، وصححه مجع من أهل العلم ١٢٧٠ برقم ٣/٥٧٠الترمذي يف كتاب البيوع ، باب ما جاء إذا اختلف البيعان ، .مبجموع طرقه

٣/٨٣ ، التلخيص احلبري ٤/١٣٣نصب الراية : ينظر

١٤١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: وجه الداللة مها بينة أخـذ فإن كان ألحد ، أنه يف حالة وقوع اخلالف بني املتبايعني دل احلديث على . كان البيع رتاا، وإال فإما يت

: دراسة الضابط : ملطلب الرابع ا

: إذا اختلف املتعاقدان يف قدر الثمن فال خيلو األمر من إحدى حالتني . لعة ما زالت باقية موجودة أن خيتلفا يف قدر الثمن والس : احلالة األوىل

: وهنا اختلف أهل العلم يف هذه املسألة على األقوال التالية )٢( والـشافعية )١(، وهو قول احلنفيـة اسخان البيع أما يتحالفان مث يتف :القول األول

. )٤( ورواية عند املالكية)٣(واحلنابلة وهو رواية عند ، البيع ااملشتري وإال تراد ، فإن رضي أن القول قول البائع :القول الثاين

. )٥(احلنابلة . )٦(، وهو رواية عن اإلمام أمحد أن القول قول املشتري:القول الثالث

: أدلة القول األول قال رسول اهللا صـلى اهللا عليـه : قال - رضي اهللا عنهما –عن ابن عباس -١

رجال وأمواهلم ، ولكن لو يعطى الناس بدعواهم الدعى ناس دماء " : وسلم )٧(" اليمني على املدعى عليه

والبائع واملشتري كـل ، أن احلديث دل على أن اليمني على املدعى عليه : وجه الداللة . عليه فيتحالفان معا دع ومدعىمنهما م

. ١٣/٢٩املبسوط : ينظر )١( . ١/٢٨٤ ، اإلشراف ٢/٩٤مغين احملتاج : ينظر )٢( . ٤/٤٤٦ ، اإلنصاف ٤٤/١٢٥الفروع : ينظر )٣( . ٦/٤٦٨مواهب اجلليل : ينظر )٤( .٢/١٠٢الكايف البن قدامة : ينظر )٥( . ٤/٤٤٦اإلنصاف : ينظر )٦( ، ١١/١٠٧" إن الذين يشترون بعهد اهللا وأميام مثنا قليال " اري يف كتاب تفسري القرآن ، باب أخرجه البخ )٧(

٤٥٦٧برقم ٥/١٢٨ ، وأخرجه مسلم يف كتاب األقضية ، باب اليمني على املدعى عليه ، ٤٥٥٢برقم

١٤٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: املناقشة إذا : " أن هذا احلديث عام خيصصه حديث ابن مسعود أن النيب صلى اهللا عليه وسلم قال

)١("كان فهو ما يقول به رب السلعة أو يتتاراختلف البيعان وليس بينهما بينة : أدلة القول الثاين

إذا اختلف البيعان وليس : " استدلوا حبديث ابن مسعود أن النيب صلى اهللا عليه وسلم قال " . اركان فهو ما يقول به رب السلعة أو يتتبينهما بينة :وجه الداللة

.البائع د املتبايعني بينة فالقول قول دل احلديث على أنه يف حالة اخلالف إن كان ألح : أدلة القول الثالث

.، واملشتري ينكر ذلك ، والقول قول املنكر أن البائع يدعي : املناقشة

.فيكون فاسد االعتبار، أن هذا التعليل يف مقابلة النص .ابن مسعود والراجح هو القول الثاين حلديث

، وقد تلفت السلعة املختلف عليهـا ، ويف ذلـك أن خيتلفا يف قدر الثمن : احلالة الثانية : قوالن ألهل العلم

، وهـو قـول أما يتحالفان مث يرجعان بعد التحالف إىل قيمة مثلـها : القول األول . )٤( ورواية عند املالكية)٣( واحلنابلة)٢(الشافعية

)٦( وروايـة عنـد املالكيـة )٥(وهو قول احلنيفة ، أن القول قول املشتري :القول الثاين )٧(ورواية عند أمحد

.١٤١ تقدم خترجيه صفحة )١( . ٤/١٥٦اية احملتاج : ينظر )٢( . ٤/٤٤٨ ، اإلنصاف ٤/١٢٥ ، الفروع ٦/٢٨٢ املغين: ينظر )٣( . ٦/٤٦٩التاج واإلكليل : ينظر )٤( . ٧/٤٤٧البناية شرح اهلداية : ينظر )٥( . ٦/٤٦٩التاج واإلكليل : ينظر )٦( . ٧/٤٤٧البناية : ينظر )٧(

١٤٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: أدلة القول األول إذا اختلف املتبايعان والسلعة قائمـة " : مرفوعا - رضي اهللا عنه – عن ابن مسعود -١

. )١( "وال بينة ألحدمها حتالفا . حالفان إن كانت السلعة قائمة دل احلديث على أما يت:وجه الداللة

. رع اليمني كحال قيام السلعة أن كال منهما مدع ومنكر فتش -١ : أدلة القول الثاين

إذا اختلف املتبايعان فالقول قول البائع فإذا استهلك : " حديث ابن مسعود مرفوعا – ١ . )٢("فالقول قول املشتري

.ج به أن احلديث ضعيف ال حيت:املناقشة وهو املـشتري ، أن العني بعد قبضها وهالكها تكون مضمونه على من تلفت بيده -٢

. )٣( كالغاصب إذا تلفت بيده ،فيكون القول قوله

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس إن اختلف املتبايعان يف قدر الثمن ومل توجد بينة حتالفا مث تفاسخا إن كانـت -١

. )٤(السلعة قائمة قبل البناء مع بقاء الزوجيـة بينـهما حتـالف لف الزوجان قدر املهر اخت إن -٢

. )٥(وتفاسخا

.٣/١٩٥ رواه مالك يف املوطأ ، باب االختالف يف البيع ، )١(

رواها عبداهللا بن أمحد يف زيادات املسند من طريق القاسم بن عبـدالرمحن عـن : " لرواية قال ابن حجر عن هذه ا " جده ، ورواها الطرباين والدارمي من هذا الوجه ، فقال عن القاسم عن أبيه عن ابن مسعود ، وانفرد ذه الزيادة

.٣/٨٥التلخيص احلبري : ينظر . ، وضعفه بعض احملدثني ٦٦ ، برقم ٣/٢٠ أخرجه الدار قطين يف كتاب البيوع )٢(

٦/٥٩٩البدر املنري : ينظر . ٦/٤٦٩التاج واإلكليل : ينظر )٣( . ١/١٧٧أشرف املسالك : ينظر )٤( . ٥/٤٧٩التاج واإلكليل : ينظر )٥(

١٤٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

وقد أتلفها املشتري فإما يتحالفـان مث ، إن اختلف املتبايعان يف قيمة السلعة -٣ . ويرجع البائع على املشتري بقيمة مثلها ، يتفاسخان

يع علـى حالـه ، بقي الب فحلف أحدمها ورضي اآلخر ، إن اختلف املتبايعان -٤ .)١(وصح البيع

. )٢( ورثة كل ميت سبق اآلخر وال بينة ألحدمها حتالفا ومل يتوارثاتداعىإن -٥

. ٤/٤٤٧اإلنصاف : ينظر )١( . ٥/٣١الفروع : ينظر )٢(

١٤٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

د عليه ال مبوت العاقدالعقد إمنا يبطل بتلف املعقو : املبحث السادس عشر :صيغ الضابط : املطلب األول

:من الصيغ الواردة هلذا الضابط . )١(العقد إمنا يبطل بتلف املعقود عليه ال مبوت العاقد -١ . )٢(إذا تلف املعقود عليه وجب بطالن العقد -٢

: معىن الضابط : املطلب الثاين

: املفردات : أوال : تعريف العقد

، من عقدت احلبل إذا ، وهو الربط والشد مصدر للفعل عقد يعقد عقدا : اللغة العقد يف . )٣(مجعت بني طرفيه

: العقد يف االصطالح : يطلق العقد يف االصطالح على معنيني

: املعىن العام : األوىل ومـا ، وعقد عليهم من التكاليف واألحكام الدينية ،واملراد به مجيع ما ألزم اهللا به عباده

. )٤(وحنوها مما جيب الوفاء به، يعقدونه فيما بينهم من عقود األمانات واملعامالت : املعىن اخلاص : الثاين

. )٥(واملراد به ما ينشأ بني إرادتني لظهور أثره الشرعي يف احملل .)٦( ربط أجزاء التصرف باإلجياب والقبول هو :وقيل

. ١٥/٩٠ ، اموع ٧/٩٧٤ احلاوي )١( .٣/٣٨٩ درر احلكام )٢( . ٢/٣٩٧ ، املصباح املنري ٣/٢٩٦ ، لسان العرب ١/٣٨٣القاموس احمليط : ينظر )٣( . ٦/٤٨ ، روح املعاين ٢/٢٩٤أحكام القرآن للجصاص : ينظر )٤( . ٣٠/١٩٨ املوسوعة الفقهية الكويتية )٥( . ١/١٩٦ التعريفات للجرجاين )٦(

١٤٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دليل الضابط : املطلب الثالث قال رسول : أن النيب صلى اهللا عليه وسلم قال -رضي اهللا عنه -روى مسلم عن جابر

فال حيل لك أن تأخذ جائحة إن بعت من أخيك مثرا فأصابته : " اهللا صلى اهللا عليه وسلم )١(."منه شيئا مل تأخذ مال أخيك بغري حق

من ضمان البائع ويبطل العقد دل احلديث على أن البيع يف حالة تلفه يكون :وجه الداللة . بتلفه

: دراسة الضابط : املطلب الرابع

: تتضمن دراسة الضابط احلديث عن مسألتني :املسألة األوىل

. أثر تلف املعقود عليه يف انفساخ العقد : تنقسم العقود ذا االعتبار إىل قسمني

: العقود الفورية : القسم األول ج يف تنفيذها إىل زمن ممتد يشغله باستمرار بل يتم تنفيذها فـورا دفعـة وهي اليت ال حيتا

.)٢(واحدة يف الوقت الذي خيتاره العاقدان : وهلذا القسم من العقود حالتان

، ويف هذه احلالة ال يبطل العقـد أن يكون التلف بعد قبض املعقود عليه : احلالة األوىل ، فيتحمل البـائع تبعـة هـالك صبح ملكا للمشتري ، ألن املعقود عليه أ بإتفاق الفقهاء

.)٣(املبيع

: الفقهاء على قولني ، وهنا اختلفأن يكون التلف قبل القبض : احلالة الثانية

.٤٠ تقدم خترجيه صفحة )١( .٧/٢٨املوسوعة الفقهية الكويتية : ينظر )٢( .٥/٥٤ ، حتفة الفقهاء ٣/١٩٥ ، الشرح الصغري ٧٢ ، اإلقناع حلل ألفاظ أيب شجاع ٣/٥٦٩املغين : ينظر )٣(

١٤٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

إىل أنه إن كان املبيع مكـيال أو موزونـا أو )٢( واحلنابلة )١( ذهب املالكية :القول األول . ويكون الضمان على البائع ، فسخ بالتلف معدودا وحنوها من املثليات فإن العقد ين

. وإما أن كان املبيع من األموال القيمية فإن العقد ال ينفسخ بالتلف . إىل انفساخ البيع إذا هلك املبيع قبل القبض )٤( والشافعية)٣(فية ن ذهب احل:القول الثاين : العقود املستمرة : القسم الثاين

املتفق عليها ها مدة من الزمن ومتتد بامتداد الزمن حسب الشروط وهي اليت يستغرق تنفيذ . )٥(قتضيها طبيعة هذه العقود كاإلجارة واإلعارة والوكالة وأمثاهلابني الطرفني واليت ت

، وقد بعده ، سواء كان قبل القبض أو وهذا النوع من العقود ينفسخ بتلف املعقود عليه . )٦(اتفق الفقهاء يف اجلملة على هذا

:أثر موت العاقد يف انفساخ العقد : املسألة الثانية : العقود الالزمة : القسم األول

فهذه ال أثر )٧(وهي العقود اليت ال يستبد أحد العاقدين بفسخها كالبيع واإلجارة والصلح . )٨(ملوت العاقد فيها

: ففيه اخلالف التايل،وهناك من العقود الالزمة ما فيها خالف بني العلماء كعقد اإلجارة :القول األول

)١٠( والشافعية)٩(، وهو قول املالكية أن عقد اإلجارة ال ينفسخ مبوت العاقدين أو أحدمها

. ٣/١٩٥الشرح الصغري : ينظر )١( . ٣/٥٦٩املغين : ينظر )٢( . ٤/٤٦ ، حاشية ابن عابدين ١/٥٤حتفة الفقهاء : ينظر )٣( . ٢/٢١١حاشية القليويب : ينظر )٤( . ٧/٢٩املوسوعة الفقهية الكويتية : ينظر )٥( . ٤/٤٦١ ، الفتاوى اهلندية ١/٢٣٦ ، الوجيز للغزايل ٥/٤٥٣املغين : ينظر )٦( . ٧/٣٠املوسوعة الفقهية الكويتية : ينظر )٧( . ٤/٥٠ ، بلغة السالك ٥/٤٦٧املغين : ينظر )٨( . ٤/٥٠بلغه السالك : ينظر )٩( . ٢/٧٢اإلقناع حلل أيب شجاع : ينظر )١٠(

١٤٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. )١(واحلنابلةألا عقد على ، أن اإلجارة تنفسخ مبوت أحد العاقدين إن عقدها لنفسه :القول الثاين

فال تبقـي بـدون ، اإلجارة حبدوثها شيئا فشيئا وهي حتدث شيئا فشيئا فتنعقد ، املنفعة . )٢(، وهو قول احلنفية العاقد . ن عقدها لغريه فال تنفسخ كالوصي والويل ا إإم

: العقود اجلائزة : القسم الثاين ، ألا عقود جـائزة جيـوز ألحـد وهذه العقود تنفسخ بوفاة أحد العاقدين أو كليهما

. )٣(، فإذا تويف ذهبت إرادته العاقدين فسخها يف حياته

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس . ال ينفسخ البيع لو مات أحد املتابعني بعدما قبض املشتري -١ . لو تبايعا مرتال فاحترق املرتل قبل القبض مث مات املشتري فإن البيع ينفسخ -٢ .لو وكل شخص آخر فمات املوكل فإن الوكالة تنفسخ -٣ . لو استأجر شخص مرتال فمات املؤجر فإن اإلجارة ال تنفسخ كعقد البيع -٤ .لو أعار شخص آخر كتابا فمات املعري بطلت العارية -٥

. ٥/٤٦٧املغين : ينظر )١( . ٤/٢٢٢بدائع الصنائع : ينظر )٢( . ٧/٣١املوسوعة الفقهية الكويتية : ينظر )٣(

١٤٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)١(القيمة تثبت يف الذمة يوم التلف : املبحث السابع عشر :صيغ الضابط : املطلب األول

: ذا الضابط ما يلي من الصيغ الواردة هل . )٢(صوب بقيمته يوم تلفهيضمن املغ -١ . )٣(القيمة وجبت يف الذمة حني انقطاع املثل -٢ . )٤(يضمن غري املثلي بقيمته يوم تلفه -٣ . )٥(القيمة إمنا تثبت يف الذمة حني التلف -٤

: معىن الضابط : املطلب الثاين يتلف منه شيء كاملغصوب ، فهذا جيـب رد أن املال املضمون إما أن يكون باقيا بعينه مل

عينه ، فإن مل تكن عينه باقية كاملتلف فيجب رد مثله إن كان من ذوات األمثـال ، وإال . وجب رد قيمته، واملعترب عند تقومي املتلف قيمته يوم التلف

: دليل الضابط : املطلب الثالث :يستدل هلذا الضابط

. )٦(، فيكون احلكم تابعا لسببه لفأن سبب الضمان هو الغصب أو الت : دراسة الضابط : املطلب الرابع

. )٧(قت دراسة هذا الضابط مبا يغين عن إعادته يف املبحث الثاين عشر من الفصل الثاين بس : التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.)٨(سبق ذكر الفروع التطبيقية هلذا الضابط يف املبحث الثاين عشر

. ١٤٢٩ شرح جملة األحكام الشرعية )١( . ٥/١٨١ املبدع )٢( . ٢/١٦٣ شرح الزركشي )٣( . ٤/١٠٧ف القناع كشا)٤( . ٢/٣٧٤ الروض املربع )٥( . ٧/١٥١بدائع الصنائع : ينظر )٦( . ١٣٥صفحة : ينظر )٧( ١٢٩ص : ينظر )٨(

١٥٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)١(ال أثر الرتفاع السعر بعد التلف :ملبحث الثامن عشرا : صيغ الضابط : املطلب األول

: من الصيغ الواردة هلذا الضابط . )٢(القيمة تثبت يف الذمة يوم التلف -٦ . )٣(يضمن املغصوب بقيمته يوم تلفه -٧ . )٤(القيمة وجبت يف الذمة حني انقطاع املثل -٨ . )٥( يوم تلفهيضمن غري املثلي بقيمته -٩ . )٦(القيمة إمنا تثبت يف الذمة حني التلف -١٠

:معىن الضابط : املطلب الثاين

أن املال املضمون جيب رد عينه إن كانت العني باقية ، فإن مل تكن العني باقية ، كاملتلف فيجب رد مثله إن كان من ذوات األمثال ، وإال وجب رد قيمته، واملعترب عنـد تقـومي

. املتلف قيمته يوم التلف ، وال أثر لتغري األسعار عند الضمان

: دليل الضابط : املطلب الثالث :يستدل هلذا الضابط

غري احلكم تابعا لسببه ، فال أثر لتبأن سبب الضمان هو الغصب أو التلف ، فيكون .)٧(األسعار بعد ذلك

.٥/٢٥ روضة الطالبني )١( . ٥/١٨١ املبدع )٢( . ٢/١٦٣ شرح الزركشي )٣( . ٤/١٠٧ كشاف القناع )٤( . ٢/٣٧٤ الروض املربع )٥( .٥/٤١٩ املغين )٦( . ٧/١٥١بدائع الصنائع : ينظر )٧(

١٥١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دراسة الضابط : املطلب الرابع :صوب بعد تلفه أو غصبه على قولني فيما لو تغري سعر املتلف أو املغعلماختلف أهل ال وإمنا املعترب يـوم ، ال عربة بنقص القيمة أو زيادا بعد التلف أو الغصب : القول األول

. )٤( واحلنابلة)٣( والشافعية)٢( واملالكية)١(غصبها أو تلفها، وهو قول احلنفية،وهـذا أو الغاصب يلزمه الضمان بنقصان القيمة أو زيادـا ف أن املتل : القول الثاين

. )٥(القول رواية عند احلنابلة : أدلة القول األول

.)٦(أن الضمان وجب يوم التلف أو الغصب فريبط احلكم به : أدلة القول الثاين

ـ عني إذا تلفت ال ف يلزمه نفس القيمة أن الغاصب أو املتل ا ، فيجب أن يلزمـه إذا رده . )٧(كالسمن

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس : من الفروع التطبيقية على هذا الضابط

)٨(من سرق إناء مث ارتفع سعره بعد سرقته فال أثر هلذا االرتفاع عند الضمان -١من غصب سيارة مث ارتفعت قيمتها بعد الغصب فال أثر الرتفاع قيمتـها عنـد -٢

. )٩(الضمان .عبدا أميا فعلمه القراءة والكتابة فزادت قيمته فال أثر لتغري سعرهمن غصب -٣

.٨/٢٥٥اهلداية مع فتح القدير : ينظر )١( . ٢/١٢١٣ ، املعونة ١/٢١٤الفروق : ينظر )٢( . ٥/٣١روضة الطالبني : ينظر )٣( . ٧/٣٨٤املغين : ينظر )٤( . ٧/٣٨٤املغين : ينظر )٥( . ٧/١٥١ بدائع الصنائع )٦( . ٧/٣٨٤املغين : ينظر )٧( . ٧/٣٧٠املغين : ينظر )٨( . ١/٢٣٢ ، األشباه والنظائر البن السبكي ٥/٣٢روضة الطالبني : ينظر )٩(

١٥٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ما جرت العادة بتلف مثله كالشيء اليسري الذي ال ينضبط ال : املبحث التاسع عشر )١(يتلفت إليه

: الضابط صيغ: املطلب األول : من األلفاظ الواردة هلذا الضابط ما يلي

. )٢(الذي ال ينضبطيتسامح يف الشيء اليسري -١ . )٣(يعفى عن الشيء التافه -٢ . )٤(اليسري الذي ال ينضبط ال يتلفت إليه -٣

: معىن الضابط : املطلب الثاين

، وأن تكون املعامالت مبنية على القسط جيب مراعاة العدل يف معامالت الناس فيما بينهم . عرف الناسىل ، ومرد ذلك إوالعدل، ولكن يعفى عن الشيء اليسري يف ذلك

:دليل الضابط : املطلب الثالث

: الضابط يستدل هلذا ال تقع بينهم مشاحة وال أنه ، و رثون بالشيء اليسري تك العرف جار بني الناس أم ال ي بأن

. )٥(فيكون عفوا ال يلتفت إليه، جار ذا ، فإذا كان العرفنزاع يف األمر اليسري

: دراسة الضابط : الرابع املطلب ، وقد تنازع العلماء يف مقدار ما يوضع مـن أورد العلماء هذه املسألة يف وضع احلوائج

: اجلائحة على ثالثة أقوال

. ٤/٢٣٣ املغين )١( . ٥/٧٤ اإلنصاف )٢( . ٧/١٣٨ اإلنصاف )٣( . ٤/١٧١ املبدع )٤( . ١/١٢٨جنيم ، األشباه والنظائر البن ٣/٤٣٣ ، اية احملتاج ٢/٣٥٦املنثور : ينظر )٥(

١٥٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

، وهو مـذهب ، سواء كان الثلث أو أقل أو أكثر اجلوائح مطلقا وضع: القول األول . )٢(وقول املالكية )١(الشافعي يف القدمي

)٤(وقول الشافعي يف اجلديد )٣(، وهو قول احلنفية عدم وضع احلوائج مطلقا: الثاين القول، فيوضع من اجلوائح ما ما كان دون الثلث ، أو التفريق بني ما بلغ الثلث : القول الثالث

ورواية عند )٥(، وهو مذهب املالكية ، وال يوضع ما كان أقل من الثلث كان الثلث فأكثر )٦(احلنابلة

، اليت وليس املقصود من هذا املطلب دراسة أحكام اجلوائح لكنها إشارة إىل هذه املسألة احلنابلة مما يوضع يف احلوائج الشيء اليسري الذي ال ، وقد استثىن اشتق هذا الضابط منها

. ، فال يلتفت إليه ، كالشيء الذي ال ينضبط ، الذي جرت العادة بتلف مثله يلتفت إليه، وال أدري ما إين ال أقول يف عشر مثرات وال عشرين مثرة : رمحه اهللا –إلمام أمحد قال ا . )٧(الثلث

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

: من الفروع التطبيقية على هذا الضابط . )٨(أنه يعفي عن الدم واليسري والنجاسة اليسرية -١ . )٩(نه معفو عأن الغنب اليسري يف البيع والشراء -٢

. ٣/٤٧٠ ، روضة الطالبني ٣/٥٨األم للشافعي : ينظر )١( . ٢/١٨٦بداية اتهد : ينظر )٢( . ١٣/٩١املبسوط : ينظر )٣( . ٤/٤٧٠روضة الطالبني : ينظر )٤( . ٢/١٨٦بداية اتهد : ينظر )٥( . ٤/٢٣٣املغين : ينظر )٦( . ٤/٢٣٣املغين : ينظر )٧( . ١/٨٢اإلقناع : ينظر )٨( . ١/٢٩٧اإلقناع : ينظر )٩(

١٥٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

، إال أن الشيء اليسري الذي ال يلتفـت وجوب التسوية بني األوالد يف العطية -٣ .)١(إليه معفو عنه

ينفذ تصرف غري جائز التصرف يف البيع والشراء يف الشيء اليسري ولو كـان -٤ . )٢(بغري إذن وليه

. ، فإذا كان التفضيل شيئا يسريا فيعفى عنه العدل بني الزوجات واجب -٥

. ٧/١٣٨اإلنصاف : ينظر )١( . ٢/٢٧الروض املربع : ينظر )٢(

١٥٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)١(من أتلف متقوما فإنه يلزمه ضمانه من نقد البلد : املبحث العشرون : صيغ الضابط : املطلب األول

: من الصيغ الواردة هلذا الضابط . )٢(جتب القيمة من نقد البلد الذي تلف فيه -١ . )٣(العرف يف األمثان املطلقة أا من نقد البلد -٢ . )٤(من يف البيع كان على غالب نقد البلدومن أطلق الث -٣ . )٥(تعترب القيمة من نقد البلد الذي تلف فيه -٤

: معىن الضابط : املطلب الثاين

: املفردات: أوال : تعريف النقد

: للنقد إطالقات متعددة منها . خالف النسيئة : النقد -١ . متييز اجليد من الردئ من الدراهم -٢ . )٦(ب والفضة أو غريمها مما يتعامل به الناس العملة من الذه -٣ : املعىن اإلمجايل للضابط : ثانيا

، وإذا أردنا تقدميها فـإن املعتـرب يف أن املتلفات إن مل يكن هلا مثل فإا تتضمن بقيمتها . التقومي غالب نقد البلد

. ٢/١٣١ قواعد األحكام )١( . ٢/٤٠٤ الكايف البن قدامة )٢( . ٦/٣٧٦ احلاوي )٣( . ٨/٣٨٥ اهلداية )٤( . ٦/١٩٥ االنصاف )٥( . ٣/٤٢٥لسان العرب : ينظر )٦(

١٥٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دليل الضابط : املطلب الثالث : يستدل هلذا الضابط

، وقد ، وعلى األغلب يف عادام وأعرافهم محل الشيء على الغالب بني الناس بأن األصل . )١("العادة حمكمة " دلت القاعدة الفقهية الشهرية على ذلك ، حيث قالت

: دراسة الضابط : املطلب الرابع

. )٢(اتفق الفقهاء على أن التقومي يف املتلف واملغصوب يعترب بغالب نقد البلد . )٣(أن األشياء حتمل على الغالب يف معامالت الناس وعادام وأعرافهم: ليل يف هذا والد

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

: من الفروع التطبيقية هلذا الضابط ، فإن ملكه بعرض من ملك جتارة فإنه يقوم آخر احلول بالنقد الذي ملكه به -١

. )٤(وليس بنقد فبغالب نقد البلد . )٥(من لزمته أجرة املثل فإا تكون من غالب نقد البلد يف تلك املدة -٢ . )٦(إذا تلف املغصوب وأردنا تقوميه قومناه بغالب نقد البلد -٣ . )٧(من اشترى سلعة من إنسان فإنه ينقد الثمن من غالب نقد البلد -٤ . )٨(لو وكل من يبيع له فال جيوز أن يبيع بغري نقد البلد -٥

. ٢/١٣١قواعد األحكام : ينظر )١( ، املبـدع ١/٣٩٩ ، املنثور ٨/٤٦٦ ، التاج واإلكليل ٢/١٧٦ ، شرح التحفة ٥/٢٩٨البحر الرائق : ينظر )٢(٥/١٨٣ . . ٢/١٣١قواعد األحكام : ينظر )٣( . ٢/٥١ ، األم ٢/١٧٣إعانة الطالبني : ينظر )٤( . ١/٢٠٧ ، األشباه والنظائر للسيوطي ٣/١١٦إعانة الطالبني : ينظر )٥( . ١/٥٥٥األشباه والنظائر للسيوطي : ينظر )٦( . ٥/٢٩٨البحر الرائق : ينظر )٧( . ٥/٣٨٧اإلنصاف : ينظر )٨(

١٥٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)١( فهو من مال املشتريما ال حيتاج إىل قبض إذا تلف : ث الواحد والعشروناملبح :صيغ الضابط : املطلب األول

: من صيغ هذا الضابط )٢( ما عدا املكيل واملوزون واملعدودة فإنه يدخل يف ضمان املشتري قبل قبضه -١ )٣( .اجلزاف ليس فيه حق توفية ، فهو من ضمان املشتري بنفس العقد -٢

: معىن الضابط : املطلب الثاين

:أن املبيع ال خيلو من إحدى حالتني إما أن يكون قبضه شرطا جلواز التصرف به كاملكيل واملوزون وحنومهـا ، وإمـا أن ال يشترط قبضه جلواز التصرف به ، فإن كان ال يشترط قبضه فإنه يكون من مال املـشتري

.تلف حينئذ فهو من ضمان املشتري مبجرد العقد ولو مل يتم القبض ، وإذا

: دليل الضابط : املطلب الثالث رسول اهللا صـلى اهللا أن : - رضي اهللا عنها –يستدل على هذا الضابط حبديث عائشة

.)٤( أن اخلراج بالضمان عليه وسلم قضى : وجه الداللة

، توفية للبائع ، وخراج املبيع الذي حيتاج إىل أن جعل الضمان على من يكون له اخلراج .، فيتعلق الضمان مبن له اخلراج فخراجه يكون للمشتري، خبالف الذي ال حيتاج

.٢/٣١ الكايف البن قدامة )١( .٤/٢٣٥ املغين )٢( ١١٩/.٢ بداية اتهد )٣(هذا حديث حـسن " ، وقال عنه الترمذي ٧/٢٥٤، والنسائي ٢/٧٥٤ وابن ماجة ٣/٢٨٤ أخرجه أبو داود )٤(

" .صحيح

١٥٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دراسة الضابط : املطلب الرابع : حترير حمل الرتاع

ال خالف بني أهل العلم أن تلف املبيع بعد قبض املشتري له يكون مـن ضـمان : أوال . )١(املشتري

أهل العلم أن تلف املبيع قبل التمكن من القبض جيعل الضمان علـى ال خالف بني : ثانيا . )٢(البائع من القبض وقبل القـبض علـى تمكنالاختلف أهل العلم فيما لو تلف املبيع بعد : ثالثا :قولني

كاملكيـل ، يكون الضمان على البائع إن كان املبيع حيتـاج إىل توفيـة : القول األول .وغريها مما حيتاج إىل توفية واملوزون واملعدود

)٣(، وهذا قـول املالكيـة ويكون الضمان على املشتري إن كان املبيع ال حيتاج إىل توفية . )٤(واحلنابلة

أن الضمان على البائع مطلقا سواء كان املبيع حيتاج إىل توفية أو ال حيتاج : القول الثاين . )٧( ورواية عن احلنابلة)٦(ية وبعض احلنف)٥(، وهو قول الشافعية إىل ذلك

. )٨(، وهو قول احلنفية يف العقار دون غريه املشتري أن الضمان على: القول الثالث

. ٣٠/٢٣٨بداية اتهد : ينظر )١( . ٣٠/٢٣٨جمموع فتاوى شيخ اإلسالم : ينظر )٢( . ٢/٥٠٣ ، عقد اجلواهر الثمينة ٢/٩٧٣املعونة : ينظر )٣( . ٣/٢٤٢ ، كشاف القناع ٦/١٨١املغين : ينظر )٤( . ٢/٨٩ ، مغين احملتاج ٥/٢٢٠حلاوي الكبري ا: ينظر )٥( . ٣/٥٩ ، اهلداية ١٣/٩املبسوط : ينظر )٦( . ٦/١٨٣املغين : ينظر )٧( . ٣/٥٩ ، اهلداية ١٣/٩املبسوط : ينظر )٨(

١٥٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: أدلة القول األول قضى" ول اهللا صلى اهللا عليه وسلم أن رس : - رضي اهللا عنهما –عن عائشة -١

. )١("أن اخلراج بالضمان : وجه الداللة

، وخراج املبيـع الرسول عليه الصالة والسالم جعل الضمان على من يكون له اخلراج أن ، فخراجه يكون للمشتري فيتعلـق ، خبالف الذي ال حيتاج الذي حيتاج إىل توفية للبائع

. )٢(الضمان ملن له اخلراجت الـسنة أن مـا أدركتـه مض: " قال –رضي اهللا عنه –حديث ابن عمر -٢

. )٣("موعا فهو من ضمان املبتاع الصفقة حيا جم : وجه الداللة

ن كان مـا ، خبالف ما مل يكن كذلك ، فإ ممكن القبض من ضمان املشتري أن ما كان . حيتاج إىل توفيه من البائع فهو من ضمان البائع

: أدلة القول الثاين يا رسول اهللا إين اشـتري : قال – رضي اهللا عنه –م بن حزام يحديث حك -١

إذا اشـتريت : " يوعا فما حيل يل منها وما حيرم ؟ قال صلى اهللا عليه وسلم ب " . )٤(، وال تبع ما ليس عندك بيعا فال تبعه حىت تقبضه

: وجه الداللة ، وما اشتراه ومل يقبضه من ه اإلنسان ة والسالم ى عن بيع ما ال ميلك أن النيب علية الصال

. على البائع مطلقا أيا كان نوع املبيع حىت حيصل القبض ، وعلى هذا فالضمان هذا النوع

هذا حديث حـسن " ، وقال عنه الترمذي ٧/٢٥٤، والنسائي ٢/٧٥٤ وابن ماجة ٣/٢٨٤ أخرجه أبو داود )١(

" .صحيح . ٥/١٥٨ ، إرواء الغليل ٣/٢٧التلخيص احلبري : ينظر

. ٢/٩٧٣ ، املعونة ٦/١٨٦املغين : ينظر )٢( . ٣/٥٤، والدارقطين ٣/٢٣ أخرجه البخاري معلقا يف صحيحه )٣( ٤/٣٩شرح معاين اآلثار : ينظر )٤(

١٦٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

أن رسول اهللا صلى اهللا عليـه : " حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده -٢ . )١(" وسلم ى عن ربح ما مل يضمن

: وجه الداللة . أن املبيع قبل القبض غري مضمون على املشتري

: مناقشة احلديثني ـ ارضا النصوص الواردة يف القول األول أن هذين احلديثني ع صوص أوىل ، واجلمع بني الن و التفريق بني ما حيتاج إىل توفية وما ال حيتاج ، والسبيل إىل هذا اجلمع ه من إمهال بعضها

: أدلة القول الثالث لتصرف يف املبيع قبـل القـبض، ، ففيه املنع من ا استدلوا حبديث حكيم بن حزام السابق

، فاملانع من التصرف هـو الغـرر، ، والنادر ال حكم له هالكه نادر ، ألن قار الع ويبقى . )٢(والعقار ليس كذلك : مناقشة هذا الدليل

. إن إخراج العقار ال دليل عليه بل هو حتكم مبجرد الرأي : قالوا : الترجيح : هو القول األول ملا يلي – واهللا أعلم –الراجح . ألدلة أن فيه مجعا بني ا -١ . )٣( الضمان بالتمكن من القبض أوىل من تعليقه بنفس القبضأن تعليق -٢

التطبيق على الضابط: املطلب اخلامس : من الفروع التطبيقية هلذا الضابط

.اما فلما قبضه أصابه مطر فهلكوجوب الضمان على املشتري ملن اشترى طع -١دو صالحها ومنع املشتري من وجوب الضمان على البائع الذي باع مثرا بعد ب -٢

. جذاذها حىت تلفت

" . هذا حديث حسن صحيح : " ، وقال ٣/٥٣٥ والترمذي ٣/٢٨٣ أخرجه أبو داود )١( . ٦/٤٧٤شرح فتح القدير : ينظر )٢( . ٢٠/٣٤٥جمموع فتاوى شيخ اإلسالم : ينظر )٣(

١٦١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

، فالضمان فلما خلى البائع بينه وبني املشتري احترق املرتل ، من اشترى مرتال -٣ . على املشتري

١٦٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

صب من يف اإلتالف جيب أن يضمن يف الغما يض : املبحث الثاين والعشرون )١(كاملنقول

: صيغ الضابط : املطلب األول : من الصيغ الواردة هلذا الضابط

. )٢(ما يضمن بالعقد يضمن بالغصب -١ . )٣(ما ضمن يف البيع وجب ضمانه يف الغصب -٢ . )٤(ما يوجب ضمان املنقول يوجب ضمان األصول -٣

: معىن الضابط : املطلب الثاين

: املفردات : أوال : تعريف املنقول

: سم الفقهاء األموال من حيث النقل وعدمه إىل قسمني يق : األموال املنقولة : القسم األول

، وهذا شامل للنقود واحليوانات وغريها من وهي كل ما ميكن نقله من مكان إىل مكان . املثليات والقيميات

: األموال غري املنقولة : القسم الثاين : ، كالدور واألراضي وهو ما يسمى آخروهي كل ما ال ميكن نقله من مكان إىل

. )٥( )العقار( : املعىن اإلمجايل للضابط :ثانيا ب أيضا يف األمـوال ، فإنه جي يد هذا الضابط أن الضمان كما أنه واجب يف املنقوالت يف

. كالعقار غري املنقولة

. ٤/٧٧ ، كشاف القناع ٥/١٥١ املبدع )١( . ٤/٣٢٠ التهذيب للبغوي )٢( . ٧/٣٦٤ املغين )٣( . ٢٣٣ قواعد الفقه ، للروكي )٤( . ٣/٥١٧ ، روضة الطالبني ١/١١٦ احلكام ، درر٥/٤٥٠ ، املغين ١٥١األموال ونظرية العقد : ينظر )٥(

١٦٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: دليل الضابط : املطلب الثالث أن رسول اهللا صلى اهللا عليه – رضي اهللا عنه – زيد يستدل هلذا الضابط حبديث سعيد بن

.)١(" من أخذ شربا من األرض ظلما فإنه يطوقه يوم القيامة من سبع أرضني :" وسلم قال : وجه الداللة

أن الرسول صلى اهللا عليه وسلم بني أن غصب األرض بغري حق يعترب من الغصب الـذي .توعد الشارع عليه

: دراسة الضابط :املطلب الرابع

هل األموال املضمونة بالتلف تكون : ، وهذه املسألة هي هذا الضابط يتحدث عن مسألة : مضمونة بالغصب ؟ ولتحرير حمل الرتاع يف املسألة أقوال

، سواء كـان أن اإلتالف سبب موجب للضمان على اتفق فقهاء املذاهب األربعة : أوال . )٢(املال منقوال أو غري منقول

أن الغصب سبب موجـب للـضمان يف على األربعة الفقهية اتفق فقهاء املذاهب : ثانيا . )٣(األموال املنقولة

اختلف الفقهاء يف الغصب هل يكون سببا موجبا للضمان يف األموال غري املنقولـة : ثالثا : على قولني )٤(

ومسلم يف ٢٤٥٢ برقم ٢/١٩٣ أخرجه البخاري يف كتاب املظامل والغصب باب إمث من ظلم شيئا من األرض )١(

.١٦١٠ برقم ٣/١٢٣٠كتاب املساقاة، باب حترمي الظلم وغصب األرض وغريها ، املغـين ٢/٣٣٢ ، املنثـور ٢/٢٠٦، الفـروق ١/٣٠٦ ، جممع الضمانات ٧/١٦٤بدائع الصنائع : ينظر )٢(٧/٣٦٥ . ، روضـة الطـالبني ٢/٥٥٣ ، اإلشـراف ١٢٧ ، األشباه والنظائر البن جنيم ٥/٢٣٩بدائع الصنائع : ينظر )٣( . ٦/١٨١ ، املغين ٣/٥٠١ـ ٢/٥٥٣ ، اإلشراف ١٢٧ ، األشباه والنظائر البن جنيم ٥/٢٣٩بدائع الصنائع : ينظر )٤( ة الطـالبني ، روض . ٦/١٨١ ، املغين ٣/٥٠١

١٦٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

)١(، وهو قول املالكية حصول الغصب أن األموال غري املنقولة تضمن عند : القول األول . )٥( وقال به بعض احلنفية)٤( والظاهرية)٣( واحلنابلة)٢(والشافعية

، وهـو قـول ال ضمان يف األموال غري املنقولة عندما تكون مغـصوبة : القول الثاين . )٧( ورواية عند احلنابلة)٦(احلنفية

: أدلة القول األول . )٨( }ما السبيل على الذين يظلمون الناس إن{: قول اهللا تعاىل -١

: وجه الداللة ألن األلف والـالم ، لألموال املنقولة أو غري املنقولة سواء كان ظاملا ، أن الغاصب ظامل .)٩("السبيل : " ه تعاىل للعموم يف قول

من : " اهللا عليه وسلم قال أن رسول اهللا صلى – رضي اهللا عنه –عن سعيد بن زيد -٢ . )١٠(" يطوقه يوم القيامة من سبع أرضني هأخذ شربا من األرض ظلما فإن

:وجه الداللة ، واألرض من أن الوعيد يف احلديث منصب على من أخذ شربا من األرض غصبا وظلما

. )١١(ا، فدل على أنه ال تفريق بني األموال املنقولة وغريه األموال غري املنقولة

.٨/٢٨٥ الذخرية ، ٧/٨٠ منح اجلليل ، ٢/٣٨٧بداية اتهد : ينظر )١( .٢/٢٧٥ مغين احملتاج ، ٥/٧ روضة الطالبني ، ٣/٢٤٩األم : ينظر )٢( .١٥/١١٤ اإلنصاف ، ١/٣٦٣ منتهى اإلرادات ، ٧/٣٦٤املغين : ينظر )٣( .٦/٤٤١احمللى : ينظر )٤( .٨/٢٥٠اهلداية : ينظر )٥( .املرجع السابق : ينظر )٦( .١٥/١١٤اإلنصاف )٧( .٤٢ آية ،سورة الشورى )٨( .٨/٢٨٥الذخرية : ينظر )٩( ومسلم ٢٤٥٢ برقم ٢/١٩٣ أخرجه البخاري يف كتاب املظامل والغصب باب إمث من ظلم شيئا من األرض )١٠(

.١٦١٠ برقم ٣/١٢٣٠األرض وغريها لم وغصب يف كتاب املساقاة، باب حترمي الظ .٦/٤٤٢ ، احمللى ١٢٧٥ ينظر فتح الباري -)١١(

١٦٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

، ، ومن ضرورته زوال يد املالـك إثبات اليد هأن غصب األموال غري املنقولة حتقق في -٣، وإثبـات إزالة يد املالك : ، فيتحقق الوصفان ل واحد اجتماع اليدين على حم الستحالة

. )١(، فصار كاملنقول ، وهو الغصب يد الغاصبن األعيان، موجود فيما يضمن مما ال ينقل مـن قل م أن املعىن املوجود يف ضمان ما ين -٤

. )٢(، كالقبض يف البيع األعيان : أدلة القول الثاين

، وهـذا ال بأن الغصب إثبات لليد بإزالة يد املالك بفعل يف العني املغـصوبة : استدلوا ج ، وهذا اإلخـرا يتصور يف العقار، ألن يد املالك ال تزول إال بإخراج املالك عن العقار

. )٣(، فانتفت إزالة اليد فعل يف املالك ال يف العقار : ونوقش هذا الدليل

. بأن ليس هناك دليل على أن يد املالك ال تزال إال بفعل يف العني : الترجيح

: الراجح هو القول األول ملا يلي . قوة أدلة القول األول وسالمتها من املعارضات -١ . انية رده ضعف دليل القول الثاين وإمك -٢

: التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

.أن من أتلف ماال على صاحبه ضمنه سواء كان منقوال أو غري منقول -١ . من غصب أرضا بيضاء فيجب عليه رد عينها -٢ . من غصب مرتال لشخص فهدمه وتصرف فيه فيجب عليه ضمان قيمته -٣ . من غصب سيارة أو كتابا وجب عليه الرد -٤

.٨/١٥١اهلداية : ينظر )١( . ٢/١٢٤١ ، املعونة ٢/٦٣٠ ، اإلشراف ٧/٦٣٤املغين : ينظر )٢( . ٨/١٢٦ ، البحر الرائق ٨/٢٥٢ ، اهلداية ٧/١٤٦بدائع الصنائع : ينظر )٣(

١٦٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

.)١(املنافع مضمونة على املتلف :ون املبحث الثالث والعشر :صيغ الضابط : املطلب األول

:من الصيغ الواردة هلذا الضابط ما يلي )٢( .األصل ضمان املنافع -١ )٣( .العارية مضمونة -٢ )٤( .جيوز ضمان املنافع -٣

:معىن الضابط : املطلب الثاين :املفردات : أوال

:ع تعريف املناف )٥( .مجع منفعة ، وهي كل ما ينتفع به : املنافع يف اللغة

)٦( .الفائدة اليت حتصل باستعمال العني : واملنفعة يف االصطالح :املعىن اإلمجايل : ثانيا

يفيدنا هذا الضابط أن إتالف املنافع موجب لضماا على قول مجهور أهل العلم ، ألن .ضمونة املنافع نعترب من األموال امل

:دليل الضابط :املطلب الثالث

. أن الشارع احلكيم أجاز أن تكون املنافع مهرا يف النكاح ، واملهر ال يكون إال ماال .وكل ما كان ماال وجب ضمانه عند التلف

.٤/٨٩ املغين )١( . ٢/٢٩٥ شرح منتهى اإلرادات )٢( .٥/١٤٤ املقنع مع املبدع )٣( .٢/٤٠٨ حاشية قليويب )٤( .٣/٤٤٢حاشية الدسوقي على الشرح الكبري : ينظر )٥( .٣/٤٤٢حاشية الدسوقي على الشرح الكبري : ينظر )٦(

١٦٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

:دراسة الضابط : املطلب الرابع : اختلف أهل العلم يف ضمان املنافع على قولني

وهـو قـول ، املنافع مضمونة باإلتالف والغصب كضمان األعيـان أن : القول األول . )٣( واحلنابلة)٢(الشافعية قول و)١(املالكية

، وهو قـول ، وإمنا تضمن بالعقد أن املنافع ال تضمن بالغصب واإلتالف : القول الثاين .)٤(احلنفية

: أدلة القول األول )٥(، واملهر ال يكون إال ماال كاحأن الشارع أجاز أن تكون املنافع مهرا يف الن -١ . )٦(أن الغرض املوجود يف األعيان موجود يف املنافع -٢ كما هي يف ، ، وال ختفى مصلحة الناس يف املنافع أن املال خملوق ملصاحل الناس -٣

. )٧(األعيان : أدلة القول الثاين

ألا ال تبقي ، ، وال ميكن ادخارها لوقت احلاجة تقومأن املنافع ليست مبال م -١، ، لكنها أعراض كلما خترج من حيز العدم إىل حيز الوجود تتالشـى وقتني

. )٨(فال يتصور فيها التمول .أنه ال يشترط للمالية أن يكون الشيء مما يصح إدخاره :مناقشة هذا الدليل

.٢/٣٠٩حاشية الدسوقي : ينظر )١( .١/١٧٢قواعد األحكام : ينظر )٢( .١٧١القواعد البن رجب : ينظر )٣( .٥/٢٣٣ ، تبيني احلقائق ١١/٧٨املبسوط : ينظر )٤( . ١/١٧٢ قواعد األحكام ٢/٣٠٩حاشية الدسوقي : ينظر )٥( . املراجع يف احلاشية السابقة : ينظر )٦( .املراجع يف احلاشية السابقة : ينظر )٧( .٥/٢٣٣ تبيني احلقائق – ١١/٧٨املبسوط : ينظر )٨(

١٦٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

:التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس :ي من الفروع الفقهية هلذا الضابط ما يل

من اغتصب مرتال عاما كامال وفوت منفعته على مالكه فيجب ضمان هذه -١ .املدة

من غصب عبدا ملدة شهر مثال وحرم سيده من االنتفاع به فيجب ضمان هذه -٢ .املدة بدفع أجرة املثل

لو أخذ آلة احلداد أو الصانع مدة معينة بغري إذنه فتوقف احلداد عن العمل -٣ .ة ألن انتفاع احلداد أو الصانع توقف هذه الفترة فيجب ضمان هذه املد

١٦٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

من وجب عليه شيء مع بقائه وجب عليه رد بدله مع : املبحث الرابع والعشرون )١(إتالفه إياه

: صيغ الضابط : املطلب األول : من الصيغ الواردة هلذا الضابط ما يلي

، فإن تعـذر املثـل ، واملتقوم بقيمته لضمان أن يضمن املثلي مبثله األصل يف ا -١ . )٢(رجع إىل القيمة، جربا للمالية

. )٣(األصل رد احلقوق املضمونة بأعياا عند اإلمكان -٢

: معىن الضابط : املطلب الثاين املتلف فـإن أن املال املضمون جيب رده بعينه إن كان باقيا ، فإن مل يكن رد عينه ممكنا ك

الواجب رد بدله ، وهذا البدل يكون املثل إن كان من ذوات األمثال ، فإن مل يكن مثليا )٤(فالواجب رد قيمته

: دليل الضابط : املطلب الثالث

أن النيب صـلى – رضي اهللا عنه – أنس بن مالك ستدل به على هذا الضابط ما رواه مما ي صعه ، فأرسلت إحدى أمهات املؤمنني مع خادم بق ائهاهللا عليه وسلم كان عند بعض نس كلوا : " ، وقال ، فضمها وجعل فيها الطعام ةع القص فيها طعام، فضربت بيدها فكسرت

)٥( .، فدفع القصعة الصحيحة وحبس املكسورة وحبس الرسول والقصعة حىت فرغوا"

. ٣/٤٨٩ مطالب أو النهى )١( . ٢/٣٢٥ قواعد األحكام )٢( . ١/٢٦٥ قواعد األحكام )٣( ، روضة الطـالبني ١/٢١٤ ، الفروق ٢/٣٨٧ ، بداية اتهد ٨/٢٤٦ ، اهلداية ٧١٥٠بدائع الصنائع : ينظر )٤( . ١٥/٢٥٤ ، اإلنصاف ٧/٣٦١ ، املغين ٢/٢٨٢ ، مغين احملتاج ٥/١٨ . ٩٤دم خترجيه ص تق-)٥(

١٧٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: وجه الداللة يكن ردها بذاا رد النيب صلى اهللا عليه وسلم ، ولكن ملا مل الواجب هو رد القصعة حباهلا

. بدهلا :دراسة الضابط : املطلب الرابع

اتفق أهل العلم على أن املال املضمون جيب رده بعينه إن كان باقيا فإن مل يكن رد عينـه كاملتلف فإن الواجب رد بدله، وهذا البدل يكون املثل إن كان من ذوات األمثال، فإن مل

. )١(ا فالواجب رد قيمتهيكن مثلي : ومن األدلة على ذلك ما يلي

. )٢( }وجزاء سيئة سيئة مثلها { : قول اهللا تعاىل -١ . )٣( }وإن عاقبتم فعاقبوا بمثل ما عوقبتم به { : وقوله تعاىل -٢

: وجه الداللة ، فال يعدل عن املثل إىل غريه مـا يف ضمان العدوان أن اهللا سبحانه وتعاىل أوجب املثل

. املماثلة ممكنة تدام . حديث أنس السابق -٣

:التطبيق على الضابط : املطلب اخلامس

:من الفروع التطبيقية هلذا الضابط . من غصب ماال فالواجب رد عينه إن كانت العني باقية -١شخصا مبال للميت على آخر، ي عن فالن امليت وأنه يطالب أنه وص من ادعى -٢

فلما قبض املال تبني كذب املدعي فالواجب رد املال إىل من عليـه احلـق إن . )٤(كان باقيا

، مغـين احملتـاج ٥/١٨ ، روضة الطالبني ١/٢١٤ ، الفروق ٢/٣٨٧ ، بداية اتهد ٨/٢٤٦اهلداية : ينظر )١( . ١٥/٢٥٤ ، اإلنصاف ٧/٣٦١ ، املغين ٢/٢٨٢ . ٤٠ سورة الشورى ، آية )٢( . ١٢٦ سورة النحل ، آية )٣( ٢/٢٨٢ ، مغين احملتاج ٨/٢٤٦اهلداية : ينظر )٤(

١٧١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

كانـت باقيـة وإال ضـمنها ردها بعينها إن من سرق سيارة فالواجب أن ي -٣ .بقيمتها

١٧٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ةــــــاخلامت

١٧٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

: اخلامتة د ريب وأشكره ، فضائله تترى ، ونعمه تتواىل ، فلـه احلمـد يف األوىل واآلخـرة ، أمح

.سيدنا ونبينا حممد وعلى آله وصحبه والصالة والسالم على : إخراج هذا البحث تبينت يل األمور التاليةتا يففبعد أن أمضيت وق: وبعد ع جوانب احلياة ، فما من شـيء مشولية هذه الشريعة املباركة ، وأا شاملة جلمي : األول

.إال وهللا حكم فيه ، إما تصرحيا أو تلميحا مكانة سلف هذه األمة ، من فقهاء وحمدثني وأصوليني وغريهم ، حيـث بـذلوا : الثاين

، جاء املرياث احملمدي غضا طريا زهرة شبام ، ومثرة أوقام ، من أجل نشر العلم ، حىت .، دون جهد يذكر يقطف مثره من جاء بعدهم

أمهية علم القواعد والضوابط الفقهية يف مجع شتات الفروع الفقهيـة ، ومعرفـة :الثالث .مآخذ املسائل ، وإدراك مقاصد الشريعة

.ات ، لكثرة مسائله ، وتشعب فروعهموضوع ضمان املتلفأمهية : الرابع وما قضايا كلية فقهية ك أن القواعد الفقهية ، والضوابط الفقهية تشتركان يف :اخلامس

. على مجلة من الفروع الفقهية تنطبق من أهم الفروق بني القواعد الفقهية والضوابط الفقهية أن القاعدة جتمع فروعا : السادس

.بينما الضابط جيمع فروعا من باب واحد من أبواب متعددة ، عام يكون مبعـىن الكفالـة ، أن الضمان له إطالقان ، عام وخاص ، فاإلطالق ال : السابع

.واإلطالق اخلاص هو التعويض عن الضرر الواقع على األموال .أن إتالف املشتري عني املبيع يقوم مقام القبض : الثامن .ال فرق بني العمد واخلطأ يف ترتب الضمان : التاسع .أن األمني ال يضمن ما مل حيصل منه تعد أو تفريط : العاشر . أن إتالف األموال موجب للضمان :ادي عشر احلاألصل يف ضمان املتلفات هو ضمان املثل ، فإن تعذر املثل وجب ضـمان : ثاين عشر ال

.القيمة .تلف املبيع قبل التمكن من القبض مبطل للعقد : ثالث عشر ال

١٧٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

.أن القيمة املعتربة يف الضمان يوم التلف : رابع عشر ال . الفقهاء ضمان املنافع ، ألا داخلة يف األموال الصحيح من أقوال: امس عشر اخل

١٧٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ارس ــــالفه

:وتشتمل على .فهرس اآليات -١ .فهرس األحاديث -٢ .فهرس األعالم -٣ .فهرس املراجع واملصادر -٤ .فهرس املوضوعات -٥

١٧٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

:فهرس اآليات / أوال :سورة البقرة

رقم الصفحة رقمها اآلية ولا تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل ((

وتدلوا بها إلى الحكام لتأكلوا فريقا ١١٨ ، ٧٦ ١٨٨)) من أموال الناس بالإثم وأنتم تعلمون

))دتن اعهفمليوا عدتفاع كملي١١٧ ، ١٠٧ ، ١٠٦، ١٠٠ ١٩٤ ى ع كمليى عدتا اعبمثل م ((

٥٣ ٢٨٦ ))ربنا لا تؤاخذنا إن نسينا أو أخطأنا((

:سورة النساء ١٢٨ ٢ تتبدلوا الخبيثوآتوا اليتامى أموالهم ولا((

الكموإلى أم مالهوأكلوا أملا تب وبالطي )) إنه كان حوبا كبريا

١٢٨ ١٠ إن الذين يأكلون أموال اليتامى ظلما إنما ))ونهم نارا وسيصلون سعريا يأكلون في بط

))يالكموأكلوا أموا لا تنآم ا الذينه١٢٨ ، ٩٤ ، ٧٩ ٢٩ ا أي )) بينكم بالباطل

٥٨ ن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات ((إ ٧٩ ، ٧٨ ، ٧٣ ،٧١ ، ٦٧ ]٥٨: النساء [))ى أهلها إل))ونفمفقهون يكادم لا يلاء القوؤ٢٤ ٧٨ ال ه

)) حديثا ٥١ ٩٢ وما كان لمؤمن أن يقتل مؤمنا إلا ((

ريرحطأ فتا خمنؤل مقت نمطأ وخ )) رقبة مؤمنة ودية مسلمة إلى أهله إلا أن يصدقوا

١٧٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

رقم الصفحة رقمها اآلية :سورة املائدة

))وااينآم ا الذينهأيديلوا الصقت١٠٧، ١٠٦، ١٠٠، ٥٤ ، ٥٣ ٩٥ لا ت وأنتم حرم ومن قتله منكم متعمدا

))ثل ما قتل من النعم فجزاء م

:سورة األنعام ١٢٥ ١٥٢ وأوفوا الكيل والميزان بالقسط((

)) لا نكلف نفسا إلا وسعها

:سورة التوبة ٨٤ ، ٧٢ ، ٧١ ، ٦٧ ٩١ ))ما على المحسنني من سبيل((

:سورة هود ٢٥ ٩١ قالوا يا شعيب ما نفقه كثريا ((

))مما تقول

:سورة النحل ١٧١ ،١٢٦ ، ١٠٧ ١٢٦ وإن عاقبتم فعاقبوا بمثل ما ((

))عوقبتم به

:سورة األحزاب ٥٣ ٥ وليس عليكم جناح فيما((

)) أخطأتم به

١٧٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

رقم الصفحة رقمها اآلية :سورة الشورى

١٧١، ١٠٧ ٤٠ ))وجزاء سيئة سيئة مثلها (()) لى الذينبيل عا السم١٦٥ ٤٢ إن

غبيو اسون النظلمون ي قر الحيض بغفي الأر((

١٧٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

:فهرس األحاديث/ ثانيا رقم الصفحة طرف احلديث

٦٨ ... "أد األمانة إىل من ائتمنك " ١٢١ "...تعت طعاما فال تبعه حىت بإذا ا" ١٤٣ ، ١٤١ ... " البيعان وليس بينهما إذا اختلف" ١٢١ ... "ع الرجالن فكل واحد إذا تباي" ١٢٦ ، ١٠١ "... إياه إن خيار الناس أحسنهم أعطه" ١٢٨ ،٧٩ ، ٥١ ... "إن دماءكم وأموالكم وأعراضكم " ٥٣ "... إن اهللا عز وجل جتاوز ألميت عن " ٩٤ ، ٨٠ "بل عارية مضمونة" ١١١ ... "البيعان باخليار ما مل يتفرقا " ١٦٠ ، ١٥٨ "قضى أن اخلراج بالضمان" ١٧٠ ،١٢٨ ، ١٢٥ ، ١٠٦، ١٠٠، ٩٤ ... "بس الرسول والقصعة وح" كلوا " ١١٤ ، ١١٣، ٦٣، ٦٢ ... " فأصابته لو بعت من أخيك مثرا" ٧٩ ، ٧٣ ... " املغل ضمانليس على املستعري غري" ١٤٧ ، ١٤٢ ... "عطى الناس بدعواهم الدعى ناس لو ي" ١٦٠ ، ١٢٠ "... حيا جمموعا فهو ما أدركت الصفقة" ١٢٠ ... " ر فثمرا خنال بعد أن تؤبمن ابتاع " ١٦٥ ، ١٦٤ ... " من أخذ شربا من األرض ظلما" ١١٤ ... " من اشترى شاة مصراة فهو باخليار " ١٢١ ، ١١٩ "... شترى طعاما فال يبعه حىت من ا" ٩٩ ، ٩٨ " ... ق شركا له يف عبد من أعت" ٧٣ ، ٧١ " يهلفال ضمان ع من أودع وديعة" ١٦١ " ى عن ربح ما مل يضمن"

١٨٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

:فهرس األعالم / ثالثا رقم الصفحة العلم

٢٤....................................... املروزي إبراهيم ٢٢ ..................................... أبو البقاء الفتوحي

١٢٦ ، ١٠١ .............................................. أبو رافع ٣١ ...................................... أبو زيد الدبوسي

٣١................................. .أبو الليث السمرقندي ١٢١ ، ١١٩ ، ١١٤ ، ٦٨ ............................................. أبو هريرة

٣٤ ......................................... إمساعيل حسن ١٧٠ ، ١٢٨ ، ١٢٥ ، ١٠٧ ، ١٠٦ ،١٠٠ ، ٩٤ ، ٧٤ ........... أنس بن مالك ١٤٧ ، ١٢٢ ، ١٢١ ، ١١٤ ، ١١٣ ، ٦٣ ، ٦٢.......... ...جابر بن عبداهللا

٢٨ ، ٢٢ ............................... ....جالل الدين السيوطي ١٦٠ ، ١١١ ............................... .........حكيم بن حزام

٢٢ ...................................... زين الدين بن جنيم ١٦٥ ، ١٦٤............................... .... ........سعيد بن زيد

١٦٠ ، ١٥٨ ..................................... عائشة بنت أيب بكر ٩٤ ، ٨٤ ، ٣٤ .................................... عبدالرمحن بن رجب ٧٢ ، ٥١ ..................................... عبدالرمحن السعدي

١٤٢ ، ١٢١ ، ١١٩ ........................................ سعبداهللا بن عبا ١٦٠ ، ١٢١ ، ١٢٠ ، ٩٩ ، ٩٨ ............................ عبداهللا بن عمر ٨١ ، ٧٩ ، ٧٣ ....................................... عبداهللا بن عمرو ١٤٤ ، ١٤٣ ، ١٤١ ....................................... عبداهللا بن مسعود

٢٨ ، ٢٢................................. عبدالوهاب بن السبكي ٣٣ .............................. ........العز بن عبدالسالم ٤٢ ،٣٩........................... ........عالء الدين الكاساين

١٨١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

٣٨ ........................................... علي اخلفيف ٣٥ ........................................... علي الندوي

١٦١ ،٧٣ ، ٧١ .... ....................................عمرو بن شعيب ٢٤ .............................. .........فخرالدين الرازي ٢١ .............................. .........الكمال بن اهلمام

٣١.......................... .........د النسفيأمحبن حممد ٣٢ ، ٣١.............................. ...حارث اخلشينبن حممد

٣٥ ............................. ..............حممد الروكي ٣٤ ........................... ..........حممد صدقي البورنو ٣٥ .......................... .............حممد عثمان شبري ٥٢ .... ....................................حممد بن عثيمني

٣٣......................... ..................عمربن حممد ٩٩ ،٢٤ ..................... .....................حممد بن القيم ٣٣ ........... .................................حممد املقري

٣٤ .... ....................................يعقوب الباحسني ٣٤.............................. ..........حسنبن يوسف

٣٤ . ..........................................ناصر امليمان ١٢٨ ،٧٩ ، ٥١.. ......................................نفيع بن احلارث

١٨٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

:فهرس املراجع / ثالثا اإلرشاد إىل معرفة األحكام ، عبدالرمحن بن ناصر الـسعدي ، مكتبـة املعـارف ، -١

.هـ١٤٠٠، الرياض إرشاد الفحول إىل حتقيق احلق من علم األصول ، حممد بن علي الشوكاين ، حتقيـق -٢

.هـ١٤١٣ىل ، الطبعة األوشعبان حممد إمساعيل ، دار الكتيب ، القاهرة إرواء الغليل يف ختريج أحاديث منار السبيل ، حممد ناصر الدين األلبـاين ، املكتـب -٣

.هـ١٤٠٥، الطبعة الثانية اإلسالمي بريوت االستغناء يف الفرق واالستثناء ، حممد بن أيب سليمان البكري ، حتقيق سـعود بـن -٤

، الطبعـة ة أم القرى ، مكة املكرمة مسعد الثبييت ، مركز إحياء التراث اإلسالمي ، جامع .هـ١٤٠٨األوىل

األشباه والنظائر ، صدر الدين بن الوكيل ، حتقيق أمحد بن حممد العنقري ، مكتبـة -٥ .هـ١٤١٨، الطبعة األوىل الرشد ، الرياض

األشباه والنظائر ، تاج الدين السبكي ، حتقيق عادل أمحد عبداملوجود وعلي حممـد -٦ .هـ ١٤١١الكتب العلمية ، بريوت ، الطبعة األوىل معوض ، دار

األشباه والنظائر على مذهب أيب حنيفة النعمان ، زين الدين بن جنيم ، دار الكتـب -٧ .هـ ١٤١٩العلمية ، بريوت ، الطبعة األوىل ،

األشباه والنظائر يف قواعد وفروع فقه الشافعية ، جالل الدين السيوطي ، دار الكتب -٨ .هـ ١٤١١ة ، بريوت ، الطبعة األوىل ، العلمي اإلشراف على مذاهب أهل العلم ، حممد بن املنذر ، حتقيق حممد جنيب سراج الدين ، -٩

.هـ ١٤٠٦ ، قطر ، الطبعة األوىل ، إدارة إحياء التراث اإلسالمي . اإلصابة يف متييز الصحابة ، أمحد بن علي بن حجر ، دار الكتب العلمية ، بريوت -١٠ أصول الفقه ، يعقوب بن عبدالوهاب الباحسني ، مكتبة الرشد ، الرياض ، الطبعة -١١

.هـ ١٤٠٨األوىل ، األعالم ، خريالدين الزركلي ، دار العلم للماليني ، بريوت ، الطبعـة التاسـعة ، -١٢

.هـ ١٤١٠

١٨٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

دين ، املكتبة إعالم املوقعني عن رب العاملني ، ابن قيم اجلوزية ، حتقيق حممد حميي ال -١٣ .هـ ١٤٠٧العصرية ، بريوت

. اإلفصاح عن معاين الصحاح ، حيىي بن هبرية ، املؤسسة السعيدية ، الرياض -١٤ اإلقناع ، حممد بن إبراهيم بن املنذر ، حتقيق عبداهللا اجلـربين ، مكتبـة الرشـد ، -١٥

.هـ ١٤١٨الرياض ، الطبعة الثالثة ، الف ، عبدالوهاب املالكي ، حتقيق احلبيـب بـن اإلشراف على نكت مسائل اخل -١٦

.هـ ١٤٢٠طاهر، دار ابن حزم ، بريوت ، الطبعة األوىل األم ، اإلمام حممد بن إدريس الشافعي ، أشرف على طباعته حممد زهري النجار ، -١٧

.دار املعرفة بريوت يق عبداهللا ابـن اإلنصاف يف معرفة الراجح من اخلالف ، عالء الدين املرداوي ، حتق -١٨

.هـ ١٤١٥عبداحملسن التركي ، هجر للطباعة والنشر ، الطبعة األوىل إيضاح املسالك إىل قواعد اإلمام أيب عبداهللا مالك ، أمحد بن حيىي الونشريـسي ، -١٩

حتقيق الصادق بن عبدالرمحن الغرياين ، منشورات كلية الدعوة اإلسالمية وجلنة احلفـاظ .هـ ١٤٠١ ، طرابلس ، الطبعة األوىل على التراث اإلسالمي

البحر الرائق شرح كرت الدقائق ، زين الدين بن جنيم ، دار املعرفة ، بريوت ، الطبعة -٢٠ .هـ ١٤١٣الثالثة ،

وزارة األوقـاف والـشؤون البحر احمليط يف أصول الفقه ، بدر الدين الزركشي ، -٢١ .ـ ه١٤١٣اإلسالمية ، الكويت ، الطبعة الثانية ،

بدائع الصنائع يف ترتيب الشرائع ، عالء الدين الكاساين ، دار الكتـاب العـريب ، -٢٢ .هـ ١٤٠٢بريوت ، الطبعة الثانية ،

بداية اتهد واية املقتصد ، حممد بن أمحد بن رشد ، راجعه عبداحلليم حممد عبد -٢٣ .هـ ١٤٠٣احلليم ، دار الكتب اإلسالمية ،

اية ، ابن كثري الدمشقي ، حتقيق أمحد أبو ملحم وزمالئه ، دار الريـان البداية والنه -٢٤ .هـ ١٤٠٨للتراث ، القاهرة ، الطبعة األوىل ،

١٨٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

البناية يف شرح اهلداية ، حممود بن أمحد العيين ، دار الفكر ، بريوت ، الطبعة الثانية، -٢٥ .هـ ١٤١١ .عة املعاهد ، القاهرة البهجة يف شرح التحفة ، علي بن عبدالسالم ، مطب-٢٦حتقيق عبدالكرمي ، تاج العروس من جواهر القاموس ، للسيد حممد مرتضى الزبيدي -٢٧

.هـ ١٤٠٣العزباوي وزمالئه ، دار إحياء التراث العريب ، بريوت ، تبيني احلقائق شرح كرت الدقائق ، فخر الدين الزيلعي ، دار املعرفة للطباعة والنشر ، -٢٨

.لطبعة الثانية بريوت ، اري احلاج ، التحرير للكمال بن اهلمام ، مطبوع مع كتاب التقرير والتحبري ، البن أم -٢٩

.هـ ١٤٠٣دار الكتب العلمية ، بريوت ، الطبعة الثانية ، حتفة احملتاج بشرح املنهاج ، شهاب الدين اهليثمي ، دار الفكر ، بريوت ، الطبعـة -٣٠

.األوىل هـ ١٤٠٨ للجرجاين ، دار الكتب العلمية ، بريوت ، الطبعة الثالثة ، التعريفات ،-٣١أمحد بن علي العسقالين ، حتقيق التلخيص احلبري يف ختريج أحاديث الرافعي الكبري ، -٣٢

.هـ ١٤١٦حسن بن عباس ، مكتبة قرطبة ، الطبعة األوىل ، بن ناصر السعدي ، حتقيـق تيسري الكرمي الرمحن يف تفسري كالم املنان ، عبدالرمحن -٣٣

.هـ ١٤٢٠عبدالرمحن بن معال اللوحيق ، مؤسسة الرسالة ، بريوت ، الطبعة األوىل ، جامع األمهات ، مجال الدين بن احلاجب ، حتقيق أيب عبـدالرمحن األخـضري ، -٣٤

.هـ ١٤١٩اليمامة للطباعة والنشر ، دمشق ، الطبعة األوىل ، ر العالمة الشيخ خليل يف مذهب اإلمام مالك إمـام دار جواهر اإلكليل شرح خمتص -٣٥

الترتيل ، صاحل عبدالسميع األزهري ، دار الفكر للطباعة والنشر والتوزيـع ، بـريوت ، .هـ ١٤١٥ حميي الدين بن أيب الوفـاء القرشـي ، حتقيـق اجلواهر املضية يف طبقات احلنفية ، -٣٦

.هـ ١٤١٣لطبعة الثانية ، عبدالفتاح احللو ، هجر للطباعة والنشر ، ا حاشيتا قليويب وعمرية ، شركة مكتبة ومطبعة أمحد سعد بن نبهان وأوالده ، الطبعة -٣٧

.هـ ١٣٩٤الرابعة ،

١٨٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

حاشية الدسوقي على الشرح الكبري ، مشس الدين حممد عرفة الدسوقي ، دار إحياء -٣٨ .الكتب العربية

هـ ١٣٨٦دين ، دار الفكر ، الطبعة الثانية ، مني بن عاب حاشية رد احملتار ، حممد أ-٣٩ حاشية الروض املربع شرح زاد املستقنع ، عبدالرمحن بن قاسم العاصمي ، الطبعـة -٤٠

.هـ ١٤١٠الرابعة ، . حاشية الشرواين على حتفة احملتاج ، عبداحلميد الشرواين -٤١ردي ، حنقيق علي حممـد احلاوي الكبري يف فقه اإلمام الشافعي ، أليب احلسن املاو -٤٢

معوض وعادل أمحد عبداملوجود ، دار الكتـب العلميـة ، بـريوت ، الطبعـة األوىل ، .هـ ١٤١٤، بريوت ، الطبعـة درر احلكام شرح جملة األحكام ، علي حيدر ، طبعة دار اجليل -٤٣

.هـ ١٤١١األوىل بن أيب بكر السيوطي، دار يف التفسري باملأثور ، جالل الدين عبدالرمحن الدر املنثور -٤٤

.هـ ١٤١١الكتب العلمية ، بريوت ، الطبعة األوىل ، الذخرية ، أمحد بن إدريس القرايف ، حتقيق حممد بو خبزة ، دار الغرب اإلسالمي ، -٤٥

.هـ ١٤١٤بريوت ، الطبعة األوىل الرياض الروض املربع شرح زاد املستقنع ، منصور بن يونس البهويت ، دار املؤيد ، -٤٦

.هـ ١٤١٨، الطبعة الثانية ، روضة الطالبني وعمدة املفتني ، حيىي بن شرف النـووي ، املكتـب اإلسـالمي ، -٤٧

.هـ ١٤١٢بريوت ، الطبعة الثالثة ، روضة الناظر وجنة املناظر ، عبداهللا بن قدامة املقدسي ، حتقيق عبدالكرمي النملـة ، -٤٨

.هـ ١٤١٤الثانية مكتبة الرشد ، الرياض ، الطبعة زاد املستقنع يف اختصار املقنع ، شرف الدين احلجاوي ، دار الـصميعي للنـشر ، -٤٩

.هـ ١٤١٩الرياض ، زاد املعاد يف هدي خري العباد ، البن قيم اجلوزية ، حتقيـق شـعيب األرنـؤوط -٥٠

.هـ ١٤٠٧وعبدالقادر األرنؤوط ، مؤسسة الرسالة ، الطبعة اخلامسة عشر ،

١٨٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

سنن ابن ماجة ، حممد بن يزيد القزويين ، حتقيق خليل مأمون شيحا ، دار املعرفة ، -٥١ .هـ ١٤١٨بريوت ، الطبعة الثانية

سنن أيب داود ، أليب داود سليمان بن األشعب السجستاين ، دار احلديث ، محص ، -٥٢ .هـ ١٣٨٩الطبعة األوىل ،

سورة ، حتقيق أمحد حممد شاكر ، سنن الترمذي ، أليب عيسى حممد بن عيسى بن -٥٣ .دار الكتب العلمية ، بريوت

سنن الدار قطين ، علي بن عمر الدارقطين ، عامل الكتب ، بريوت ، الطبعة الثالثة ، -٥٤ .هـ ١٤١٣ .دار املعرفة ، بريوت السنن الكربى ، أليب بكر البيهقي ، -٥٥التراث اإلسالمي ، دار املعرفـة ، سنن النسائي ، أمحد بن شعيب النسائي ، حتقيق -٥٦

.هـ ١٤١٨بريوت ، الطبعة الرابعة ، سري أعالم النبالء ، حممد بن أمحد الذهيب ، مؤسسة الرسالة ، بـريوت ، الطبعـة -٥٧

.هـ ١٤١٠السابعة ، السيل اجلرار املتدفق على حدائق األزهار ، حممد بن علي الشوكاين ، حتقيق حممود -٥٨

.هـ ١٤٠٥ دار الكتب العلمية ، بريوت ، الطبعة األوىل ، إبراهيم زايد ، شذرات الذهب يف أخبار من ذهب ، البن العماد احلنبلي ، دار إحيـاء التـراث -٥٩

.العريب، بريوت . شرح الزرقاين على خليل ، عبدالباقي الزرقاين ، دار الفكر ، بريوت -٦٠ حممد بن عبـداهللا الزركـشي ، شرح الزركشي على خمتصر اخلرقي ، مشس الدين -٦١

حتقيق عبداهللا بن عبدالرمحن اجلربين ، دار أويل النـهى ، بـريوت ، الطبعـة الثانيـة ، .هـ ١٤١٤، حيىي بن شرف النووي ، دار الريان للتراث ، القاهرة ، الطبعة شرح صحيح مسلم -٦٢

.هـ ١٤١٧األوىل ، مام مالك ، أليب الربكات أمحد بن الشرح الصغري على أقرب املسالك إىل مذهب اإل -٦٣

.هـ ١٣٩٢حممد الدردير ، دار املعارف ، مصر ،

١٨٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. الشرح الكبري ، أمحد بن حممد الدردير ، دار إحياء الكتب العربية -٦٤ الشرح الكبري ، عبدالرمحن بن حممد بن قدامة ، حتقيق عبـداهللا بـن عبداحملـسن -٦٥

.هـ ١٤١٦األوىل ، التركي، هجر للطباعة والنشر ، الطبعة شرح الكوكب املنري ، حممد بن أمحد بن النجار ، حنقيق حممد الزحيلي ونزيه محاد، -٦٦

.هـ ١٤١٣جامعة أم القرى ، الطبعة الثانية ، .هـ ١٤٠٦ شرح الة ، سليم رستم ، دار إحياء التراث العريب ، الطبعة الثالثة ، -٦٧دار ابـن اجلـوزي ، ، حممد بن صاحل العثيمني ، الشرح املمتع على زاد املستقنع -٦٨

.هـ١٤٢٨ -١٤٢٢الطبعة األوىل ، . شرح منتهى اإلرادات ، منصور بن يونس البهويت ، املكتبة السلفية -٦٩ الصحاح ، إمساعيل بن محاد اجلوهري ، حتقيق أمحد عبدالغفور عطار ، دار العلـم -٧٠

.هـ ١٣٩٩للماليني ، بريوت ، الطبعة الثانية صحيح ابن حبان ، حتقيق شعيب األرنؤوط ، مؤسسة الرسالة ، بريوت ، الطبعـة -٧١

.هـ ١٤٠٨األوىل ، صحيح البخاري ، حممد بن إمساعيل البخاري ، حتقيق حمب الدين اخلطيـب ، دار -٧٢

.هـ ١٤٠٠، بريوت ، الطبعة األوىل ، إحياء التراث العريب اج النيسابوري ، دار الريان للتراث ، الطبعة األوىل صحيح مسلم ، مسلم بن احلج -٧٣

.هـ ١٤٠٧ ضمان العدوان يف الفقه اإلسالمي ، حممد أمحـد سـراج ، املؤسـسة اجلامعيـة -٧٤

.هـ ١٤١٤للدراسات والنشر ، الطبعة األوىل ، . الضمان يف الفقه اإلسالمي ، علي اخلفيف ، دار الفكر العريب -٧٥ الفقه اإلسالمي ، سليمان حممد أمحد ، مطبعة السعادة ، الطبعة ضمان املتلفات يف -٧٦

.هـ ١٤٠٥األوىل الطرق احلكمية يف السياسة الشرعية ، ابن قيم اجلوزية ، حتقيق حممد حامد الفقي ، -٧٧

.دار الكتب العلمية ، بريوت

١٨٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

عدة الربوق يف مجع ما يف املذهب من اجلمـوع والفـروق ، أمحـد بـن حيـىي -٧٨ونشريسي، حتقيق محزة أبو فارس ، دار الغرب اإلسالمي ، بـريوت ، الطبعـة األوىل ال

.هـ ١٤١٠عقد اجلواهر الثمينة يف مذهب عامل املدينة ، جالل الدين بن شاس ، حتقيق حممـد -٧٩

.هـ ١٤١٥أبو األجفان وعبداحلفيظ منصور ، دار الغرب اإلسالمي ، الطبعة األوىل اية ، أكمل الدين حممد بن حممود البابريت ، دار إحياء التراث العريب، العناية على اهلد -٨٠

.بريوت غمز عيون البصائر شرح كتاب األشباه والبصائر البن جنيم ، أمحد بن حممد احلنفي -٨١

.هـ ١٤٠٥احلموي ، دار الكتب العلمية ، بريوت ، الطبعة األوىل ، .هلمام ، دار إحياء التراث العريب ، بريوت فتح القدير ، حممد بن عبد الواحد بن ا-٨٢ الفروع ، مشس الدين حممد بن مفلح ، راجعه عبدالستار أمحد فراج ، عامل الكتب، -٨٣

.هـ ١٤٠٥بريوت ، الطبعة الرابعة ، . الفروق ، شهاب الدين القرايف ، عامل الكتب ، بريوت -٨٤ا ، دار القلـم للطباعـة والنـشر الفعل الضار والضمان فيه ، مصطفى أمحد الزرق -٨٥

.هـ ١٤٠٩والتوزيع ، دمشق ، الطبعة األوىل ، الفوائد الزينية يف مذهب احلنفية ، زين الدين بن جنيم ، اعتىن به أبو عبيدة مشهور -٨٦

.هـ ١٤١٤حسن سلمان ، دار ابن اجلوزي للنشر والتوزيع ، الطبعة األوىل فريوزآبادي ، حتقيق مكتـب التـراث يف مؤسـسة القاموس احمليط ، جمد الدين ال -٨٧

.هـ ١٤٠٧الرسالة ، مؤسسة الرسالة ، بريوت ، الطبعة الثانية ، قواعد األحكام يف إصالح األنام ، عزالدين بن عبدالسالم ، حتقيق نزيه كمال محاد -٨٨

.هـ ١٤٢١وعثمان مجعة ضمريية ، دار البشري ، جدة ، الطبعة األوىل أليب بكر بن حممد احلصين ، دراسة وحتقيق عبـدالرمحن بـن عبـداهللا القواعد ، -٨٩

الشعالن وجربيل بن حممد البصيلي ، مكتبة الرشد للنشر والتوزيع ، الريـاض ، الطبعـة .هـ ١٤١٨األوىل ،

١٨٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

القواعد ، أليب عبداهللا املقري ،حتقيق ودراسة أمحد بن عبداهللا بن محيـد ، مركـز -٩٠ .ي ، جامعة أم القرى إحياء التراث اإلسالم

قواعد الفقه اإلسالمي من خالل كتاب اإلشراف على مسائل اخلـالف للقاضـي -٩١دار القلـم ، دمـشق ، الطبعـة األوىل عبدالوهاب البغدادي املالكي ، حممد الروكي ،

.هـ ١٤١٩ القواعد الفقهية ، أمحد علي الندوي ، دار القلـم ، دمـشق ، الطبعـة الثانيـة ، -٩٢

.هـ ١٤١٢ القواعد الفقهية ، يعقوب الباحسني ، مكتبة الرشـد ، الريـاض ، الطبعـة األىل -٩٣

.ت ١٤١٨ القواعد واألصول اجلامعة والفروق والتقاسيم البديعة النافعة ، عبدالرمحن السعدي ، -٩٤

حتقيق خالد بن حممد املشيقح ، دار ابن اجلوزي للنشر والتوزيع ،الدمام ، الطبعـة األوىل .هـ ١٤٢١ الكايف يف فقه أهل املدينة املالكي ، يوسف بن عبداهللا بن عبـدالرب ، دار الكتـب -٩٥

.هـ ١٤٠٧العلمية ، بريوت ، الطبعة األوىل الكايف ، املوفق عبداهللا بن قدامة ، حتقيق عبداهللا بن عبداحملسن التركي ، دار هجـر -٩٦

.هـ ١٤١٧ة األوىل ،للطباعة والنشر والتوزيع واإلعالن ، مصر ، الطبع، الطبعـة األوىل ، لسان العرب ، مجال الدين بن منظور ، دار صادر ، بـريوت -٩٧

.هـ ١٤١٠بـريوت ، املبدع يف شرح املقنع ، برهان الدين بن مفلح ، املكتب اإلسـالمي ، -٩٨

.هـ ١٤١٠ الطبعـة املبسوط ، مشس الدين السرخسي ، دار املعرفة للطباعة والنشر ، بريوت ، -٩٩

.هـ ١٣٩٨الثالثة ، جملة األحكام الشرعية على مذهب اإلمام أمحد بن حنبل الشيباين ، أمحـد بـن -١٠٠

عبداهللا القاري ، حتقيق عبدالوهاب أبو سليمان وحممد إبراهيم أمحد علـي ، مطبوعـات .هـ ١٤٠١امة ، الطبعة األوىل ،

١٩٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

حنيفة النعمان ، أليب حممد بن غامن جممع الضمانات يف مذهب اإلمام األعظم أيب -١٠١البغدادي ، دراسة وحتقيق حممد أمحد سراج وعلي مجعة حممد ، دار الـسالم للطباعـة

.هـ ١٤٢٠والنشر والتوزيع والترمجة ، القاهرة ، الطبعة األوىل ، اموع شرح املهذب للشريازي ، حميي الدين النووي ، حتقيق وتكملـة حممـد -١٠٢

. ، مكتبة اإلرشاد ، جدة جنيب املطيعي جمموع فتاوى شيخ اإلسالم أمحد بن تيمية ، مجع وترتيب عبدالرمحن بن حممد بن -١٠٣

قاسم ، جممع امللك فهد لطباعة املصحف الشريف ، املدينـة النبويـة ، إشـراف وزارة .هـ ١٤١٥الشؤون اإلسالمية واألوقاف والدعوة واإلرشاد ،

بن أمحد بن حزم األندلسي ، حتقيـق عبـدالغفار سـليمان احمللى باآلثار ، علي -١٠٤ .البنداري ، دار الكتب العلمية ، بريوت

خمتار الصحاح ، حممد بن أيب بكر الرازي ، مؤسسة علوم القـرآن ، دمـشق ، -١٠٥ .هـ ١٤٠٣ املدخل الفقهي العام ، مصطفى أمحد الزرقا ، دار الفكـر ، دمـشق ، الطبعـة -١٠٦ .التاسعة . لإلمام مالك بن أنس األصبحي ، دار إحياء التراث العريب املدونة الكربى ،-١٠٧ املستصفى من علم األصول ، أليب حامد الغزايل ، حتقيق حممد سليمان األشـقر ، -١٠٨

.هـ ١٤١٧مؤسسة الرسالة ، بريوت ، الطبعة األوىل ، .م ١٩٨٧ بريوت ، املصبح املنري ، أمحد بن حممد الفيومي ، مكتبة لبنان ،-١٠٩ املصنف يف األحاديث واآلثار ، عبداهللا بن حممد بن أيب شيبة ، حتقيق سعيد حممد -١١٠

.هـ ١٤٠٩اللحام ، دار الفكر للطباعة والنشر والتوزيع ، بريوت ، الطبعة األوىل ، املطلع على أبواب املقنع ، مشس الدين حممد بن أيب الفـتح البعلـي ، املكتـب -١١١ .هـ ١٤٠١مي ، بريوت ، اإلسال املعونة على مذهب عامل املدينة اإلمام مالك بن أنس ، عبدالوهاب البغـدادي ، -١١٢

هـ١٤١٥حتقيق ودراسة محيش عبداحلق ، مكتبة نزار مصطفى الباز ، الرياض ، مكة ،

١٩١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

املغين ، املوفق عبداهللا بن أمحد بن قدامة ، حتقيق عبداهللا بن عبداحملـسن التركـي -١١٣وعبدالفتاح حممد احللو ، هجر للطباعة والنشر والتوزيع واإلعالن ، القـاهرة ، الطبعـة

.هـ ١٤١٢الثانية، مغين احملتاج إىل معرفة معاين ألفاظ املنهاج ، حممد اخلطيب الشربيين ، دار الفكر -١١٤العزيز املقنع يف شرح خمتصر اخلرقي ، احلسن بن أمحد بن البنا ، حتقيق ودراسة عبد -١١٥

هـ١٤١٥بن سليمان البعيمي ، مكتبة الرشد للنشر والتوزيع ، الرياض ، الطبعة الثانية ، يف مجع املقنع مع التنقيح وزيادات ، تقي الدين حممد بن أمحـد منتهى اإلرادات -١١٦

الفتوحي ، حتقيق عبداهللا بن عبداحملسن التركي ، مؤسـسة الرسـالة للطباعـة والنـشر .هـ ١٤٢١ت ، الطبعة األوىل والتوزيع، بريو

املنثور يف القواعد ، بدر الدين الزركشي ، حتقيق فائق أمحد حممود ، شـركة دار -١١٧ .هـ ١٤٠٥الكويت للصحافة ، الطبعة الثانية ،

منح اجلليل شرح على خمتصر سيدي خليل ، حممد عليش ، دار الفكر للطباعـة -١١٨ .هـ ١٤٠٩والنشر والتوزيع ، بريوت ،

مواهب اجلليل لشرح خمتصر خليل ، حممد بن حممد الطرابلسي املغريب ، وامشه -١١٩ .التاج واإلكليل أليب عبداهللا املواق ، مكتبة النجاح ، طرابلس

موسوعة القواعد الفقهية ، حممد صدقي البورنو ، دار ابن حزم ، بريوت ، الطبعة -١٢٠ .هـ ١٤٢١األوىل ضوابط الفقهية احلاكمة للمعامالت املالية يف الفقه اإلسالمي، موسوعة القواعد وال -١٢١

.هـ ١٤١٩ ، علي أمحد الندوي ، توزيع دار عامل املعرفة نصب الراية ألحاديث اهلداية ، مجال الدين عبداهللا بن يوسـف الزيلعـي ، دار -١٢٢

.احلديث ، القاهرة ئية يف الفقه اإلسـالمي ، وهبـة نظرية الضمان أو أحكام املسؤولية املدنية واجلنا -١٢٣

.هـ ١٤١٨الزحيلي ، دار الفكر املعاصر ، بريوت ، نظرية الضمان يف الفقه اإلسالمي العام ، حممد فوزي فيض اهللا ، الطبعـة األوىل -١٢٤ .هـ ١٤٠٣

١٩٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

. اية السول يف شرح منهاج األصول ، مجال الدين اإلسنوي ، عامل الكتب -١٢٥إىل شرح املنهاج يف الفقه على مذهب اإلمام الشافعي ، مشس الـدين اية احملتاج -١٢٦

.حممد بن أيب العباس الرملي ، املكتبة اإلسالمية نيل األوطار شرح منتقى األخبار من أحاديث سيد األخيار ، حممد بـن علـي -١٢٧

.الشوكاين ، شركة مكتبة ومطبعة مصطفى البايب احلليب د الفقه الكلية ، حممد صدقي بن أمحد البورنـو ، مكتبـة الوجيز يف إيضاح قواع -١٢٨

.هـ ١٤١٥التوبة ، الرياض ، الطبعة الثالثة ،

١٩٣ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

:فهرس املوضوعات الصفحة املوضوع

١ .....................................................................املقدمة ٣ ................................................أمهية املوضوع وأسباب اختياره

٤ ...........................................................الدراسات السابقة ٧ ...............................................................منهج البحث ١٠...............................................................خطة البحث

٢٠....................................................................التمهيد ٢١ .....................................التعريف بالضوابط الفقهية :املبحث األول

٢٤ ...........................................تعريف الفقه يف اللغة واالصطالح ٢٩ ...................................الفرق بني الضوابط الفقهية والقواعد الفقهية

٢٩ ..............................................نشأة القواعد والضوابط الفقهية ٣٢ .....................................لكتب يف القواعد والضوابط الفقهية أهم ا

٣٧ ..............................................ضمان املتلفات : املبحث الثاين ٣٧ .........................................تعريف الضمان يف اللغة واالصطالح

٣٨ .........................................االصطالح تعريف املتلفات يف اللغة و ٤٠ ...............................الضوابط الفقهية املتعلقة باملتلف : الفصل األول

٤٣ .....................إتالف املشتري عني املبيع يقوم مقام القبض : بحث األول امل ٤٣ ..............................................................صيغ الضابط ٤٣.... ..........................................................معىن الضابط ٤٤ ..............................................................دليل الضابط

٤٥ ............................................................دراسة الضابط ٤٦ .......................................................التطبيق على الضابط

اإلتالف املوجب للضمان ال فرق فيه بني: املبحث الثاين ٤٨ ............................................................. العلم واجلهل

١٩٤ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

٤٨ ............................................................صيغ الضابط ٤٨ ............................................................معىن الضابط ٥١ ............................................................دليل الضابط

٥٢...........................................................دراسة الضابط ٥٥ .....................................................التطبيق على الضابط

األجنيب إذا شارك املالك يف : املبحث الثالث ٥٦ ..................................إتالف املال بغري إذنه يضمن نصف القيمة

٥٦ ...........................................................صيغ الضابط ٥٦ ...........................................................معىن الضابط ٥٨ ...........................................................دليل الضابط

٥٨ .........................................................دراسة الضابط ٦٠ ....................................................لتطبيق على الضابط ا

إذا اختلفا يف اجلائحة أو قدر : املبحث الرابع ٦١ ...............................................ما أتلف فالقول قول البائع

٦١. ..........................................................صيغ الضابط ٦١ ...........................................................معىن الضابط ٦١ ...........................................................دليل الضابط

٦٢ .........................................................دراسة الضابط ٦٣ ....................................................ابط التطبيق على الض التلف يف يد األمني غري مضمون : املبحث اخلامس

٦٥ .....................................................إذا مل يتعد أو يفرط ٦٥ ...........................................................صيغ الضابط ٦٥ ...........................................................معىن الضابط ٦٧ ...........................................................دليل الضابط

٦٧ .........................................................دراسة الضابط

١٩٥ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

٦٨ .....................................................التطبيق على الضابط : السادس املبحث

٧٠ .........................................ليس على املودع ضمان إذا مل يتعد ٧٠ ............................................................صيغ الضابط ٧٠ ............................................................معىن الضابط ٧١ ............................................................دليل الضابط

٧٢ ..........................................................دراسة الضابط ٧٦ .....................................................التطبيق على الضابط

كل تلف أو نقص ينشأ عن تعد أو: املبحث السابع ٧٧ .................................إمهال من املنتفع يوجب الضمان على املنتفع

٧٧ ............................................................صيغ الضابط ٧٧.. ..........................................................معىن الضابط ٧٨.. ..........................................................دليل الضابط

٧٨.. ........................................................دراسة الضابط ٨٢.. ...................................................التطبيق على الضابط

يقبل قول األمناء يف التصرفات أو التلف: املبحث الثامن ٨٣ .......................................................ما مل خيالف العادة

٨٣ ............................................................صيغ الضابط ٨٣.. ..........................................................معىن الضابط ٨٤.. ..........................................................دليل الضابط

٨٤ ..........................................................دراسة الضابط ٨٥ .....................................................التطبيق على الضابط

٦٨ .. ............................وابط الفقهية املتعلقة باملتلفالض: الفصل الثاين ٣٩ .. ..................ف مال مملوك لصاحبه يوجب الضمانإتال: املبحث األول ٩٣ ............................................................صيغ الضابط

١٩٦ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

٩٣ ...............................................................معىن الضابط ٩٤ ...............................................................دليل الضابط

٩٥ .............................................................دراسة الضابط ٩٦ .......................................................التطبيق على الضابط

٩٧ ........................إتالف املقوم مما ال مثل له يوجب القيمة: املبحث الثاين ٩٧ ..............................................................صيغ الضابط ٩٧ ..............................................................معىن الضابط ٩٨ ..............................................................دليل الضابط

٩٩ ............................................................دراسة الضابط ١٠١.......................................................التطبيق على الضابط

إذا أتلف شيئا له مثل وتعذر املثل: املبحث الثالث ١٠٣ .. ............................................. وحكم احلاكم بأداء القيمة

١٠٣ ............................................................صيغ الضابط ١٠٣.. ..........................................................معىن الضابط ١٠٣.. ..........................................................دليل الضابط

١٠٤.. ........................................................دراسة الضابط ١٠٤... ..................................................التطبيق على الضابط

بدل املتلف الواجب فيه املثل : املبحث الرابع ١٠٥ ... ...............................................من غري زيادة وال نقص

١٠٥ ...........................................................صيغ الضابط ١٠٥ ...........................................................معىن الضابط ١٠٥ ...........................................................دليل الضابط

١٠٦ .........................................................دراسة الضابط ١٠٨. ...................................................التطبيق على الضابط

١٠٩ ..............................التالف ال يتأتى عليه الفسخ : مس املبحث اخلا

١٩٧ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

١٠٩ ............................................................صيغ الضابط ١٠٩.. ..........................................................معىن الضابط ١١٠ ............................................................دليل الضابط

١١٠ ..........................................................دراسة الضابط ١١١......................................................التطبيق على الضابط

١١٢ ............. ..............التالف يسقط ما قابله من الثمن: املبحث السادس ١١٢.............................................................صيغ الضابط ١١٢.............................................................معىن الضابط ١١٢.............................................................دليل الضابط

١١٣...........................................................لضابط دراسة ا ١١٥......................................................التطبيق على الضابط

تقومي املتلفات ال خيتلف باختالف: املبحث السابع ١١٦ .................................. الناس إمنا خيتلف باختالف البالد والزمان

١١٦.. .........................................................صيغ الضابط ١١٦ ...........................................................معىن الضابط ١١٦ ...........................................................دليل الضابط ١١٦ .........................................................ابط دراسة الض

١١٧. ...................................................التطبيق على الضابط تلف املبيع قبل التمكن من القبض : املبحث الثامن

١١٩ .......................................................يبطل حكم العقد ١١٩ ...........................................................صيغ الضابط ١١٩. ..........................................................معىن الضابط ١١٩. ..........................................................دليل الضابط

١٢٠. ........................................................دراسة الضابط ١٢٣ . ...................................................التطبيق على الضابط

١٩٨ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

مجيع املتلفات تضمن باجلنس: املبحث التاسع ١٢٤ . ........................................ب اإلمكان مع مراعاة القيمة س حب ١٢٤ . ..........................................................غ الضابط صي

١٢٤.. ..........................................................معىن الضابط ١٢٥.. ..........................................................دليل الضابط

١٢٥.. ........................................................دراسة الضابط ١٢٦... ..................................................التطبيق على الضابط

١٢٧ ... .......................كل ما جاز بيعه فعلى متلفه القيمة: املبحث العاشر ١٢٧ .. ..........................................................صيغ الضابط ١٢٧.. ..........................................................معىن الضابط ١٢٧ ............................................................دليل الضابط

١٢٨.. ........................................................دراسة الضابط ١٢٩.. ...................................................التطبيق على الضابط ١٣١ ......................اخللط مبا ال يتميز مبرتلة اإلتالف : املبحث احلادي عشر

١٣١ .. ..........................................................صيغ الضابط ١٣١.. ..........................................................بط معىن الضا

١٣١.. ..........................................................دليل الضابط ١٣٢... ........................................................دراسة الضابط

١٣٣... ...................................................التطبيق على الضابط ضمان املتلف كضمان املغصوب: املبحث الثاين عشر

١٣٥ ................................................ يف لزوم املثل إن كان مثليا ١٣٥ .............................................................صيغ الضابط

١٣٥... .......................................................... الضابط معىن ١٣٥... ..........................................................دليل الضابط

١٣٥... ........................................................دراسة الضابط

١٩٩ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

١٣٧... ...................................................التطبيق على الضابط كل عوض ملك بعقد ينفسخ: املبحث الثالث عشر

١٣٨.... ........................................... فيه العقد الكه قبل القبض كل عوض ملك بعقد ال ينفسخ: املبحث الرابع عشر

١٣٨... ...................................... ...... العقد فيه الكه قبل القبض ١٣٨... ..........................................................صيغ الضابط ١٣٨... ..........................................................معىن الضابط ١٣٨... ..........................................................دليل الضابط

١٣٩... ........................................................دراسة الضابط ١٤٠... ...................................................التطبيق على الضابط العقد إذا ارتفع بالتحالف: املبحث اخلامس عشر

١٤١ .... ........................................ بطل املسمى واستحق قيمة املثل ١٤١.... ..........................................................صيغ الضابط ١٤١.... ..........................................................معىن الضابط ١٤١.... ..........................................................دليل الضابط

١٤٢.... ........................................................دراسة الضابط ١٤٤ .......................................................التطبيق على الضابط

العقد إمنا يبطل بتلف املعقود: املبحث السادس عشر ١٤٦ ... ...................................................د عليه ال مبوت العاق

١٤٦... ..........................................................صيغ الضابط ١٤٦... ..........................................................معىن الضابط ١٤٧... ..........................................................دليل الضابط

١٤٧... ........................................................دراسة الضابط ١٤٩... ...................................................التطبيق على الضابط ١٥٠ ... ............ .........القيمة تثبت يف الذمة يوم التلف: املبحث السابع عشر

٢٠٠ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

١٥٠.. ..........................................................صيغ الضابط ١٥٠.. ..........................................................معىن الضابط ١٥٠.. ..........................................................دليل الضابط

١٥٠.. ........................................................ة الضابط دراس ١٥٠.. ...................................................التطبيق على الضابط ١٥١.. .....................ال أثر الرتفاع السعر بعد التلف: املبحث الثامن عشر

١٥١............................................................صيغ الضابط ١٥١............................................................معىن الضابط ١٥١............................................................دليل الضابط

١٥٢ ..........................................................دراسة الضابط ١٥٢.. ...................................................التطبيق على الضابط ما جرت العادة بتلف مثله : املبحث التاسع عشر

١٥٣ ...............................كالشيء اليسري الذي ال ينضبط ال يلتفت إليه ١٥٣ ............................................................صيغ الضابط ١٥٣ ............................................................معىن الضابط ١٥٣.. ..........................................................دليل الضابط

١٥٣... ........................................................دراسة الضابط ١٥٤... ...................................................التطبيق على الضابط

من أتلف متقوما فإنه يلزمه : املبحث العشرون ٦١٥ ................................................ضمانه بقيمته من نقد البلد

١٥٦ ............................................................صيغ الضابط ١٥٦.............................................................معىن الضابط ١٥٧ .. ..........................................................دليل الضابط

١٥٧... ........................................................دراسة الضابط ١٥٧ ......................................................التطبيق على الضابط

٢٠١ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

ما ال حيتاج إىل قبض : املبحث الواحد والعشرون ٨١٥ .. ..........................................إذا تلف فهو من مال املشتري

١٥٨ . ..........................................................صيغ الضابط ١٥٨. ..........................................................معىن الضابط ١٥٨.. ..........................................................دليل الضابط

١٥٩.. ........................................................دراسة الضابط ١٦١.. ...................................................التطبيق على الضابط

ما يضمن يف اإلتالف : املبحث الثاين والعشرون ١٦٣ .. .....................................جيب أن يضمن يف الغصب كاملنقول

١٦٣............................................................صيغ الضابط ١٦٣............................................................معىن الضابط ١٦٤. ..........................................................دليل الضابط

١٦٤..........................................................دراسة الضابط ١٦٦. ...................................................التطبيق على الضابط

٧١٦ .......................املنافع مضمونة على املتلف: املبحث الثالث والعشرون ١٦٧. ..........................................................صيغ الضابط ١٦٧. ..........................................................معىن الضابط ١٦٧. ..........................................................دليل الضابط

١٦٨. ........................................................دراسة الضابط ١٦٩. ...................................................التطبيق على الضابط

من وجب عليه رد شيء مع بقائه : املبحث الرابع والعشرون وجب عليه رد بدله مع إتالفه إياه

١٧٠ ...........................................................صيغ الضابط ١٧٠. ..........................................................معىن الضابط ١٧٠. ..........................................................دليل الضابط

٢٠٢ الضوابط الفقهية لضمان املتلفات

١٧١ ...........................................................دراسة الضابط ١٧١... ...................................................التطبيق على الضابط

١٧٣.. . ...............................................................اخلامتة ١٧٦ .................................................................الفهارس

٧١٧ .............................................................فهرس اآليات ١٨٠ ..........................................................فهرس األحاديث

١٨١ .............................................................فهرس األعالم ١٨٣ ....................................................فهرس املراجع واملصادر

١٩٤ .... ....................................................فهرس املوضوعات