DELITOS CONTRA LA CONFIANZA Y LA BUENA FE EN LOS NEGOCIOS

Delitos contra la confianza y la buenaFe en los negocios

Carlos Angeles Raqui, Lima Marzo del 2011

Generalidades

El capítulo I ATENTADOS CONTRA EL SISTEMA CREDITICIO debe su nombre a lo dispuesto en la octava disposición final de la ley 27146 LEY DEL FORTALECIMIENTO DEL SISTEMA DE REESTRUCTURACION PATRIMONIAL.

Este titulo contiene un grupo de figuras delictivas que se aplican a la relación comercial entre deudores y acreedores. La legislación pena interviene para garantizar el respeto a los procedimientos y la buena fe en las relaciones mercantil y particularmente crediticias.

Protege por igual al acreedor y al deudor Carlos Angeles Raqui, Lima

Marzo del 2011

SISTEMA CREDITICIO

Se protege el sistema crediticio cuando se reprimen conductas disvaliosas tales como –para este caso- se produzcan comportamientos fraudulentos, desconocimiento de créditos reconocidos a los acreedores, dilapidación del patrimonio social, enajenación irregular de bienes, etc es decir con la penalización se tutela las legítimas acreencias de la masa concursal. Se debe tener presente que NO SE PENALIZA la falta de pago de una deuda sino las maniobras que haga el deudor para no satisfacer el pago de dichas deudas dentro de un proceso concursal a que se refiere el capítulo bajo análisis.


El bien jurídico protegido

EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO Dada la perspectiva colectiva que asume el código penal con ocasión de la Ley 27146 “Ley de fortalecimiento del sistema de reestructuración patrimonial” recoge la denominación de “atentados contra el sistema crediticio” superando la denominación obsoleta de “quiebra” a partir de su entrada en vigor. El bien jurídico protegido resulta de doble vertiente.


La doble vertiente del bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido resulta de doble vertiente. La primera sería la protección del sistema crediticio cuya naturaleza sería supra-individual, es decir que se trata de proteger el orden económico general y la funcionalidad del sistema crediticio en particular. La segunda es la protección de un interés jurídico de estructura individual en la que los deudores cuya conducta resulte fraudulenta en el cumplimiento de la obligación de pago dentro de un procedimiento concursal son castigados y sancionados por quebrantar las normas penales contenidas en este título.


Atentados contra el Sistema crediticio


Art. 209 (Insolvencia punible)

En este artículo se establece la responsabilidad penal del deudor o de quien actúe en su nombre, el administrador o el liquidador que, dentro de un procedimiento de insolvencia, simplificado, concurso preventivo, transitorio o cualquier otro procedimiento de reprogramación de obligaciones, realiza en perjuicio del acreedor o acreedores las siguientes conductas:


a. Ocultamiento de bienes:

Los procedimientos concursales antes citados, requiere indispensablemente una relación detallada de bienes muebles e inmuebles que tiene el carácter de declaración jurada.

De modo que la consumación de esta modalidad se materializa cuando el autor sustrae u oculta del inventario patrimonial dinero efectos o cosas.


b. Simulación, adquisición o realización de deudas, enajenaciones, gastos o pérdidas.

Se fingen deudas, enajenaciones, gastos y pérdidas que conllevan, en definitiva, una disminución del activo del deudor y con ello la reducción de las posibilidades de satisfacer los créditos pendientes.

La condición objetiva de punibilidad es que estos actos deben producirse en el marco de un procedimiento concursal.


c. Otorgar preferencia o ventaja a un c. Otorgar preferencia o ventaja a un acreedor en desmedro de los demás acreedor en desmedro de los demás acreedoresacreedores.

En esta modalidad se dispone del patrimonio de la empresa con la intención de preferir a un determinado acreedor.

Es decir se le favorece violando el principio de igualdad concursal, ya que los demás verán reducido el patrimonio con el que eventualmente serán satisfechos sus créditos.


Art. 210 Circunstancia atenuante por acción culposa

Este artículo consigna como tipo penal la posibilidad de que el agente realice por culpa las conductas descritas en el art. 209.Llama la atención como es que se pueden ocultar, simular, enajenar bienes comprometidos en el pago de una acreencia de carácter concursal, cuando son conductas que llevan aparejadas siempre del dolo. El legislador sostiene que, estas conductas son equiparables a la dejadez, impericia o negligencia del deudor en la realización de ciertos negocios jurídicos que llevan la carga de riesgo existente en el mercado o ámbito comercial sin desbordar los límites del riesgo permitido y que por ello no pueden ser reputados como delictivos. Carlos Angeles Raqui, Lima

Marzo del 2011

Art. 211.- Insolvencia fraudulenta Se describe la conducta típica del deudor que haciendo uso de información financiera y/o contable, así como la simulación de obligaciones o pasivos inexistentes, logra la suspensión de la exigibilidad de sus deudas. El deudor busca con conciencia y voluntad (dolo), obtener la declaración administrativa de suspensión de exigibilidad de obligaciones.


Para ello se vale –dentro del proceso concursal- de una conducta fraudulenta orientada a emplear información, documentación o contabilidad falsas, es decir hacer constar en ciertos documentos un contenido que no refleja la verdadera situación patrimonial de la empresa. Es un delito de resultado que requiere de una declaración de la Comisión de la Reestructuración Patrimonial o de aquella que haga sus veces , aceptando la suspensión que persigue el sujeto activo.


Art. 212 La colaboración eficaz en el marco de las insolvencias punibles

La esencia de este artículo radica en la obtención de información útil para la identificación de los autores, co-autores y partícipes así como la forma como se perpetró el delito, la misma debe servir para evitar o impedir la continuidad de delito, dar luces acerca de las circunstancias en se que produjo el hecho delictuoso y conocer el destino y ubicación de los bienes sustraídos para reincorporarlos al patrimonio del deudor y de esa manera imputarlos al pago de las obligaciones a favor de sus acreedores.


Art. 213. Ejercicio de la acción penal.

De conformidad con este artículo, existe una acción penal mixta, ya que puede ser privada, siempre y cuando sea el agraviado quien denuncie el hecho punible.

Será público cuando la denuncia la efectúe el órgano competente del INDECOPI, siendo claro que en ambos casos el titular de la acción penal es el Ministerio Público.


Art. 213-A Administración indebida de patrimonios de propósito exclusivo Este es un delito especial propio, pues para su configuración y tipicidad se requiere esencialmente que el autor ejerza dominio fiduciario, así puede darse el caso cuando un administrador de una sociedad de patrimonio especial realiza actos de disposición de los activos, fuero de los límites previstos en la constitución del fideicomiso.


QUE ES UN FIDEICOMISO ?

Es un negocio jurídico en donde se deja un bien o propiedad con un propósito determinado en beneficio a alguien y en el encargo de un sujeto ajeno quien se encargará de administrar y realizar los actos tendientes al cumplimiento de quien será el poseedor posterior los bienes.


El patrimonio fideicometido es el conjunto de activos que se constituye como patrimonio autónomo y sirve como respaldo a los derechos incorporados en valores que a su vez son adquiridos por inversionistas para su circulación como títulos en bolsa. De ahí la importancia de incorporar en este capítulo la conducta irregular que se produce al disponer de un patrimonio dado en fideicomiso pues dado que es intangible y sirve de garantía este no puede verse disminuido sin afectar a los poseedores de los valores que los representan.



Art.214.- Usura

El centro de la tipicidad radica en el préstamo usurario, donde bien se estipulan intereses muy superiores al interés legal del dinero, manifiestamente desproporcionada a la circunstancia del caso o se acepta por encontrarse en necesidad.

También se configura cuando se da por recibida una cantidad mayor a la efectivamente entregada.


BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

La doctrina tradicional sostiene que es el patrimonio.

La doctrina contemporánea, por otro lado, sostiene que se protege el sistema económico crediticio pues no se puede permitir el abuso de una situación privilegiada, mediante la cual se pacten condiciones crediticias superiores a los límites legalmente establecidos.


TIPICIDAD OBJETIVA SUJETO ACTIVO. Puede ser cualquiera, no se exige una cualidad especial o específica para ser considerado autor

SUJETO PASIVO . En primer término será cualquier persona en estado de necesidad y urgida de contar con dinero, en segundo término será la colectividad, pues es un delito de naturaleza macrosocial al verse afectado el equilibrio del sistema crediticio.


TIPICIDAD SUBJETIVA Solo se admite como forma de comisión el dolo. El dolo debe abarcar el conocimiento y la voluntad de hacer que la persona que suscribe el crédito pague intereses por encima del interés legal con el fin de que el agente activo obtenga ventaja patrimonial para sí o para otro.


AGRAVANTE En el segundo párrafo del art. 214 se acoge una causa de agravación de la pena en función de la inimputabilidad del sujeto víctima de la usura y del estado de necesidad en el que pueda encontrarse.

El préstamo leonino es una modalidad de ello, cuya característica principal se halla en el aprovechamiento que realiza el sujeto activo de las condiciones particulares del prestatario.


MODALIDAD TIPICA

Presupuesto esencial para que pueda cometerse esta figura delictiva supone la existencia de un “crédito”, un préstamo o si se quiere un mutuo dinerario, en virtud del cual el agente (prestamista) entrega una determinada suma de dinero a un sujero llamado deudor (prestatario).

Para que se configure un crédito “usurario”, la tasa de interés convenida debe superar el límite fijado por ley.


LOS BANCOS COBRAN INTERESES USURARIOS ?

Las actividades de las entidades dedicadas a la intermediación financiera no están sujetas a las tasas máximas de interés convencional compensatorio o moratorio, fijada por el BCR, por tanto están sustraídas del ámbito de punición.


Sujetos activos de usura por tanto, solo podrán ser aquellos que operan al margen del sistema formal de la banca, los informales que prestan dinero a los particulares.

El delito de crédito usurario exige como elemento del tipo objetivo que el sujeto activo no pertenezca al sistema financiero.

Ver : Art. 12 de la Ley Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros


Libramiento y Cobro indebido

LIBRAMIENTO INDEBIDO


EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

El Dr. Percy García Cavero dice que afirmar que el Bien Jurídico es la fe pública, la confianza o buena fe en los negocios o el sistema crediticio lleva a conceptualizar de modo general e impreciso. Un solo libramiento indebido no desestabiliza , por ejemplo, el sistema de créditos.Lo que se protege es la expectativa de conducta de los agentes económicos referida al uso regular del cheque.No solo es de carácter patrimonial el BJ a proteger sino la expectativa de un acto comercial honesto.


El Dr. Alonso Peña Cabrera Freyre, apunta que el bien jurídico protegido sería la seguridad del tráfico mercantil.

A su entender la doctrina nacional afirma que con este delito no se protege la confianza en el cheque como orden incondicional de pago a la vista , sino el patrimonio del girador.

Sin embargo , reconoce que el patrimonio del beneficiario es subsidiariamente protegido. De otro amanera no se explicaría por qué queda exento de pena la conducta cuando el agente abona el monto total del cheque, como se indica en el último párrafo del art. 215 del CP.


FIGURAS DELICTIVAS

El art. 215 del Código Penal señala seis supuestos de comisión del delito de libramiento indebido de un cheque y estas son:

1.No tener provisión de fondos ni autorización para sobregirarse.

Es decir en el primer caso girar un cheque sabiendo que no tiene fondos; y en el segundo caso no tener la autorización del Banco para respaldar el sobregiro.

El deber legal se encuentra en el art. 173 de la Ley de Títulos valores


2.Frustrar maliciosamente el pago

El sujeto activo dispone de los fondos para hacer frente al pago; pero una vez que libra el cheque procede, con posterioridad a cancelar la orden de pago en el banco sin causa justificada. Se conoce como bloqueo de cheque.

El girador de un cheque está obligado a mantener los fondos en la cuenta para el cobro efectivo del cheque.

La frustración del pago no se limita al retiro de los fondos de la Cta. Cte. Sino a al giro y cobro inmediato de otro cheque, el cambio posterior de la firma autorizada, entre otras artimañas.


3. Imposibilidad de pago

La acción típica tiene lugar cuando el emitente gira un cheque a sabiendas que al momento de su presentación no podrá ser pagado legalmente.

El giro de un cheque sobre cuenta cerrada, el inicio de un procedimiento concursal, el embargo de las cuentas , la utilización de una sola firma cuando son necesarias dos, son algunas delas posibles causas que impedirían el pago de un cheque.

El emitente conce la existencia de cualquiera de estas circunstancias que impedirán el pago al momento de la presentación del cheque.


4. Revocación encubierta del pago.

El autor debe contar con a suficiente cantidad de fondos para que el cheque pueda ser cobrado por su beneficiario, tomando lugar una actitud sobreviniente del girador, quien revoca su voluntad anterior, impidiendo por tanto, que el título valor puede ser efectivizado por el sujeto pasivo.

Para que dar forma a un comportamiento de relevancia penal , ha de advertirse una conducta intencionalmente dirigida a evitar que se pueda concretar el cobro del título valor , con ello las legítimas expectativas del girado.


5. Cobro indebido

El autor se hace pasar como beneficiario del título valor, haciéndose pasar por aquel.Este supuesto típico puede configurarse de dos formas: por actos de suplantación o por actos de modificación.Los actos de suplantación tienen lugar cuando el autor utiliza cualquier medio para suplantar al beneficiario, sea su identidad o su firma, logrando cobrar de este modo el cheque.Los actos de modificación, consisten en la alteración del contenido o formato, así como también cualquier otro requisito formal del cheque, para cobrar sin tener derecho a ello o hacerlo en condiciones distintas alas previstas por el girador.


6. Endoso indebido de cheque

El inciso 6 del art. 215 del CP contempla el supuesto en el que el beneficiario de un cheque lo endosa sabiendo que no tiene una provisión de fondos.

Para que pueda configurarse esta infracción delictiva, se requiere que el autor al momento de endosar (trasmitir), la orden de pagar el cheque, lo haga a sabiendas que no tiene provisión de fondos.

Si quien endosa el cheque, lo ha recibido de otro (emitente) no conociendo de la falta de fondos suficientes para que el Título Valor sea cobrado, será exento de pena por falta de dolo, siempre que el error sea de naturaleza invencible.


PENALIDAD Y CONSECUENCIAS ACCESORIAS

La pena prevista para el delito de libramiento y cobro indebidos, es una pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de cinco años.

Para individualizar la pena, el juez deberá determinar la extensión del daño previsto en el art. 45 y 46 del CP. En este sentido la cuantía de la orden depago incorparada en el cheque jugará un papel importante al momento de que le juez establezca la pena concreta que debe recibir el autor de un delito de libramiento y cobro indebidos.

La legislación comercial y bancaria prevé medidas adicionales, como es el caos de la publicidad del inicio y culminación del proceso penal así como el cierre de las cuentas de las Ctas, Ctes. del girador.


BIBLIOGRAFIA CONSULTADACarlos Angeles Raqui, Lima Marzo del 2011

Bibliografía

1.1. ROJAS VARGAS, FidelROJAS VARGAS, Fidel, DERECHO PENAL Parte Especial . Tomo II

Editorial IDEMSA 3ra Edición Lima 1997.

2. GARCIA CAVERO, Percy DERECHO PENAL ECONOMICO, Parte

Especial Tomo I , EDITORIAL GRIJLEY. Lima 2007.

3. PEÑA CABRERA, FREYRE ,Alonso Raúl. DERECHO PENAL Parte

Especial. Tomo II. Editorial IDEMSA , Lima 2008.

4. BRAMONT ARIAS TORRES, Luis . MANUAL DE DERECHO

PENAL, Parte Especial . Editorial San Marcos, 2da Edición, Lima

1996.


Documents

DELITOS CONTRA LA CONFIANZA Y LA BUENA FE EN LOS NEGOCIOS