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Diritto costituzionale
Carlo Casonato Scienze giuridiche – 2009
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Definizioni
Le definizioni sono convenzionalima convincenti
Le definizioni giuridiche dipendono dallo spazio e dal tempo (cultura e comparazione)
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Il mercato celestiale del libero sapere: gli animali quelli che appartengono all’imperatore quelli che sono imbalsamati quelli che sono addomesticati i porcellini da latte le sirene quelli che sono favolosi i cani randagi quelli che sono inclusi in questa classificazione quelli che sono innumerevoli quelli che sono disegnati con un fine pennello di
pelo di cammello quelli che, da lontano, sembrano mosche
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Norme sociali e norme giuridiche Ubi societas ibi jus
La pluralità degli ordinamenti
Il pluralismo come condizione e risorsa dello stato costituzionale di diritto
Il diritto: fenomeno plurale
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Cos’è il diritto (qui e ora)
Diritto in senso soggettivo:
Pretesa, potere
Diritto in senso oggettivo:
Insieme di norme giuridiche
Ordinamento giuridico
Disciplina scientifica che studia un sistema di regole
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Cos’è il diritto soggettivo
Situazione giuridica soggettiva
Pretesa, giuridicamente tutelata, di un soggetto verso un altro soggetto
Potere di un soggetto su un determinato bene
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Cos’è il diritto oggettivo 01
Disciplina di studio
Insieme di regole poste (riconosciute) dallo stato
fornite di sanzione coercitiva (monopolio dell’uso legittimo della forza)
suscettibili di applicazione giurisdizionale
MA…
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Cos’è il diritto oggettivo 02
Norme sprovviste di sanzione
Le constitutional conventions (formaz. governo)
Diritto è assai più delle regole poste dallo stato:
Dottrina e giurisprudenza (interpretazione)
Integrazione europea, internazionalizzazione
Globalizzazione dei mercati…
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Il legislatore “invadente”: un esempio (EE) Conflitto di attribuzione tra i poteri dello Stato sollevato dai due
rami del Parlamento Corte Costituzionale (ord. n. 334 del 2008)
Inammissibilità dei ricorsi Conflitto non può ridursi alla prospettazione di un percorso
logico-giuridico alternativo rispetto a quello censurato, giacché il conflitto di attribuzione «non può essere trasformato in un atipico mezzo di gravame avverso le pronunce dei giudici»
Cassazione e Corte d’ Appello di Milano si sono limitate a «atti giurisdizionali … spieganti efficacia solo per il caso di specie»
non «funzioni di produzione normativa o per menomare l’esercizio del potere legislativo da parte del Parlamento, che ne è sempre e comunque titolare»
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Cos’è il diritto oggettivo 03
Tecnica di controllo sociale
Sistema di segni linguistici
Comando del sovrano (giuspositivismo)
Espressione di legge naturale (giusnaturalismo)
definzioni sono convenzionali e “strumentali”
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Le funzioni del diritto (diritto e forma di
stato)
Repressione
Allocazione di beni e servizi
Assegnazione dei poteri pubblici
Costituzione e gestione del pluralismo
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Il diritto pubblico Organizzazione dei pubblici poteri
Il concetto di potere (Max Weber)
Rapporti tra autorità pubblica e privati La differenza con il diritto privato:
una distinzione fluida, non sempre presente Diritto soggettivo e interesse legittimo
Dir. pubblico: Diritto costituzionale, amministrativo, penale, tributario, ecclesiastico…
Il diritto costituzionale: pr. ordinatore della comunità politica risposta al conflitto per l’individuazione dei fini e valori della
comunità
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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La Costituzione 01
Significato descrittivo (ogni comunità ha una Costituzione)
Es: “the Constitution is no more and no less than what happens” (Griffith)
La Costituzione di carta e i cannoni dell’esercito e… le banche (Lassalle)
Colonna vertebrale, dna…
The dignified and the efficient Constitution (Bagehot)
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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La Costituzione 02
Manifesto politico (obiettivi, ideali)
Thomas Paine:
“A constitution is not the act of a government, but
of a people constituting a government”
“A government without a constitution is power without right”
“A constitution is a thing antecedent to the government and always
distinct therefrom”
Preamboli: USA, MA Francia
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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La Costituzione 03 Significato prescrittivo:
testo normativo, fonte del diritto
Funzione di “conservazione”
Scritta, rigida, garantita Es: professore di ginnastica, caso Di Bella
MA: le norme programmatiche: dalla sent. 1/1956 agli statuti regionali
Interpretazione (creativa)
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Norme programmatiche
Lo statuto albertino “Tutti i regnicoli, qualunque sia il loro titolo o
grado, sono eguali dinanzi alla legge. Tutti godono egualmente i diritti civili e politici, e sono ammissibili alle cariche civili, e militari, salve le eccezioni determinate dalle leggi” (24)
“La libertà individuale è guarentita.Niuno può essere arrestato, o tradotto in giudizio, se non nei casi previsti dalla legge, e nelle forme ch'essa prescrive” (26)
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Le leggi razziali (’38-’39)
“Alle scuole di qualsiasi ordine e grado, ai cui studi sia riconosciuto effetto legale, non potranno essere iscritti alunni di razza ebraica”
“A qualsiasi ufficio od impiego nelle scuole di ogni ordine e grado, pubbliche e private, frequentate da alunni italiani, non possono essere ammesse persone di razza ebraica…”
“I membri di razza ebraica delle Accademie, degli Istituti e delle Associazioni di scienze, lettere ed arti, cesseranno di far parte delle dette istituzioni a datare dal 16 ottobre 1938-XVI”
“Il matrimonio del cittadino italiano di razza ariana con persona appartenente ad altra razza è proibito”
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Norme programmatiche e precettiveCorte cost. sent. 1/1956: l’oggetto
REGIO DECRETO 18 giugno 1931, n. 773 Testo unico delle leggi di pubblica sicurezza
Art. 113. 1. Salvo quanto è disposto per la stampa periodica e per la materia ecclesiastica, è vietato, senza licenza dell'autorità locale di pubblica sicurezza, distribuire o mettere in circolazione, in luogo pubblico o aperto al pubblico, scritti o disegni.
2. E' altresì vietato, senza la predetta licenza, in luogo pubblico, o aperto o esposto al pubblico, affiggere scritti o disegni, o fare uso di mezzi luminosi o acustici per comunicazione al pubblico, o comunque collocare iscrizioni anche se lapidarie. … 5. Le affissioni non possono farsi fuori dei luoghi destinati dall'autorità competente. …
7. Gli avvisi, i manifesti, i giornali e gli estratti o sommari di essi, affissi senza la licenza, sono tolti a cura dell'autorità di pubblica sicurezza.
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Norme programmatiche e precettiveCorte cost. sent. 1/1956:
“fuori di discussione la competenza esclusiva della Corte costituzionale a giudicare sulle controversie relative alla legittimità costituzionale delle leggi e degli atti aventi forza di legge, come é stabilito nell'art. 134 della Costituzione”
“la nota distinzione fra norme precettive e norme programmatiche (…) non é decisiva nei giudizi di legittimità costituzionale, potendo la illegittimità costituzionale di una legge derivare, in determinati casi, anche dalla sua non conciliabilità con norme che si dicono programmatiche”
Sentenza di accoglimento parziale + monito
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Il pr. d’eguaglianza: sent. 215/1987
Il caso:
Mancata ammissione di una diciottenne disabile a ripetere la frequenza della prima classe di un Istituto Professionale
Beneficio relativo di apprendimento, ma notevole sul terreno della socializzazione e integrazione
La legge (118/1971):
Sarà facilitata la frequenza degli invalidi e mutilati civili alle scuole medie superiori ed universitarie
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Segue: sent. 215/1987I motivi:- superata in sede scientifica la concezione di una loro radicale irrecuperabilità - La partecipazione al processo educativo con insegnanti e compagni normodotati costituisce… un rilevante fattore di socializzazione e può contribuire in modo decisivo a stimolare le potenzialità dello svantaggiato - l'inserimento nella scuola e l'acquisizione di una compiuta istruzione sono strumento fondamentale per [il] "pieno sviluppo della persona umana"
- [gli impedimenti] vanno valutati esclusivamente in riferimento all'interesse dell'handicappato e non a quello ipoteticamente contrapposto della comunità scolastica … senza cioè che la loro permanenza possa imputarsi alla carenza delle strutture di sostegno
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Segue: sent. 215/1987- capacità e merito vanno valutati secondo parametri peculiari, adeguati alle rispettive situazioni di minorazione (art. 34)- Lette alla luce di questi principi fondamentali [artt. 2 e 3], le successive disposizioni contenute nell'art. 34 palesano il significato di garantire il diritto all'istruzione malgrado ogni possibile ostacolo che di fatto impedisca il pieno sviluppo della persona
- Il diritto alla salute (art. 32) “La Repubblica tutela la salute come fondamentale diritto dell'individuo ”
- legge 833 “promozione della salute nell'età evolutiva... favorendo con ogni mezzo l'integrazione dei soggetti handicappati”
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Segue: sent. 215/1987
PER QUESTI MOTIVI
LA CORTE COSTITUZIONALE
dichiara l'illegittimità costituzionale dell'art. 28, terzo comma, della legge 30 marzo 1971, n. 118 … nella parte in cui, in riferimento ai soggetti portatori di handicaps, prevede che "Sarà facilitata", anziché disporre che "É assicurata" la frequenza alle scuole medie superiori
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Manifestazioni diverse di Costituzione
La Costituzione britannica
La Costituzione statunitense
La Costituzione francese
La Costituzione italiana
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La Costituzione britannica
Documenti costituzionali: Magna Carta (1215): rigida e “garantita”,
diritti di libertà
Bill of Rights (1688)
Scontro tra gruppi di potere: il pluralismo Corona e Parlamento e giudici
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Segue Bonham’s case (E. Coke, 1610)
“in many cases, the common law will control acts of parliament, and sometimes adjudge them to be utterly void: for when an act of parliament is against common right and reason, or repugnant, or impossible to be performed, the common law will control it, and adjudge such act to be void”
Ruolo e percezione del giudice
Continuità nel mutamento e Law of the land
Uncodified, common law, political Const.
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La Costituzione statunitense Una Costituzione:
Scritta The supreme law of the land (VI) Rigida (V) Garantita (VI)?
E giuridica
I precedenti storici e e ideologici
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Segue
I Federalist Papers e la tirannia della maggioranza:
“Ambition must be made to counteract ambition. If men were angels, no government would be necessary. If angels were to govern men, neither external nor internal controls on government would be necessary. In framing a government which is to be administered by men over men, the great difficulty lies in this: you must first enable the government to control the governed; and in the next place oblige it to control itself. A dependence on the people is, no doubt, the primary control on the government; but experience has taught mankind the necessity of auxiliary precautions”
Checks & Balances: ancora il pluralismo
Il giudice di common law
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Segue: il judicial review Marbury v. Madison (1803)
“Between these alternatives there is no middle ground. The Constitution is either a superior, paramount law, unchangeable by ordinary means, or it is on a level with ordinary legislative acts, and, like other acts, is alterable when the legislature shall please to alter it. If the former part of the alternative be true, then a legislative act contrary to the Constitution is not law; if the latter part be true, then written Constitutions are absurd attempts on the part of the people to limit a power in its own nature illimitable.”
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Segue: il judicial review“It is emphatically the province and duty of the Judicial
Department to say what the law is. Those who apply the rule to particular cases must, of necessity, expound and interpret that rule. If two laws conflict with each other, the Courts must decide on the operation of each. So, if a law be in opposition to the Constitution, if both the law and the Constitution apply to a particular case, so that the Court must either decide that case conformably to the law, disregarding the Constitution, or conformably to the Constitution, disregarding the law, the Court must determine which of these conflicting rules governs the case. This is of the very essence of judicial duty”
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Un confronto
USA
Una sovranità condivisa
Continuità nel mutam.
Division & Separation of p
Judges and USSC
The Supreme Law of the L.
UK
Una sovranità condivisa
Continuità nel mutam.
King in Parl (HL, HC)
Judges (Supreme C.)
The Law of the Land
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Le Costituzioni francesi La supremazia della legge,
espressione della volontà generale/nazionale
La negazione del pluralismo
Il limitato ruolo del giudice: bouche de la loi
La separazione dei poteri
I limiti del Conseil
Natura normativa della Costituzione?
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La costituzione materiale
Il distacco fra precetto e realtà:fisiologia e patologia
La forza normativa della volontà politica
Il principio normativo che fonda la validità del sistema
L’insieme dei fini e dei valori che costituiscono l’effettivo principio di unità e permanenza del sistema.L’insieme delle forze politiche e sociali che esprimono quei valori e che ne assicurano la realizzazione (anche contro la Costituzione formale)
Valore descrittivo v. rischio prescrittivo
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Corte cost. sent. n. 15/1982
CEDU: “non si colloca di per se stessa a livello costituzionale, dall'altro lato non propone alcun criterio concreto” (MA ora 348 e 349/2007)
RAGIONEVOLEZZA: “i limiti massimi della carcerazione preventiva… valutati alla luce delle suesposte considerazioni, non possono considerarsi irragionevoli, risultando disposti in ragione delle "obiettive difficoltà che esistono per gli accertamenti istruttori e dibattimentali" nei procedimenti che hanno ad oggetto "i delitti commessi per finalità di terrorismo e di evasione dell'ordine democratico”
EMERGENZA: “condizione certamente anomala e grave, ma anche essenzialmente temporanea. Ne consegue che essa legittima, sì, misure insolite, ma che queste perdono legittimità, se ingiustificatamente protratte nel tempo”
PRESUNZIONE DI NON COLPEVOLEZZA: “non impedisce la carcerazione preventiva, così questa non pregiudica quella”
IRRETROATTIVITA’: “Non può dirsi tuttavia che gli argomenti addotti a sostegno di tale opinione rivelino una capacità di persuasione pari al loro numero ”
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Il costituzionalismo
Percorso e contenuti tipici “Toute Société dans laquelle la garantie des Droits n'est pas
assurée, ni la séparation des Pouvoirs déterminée, n'a point de Constitution” (Francia, 1789)
Dallo stato di diritto allo stato costituzionale
Separazione dei poteri
Principio di legalitàsovranità della legge assemblea rappresentativa
Tutela dei diritti di libertà
Eguaglianza formale
Supremazia della Costituzione
Costituzione “giuridica”, scritta, rigida, superiore, garantita
(Diritti sociali)
(Eguaglianza sostanziale)
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Stato costituzionale e cost. materiale,pluralismo e sovranità Permanenza di una “sovranità condivisa”:
pluralismo e condivisione delle scelte fondamentali
Lo stato costituzionale come stato in cui la costituzione materiale perde i suoi caratteri originari e diviene plurale:politica e giurisdizione
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Ancora il costituzionalismo:alcune tappe
1215 (UK) diritti/privilegi, “rigidità”, “garanzia”,pluralismo
1789 (FR) “separazione” dei poteri, diritti/privilegi,negazione del pluralismo
1803 (US) Judicial review of legislation
revisione costituzionale?
potere costituente?
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Corte cost. sent. n. 1146/1988“La Costituzione italiana contiene alcuni principi supremi che non
possono essere sovvertiti o modificati nel loro contenuto essenziale neppure da leggi di revisione costituzionale o da altre leggi costituzionali. Tali sono tanto i principi che la stessa Costituzione esplicitamente prevede come limiti assoluti al potere di revisione costituzionale…, quanto i principi che, pur non essendo espressamente menzionati fra quelli non assoggettabili al procedimento di revisione costituzionale, appartengono all'essenza dei valori supremi sui quali si fonda la Costituzione italiana”
“Non si può, pertanto, negare che questa Corte sia competente a giudicare sulla conformità delle leggi di revisione costituzionale e delle altre leggi costituzionali anche nei confronti dei principi supremi dell'ordinamento costituzionale. Se così non fosse, del resto, si perverrebbe all'assurdo di considerare il sistema di garanzie giurisdizionali della Costituzione come difettoso o non effettivo proprio in relazione alle sue norme di più elevato valore”
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Il potere costituente
Un consapevole atto di volontà
La problematica base di riconoscimento Forza, consenso, comunità internazionale, MA
Kelsen e Gödel
Potere libero nel fine, MA… Es: Italia, Sudafrica
Carlo Casonato diritto costituzionale 2009
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Ancora il costituzionalismo:alcune tappe
1215 (UK) diritti/privilegi, “rigidità”, “garanzia”,pluralismo
1789 (FR) “separazione” dei poteri, diritti/privilegi,negazione del pluralismo
1803 (US) Judicial review of legislation
1988 (IT) il controllo del potere di revisione costituzionale
1996 (SAfr) il controllo del potere costituente?
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Costituzioni rigide e flessibili La distinzione basata sulla procedura
La distinzione funzionale, di scopo
Cost. FLESSIBILE:
• Flessibile riguardo alla legge (proc. di modifica)
• Iper-rigida riguardo alla concessione irrevocabile di un procedimento legislativo concordato (King in P)
• Sovranità della legge, garante delle libertà fondamentali
Cost. RIGIDA:
• Stabilità e mutamento
• Sottoposizione della legge alla Costituzione (Corte), garante dell’assetto complessivo
• Controllo di legittimità costituzionale da parte di un “giudice” terzo
• Scomparsa (trasferimento) della sovranità
PLURALISMO
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Lo Statuto Albertino“CARLO ALBERTO, per la grazia di Dio, RE DI SARDEGNA, DI CIPRO E DI GERUSALEMME,
Ecc. Ecc. Ecc.
Con lealtà di Re e con affetto di Padre Noi veniamo oggi a compiere quanto avevamo annunziato ai Nostri amatissimi sudditi col Nostro proclama dell' 8 dell'ultimo scorso febbraio, con cui abbiamo voluto dimostrare, in mezzo agli eventi straordinarii che circondavano il paese, come la Nostra confidenza in loro crescesse colla gravità delle circostanze, e come prendendo unicamente consiglio dagli impulsi del Nostro cuore fosse ferma Nostra intenzione di conformare le loro sorti alla ragione dei tempi, agli interessi ed alla dignità della Nazione.
Considerando Noi le larghe e forti istituzioni rappresentative contenute nel presente Statuto Fondamentale come un mezzo il più sicuro di raddoppiare coi vincoli d'indissolubile affetto che stringono all'Italia Nostra Corona un Popolo, che tante prove Ci ha dato di fede, d'obbedienza e d'amore, abbiamo determinato di sancirlo e promulgarlo, nella fiducia che Iddio benedirà le pure Nostre intenzioni, e che la Nazione libera, forte e felice si mostrerà sempre più degna dell'antica fama, e saprà meritarsi un glorioso avvenire. Perciò di Nostra certa scienza, Regia autorità, avuto il parere del Nostro Consiglio, abbiamo ordinato ed ordiniamo in forza di Statuto e Legge fondamentale, perpetua ed irrevocabile della Monarchia, quanto segue:…”
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Il diritto costituzionale Testo costituzionale
Leggi costituzionali
“Tradizioni” costituzionali: modelli, principi Interpretazione “sistematica” da parte della dottrina
Bilanciamento degli interessi
Giurisprudenza della Corte costituzionale Ruolo del giudice a quo
Legislazione ordinaria Materia elettorale, referendum, regioni, ordinamento giudiziario
Regolamenti
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La Costituzione italiana: presentazione
Cenni storici: l’assemblea costituente
Lunghezza
Apertura, principi (mitezza), pluralismo