Noul Cod Civil modifica contractele de asociere in participatiuneData aparitiei: 11.11.2011Odată cu intrarea în vigoare a noului Cod Civil, au fost abrogate o serie de norme juridice, unele dintre acestea, norme de drept comun ale unei întregi materii (aşa cum e cazul Codului Comercial sau Codului Familiei), altele, norme speciale cu privire la anumite contracte sau operaţiuni (aşa cum e cazul Legii 16/1994 legea arendării sau al Legii 178/1934 privind contractul de consignaţie, ca să dăm numai două exemple). Abordarea contractelor s-a realizat însă prin preluarea vechilor reglementări, uneori cu amendamente, nuanţări sau precizări, alteori cu modificări doar la nivel de exprimare sau redare a noţiunilor juridice şi nu de substanţă sau de conţinut.

Avocat  Mihaela Bădescu

Este de reţinut faptul că toate contractele au devenit civile, fără a mai exista o linie de demarcaţie între conţinutul comercial şi civil al acestora. Foarte importante mai sunt şi regulile generale aplicabile contractelor, aşa cum sunt dispoziţiile referitoare la încheierea, efectele sau modul de încetare a acestora, neexistând reguli speciale cu privire la aceste aspecte, cu foarte mici excepţii, dar care nu reprezintă o noutate (ca exemplu, mă voi referi la contractul de locaţiune, care are o reglementare specială cu privire la încetarea/continuarea raportului juridic). Au apărut şi noţiuni noi, în premieră în legislaţia română, aşa cum e cazul teoriei impreviziunii în contracte şi a intervenţiei instanţei în cazul aspectelor nereglementate de părţi, sau cazul fiduciei.

Pentru început vă propun analiza comparativă a unui contract destul de des întâlnit în practică, pentru avantajele sale net superioare oricăror alte forme de colaborare: contractul de asociere în participaţiune, contract comercial prin excelenţă, devenit în lumina ultimelor reglementări contract civil, cu aplicabilitate mult mai largă şi cu o reglementare mai amănunţită decât până acum.

Reglementat până la 1 octombrie 2011 de Codul comercial, contractul de asociere în participaţiune are actualmente sediul materiei în art. 1949-1954 din noul Cod Civil.

Conform noilor reglementări, contractul de asociere în participaţiune reprezintă, într-o definiţie reformulată, un raport juridic contractual prin intermediul căruia o persoană acordă alteia o participaţie asupra beneficiului sau pierderilor obţinute în urma unei/unor operaţiuni întreprinse.

Voi încerca să subliniez deosebirile esenţiale faţă de reglementările Codului comercial, printr-o analiză comparativă, după cum urmează:

Codul comercial permitea ca participaţia la beneficii şi pierderi să fie calculată asupra unor operaţiuni sau chiar asupra unei întregi activităţi, noile reglementări menţionează doar operaţiuni care, din modul de redactare, rezultă a fi necesar să fie identificate în contract;

Codul comercial impunea ca operaţiunile/activitatea să aibă natură comercială, actualmente contractul de asociere se va putea încheia fără a avea importanţă operaţiunea juridică ce-i face

obiectul şi fără să aibă importanţă dacă părţile fac parte din categoria profesioniştilor sau neprofesioniştilor;

Conform dispoziţiilor art. 254 din Codul comercial, părţile nu mai aveau niciun drept de proprietate asupra bunurilor ce reprezentau aport la asociere, rămânând cu dreptul la restituire în natură sau dezdăunare dacă restituirea devenea imposibilă, potrivit noilor reglementări, partea care aduce un bun în asociere rămâne cu drept de proprietate asupra acestuia, dar cu posibilitatea de a stipula prin contract că acestea vor deveni proprietate comună sau că vor trece în proprietatea unuia dintre asociaţi, răsturnându-se în aceste condiţii premisele legale ale contractului. Restituirea în natură către proprietarul iniţial, chiar în această ultimă teză, poate fi stipulată în contract, ca modalitate de lichidare a asocierii, la momentul încetării acesteia.

Codul comercial prevedea că terţii nu pot avea niciun drept asupra asociaţiei şi nicio obligaţie faţă de aceasta, art. 1953 din noul Cod Civil nuanţează acest aspect, în sensul că asociaţii contractează cu terţii în nume propriu, dar dacă una din părţi acţionează în numele asocierii, toate părţile vor fi obligate solidar faţă de terţi cu privire la actele încheiate de oricare dintre ei, iar terţul e obligat faţă de toţi asociaţii numai în cazul în care asociatul ce a contractat a declarat că acţionează pe contul asocierii;

Noul Cod Civil declară inopozabile terţilor clauzele prin care se limitează răspunderea asociaţilor faţă de aceştia, aspect nereglementat în Codul Comercial;

Noul Cod Civil declară nule clauzele prin care se garantează un nivel minim garantat de beneficii pentru unul dintre asociaţi, regulă de asemenea inexistentă în vechea reglementare.

Celelalte caracteristici ale contractului rămân însă neschimbate. În ambele reglementări asociaţia în participaţiune rămâne o asociere fără personalitate juridică (care nu necesită prin urmare îndeplinirea vreunor formalităţi de înscriere), constatată printr-un contract, încheiat în vederea probării raportului juridic, în formă scrisă, în privinţa formulării contractului aplicându-se principiul libertăţii contractuale a părţilor, care au dreptul să stabilească toate condiţiile contractului, începând cu forma, până la condiţiile asocierii şi modalitatea de dizolvare/lichidare a acesteia.

Vom continua în numerele următoare cu analiza altor contracte speciale de interes şi cu aplicabilitate largă.

Ghid practic privind asocierea in participatiune13 aprilie 2009, ora 12:19 | 16.864 afisari | in JuridicAboneaza-te la: RSS Newsletter   Trimite prin: Twitter Facebook LinkedIn Email

Cred ca am auzit cu totii in lumea comerciantilor "eu aduc terenul , iar dvs. veniti cu investitia si sumele de bani"

In anii 2007-2008 s-a inmultit numarul de contracte de acest fel in Romania.

Ce inseamna asocierea in participatiune?

Asociatiunea in participatiune este definita la art. 251 din Codul Comercial ca fiind "atunci cind un comerciant sau o societate comerciala acorda uneia sau mai multor persoane ori societati o participatiune in beneficiile si pierderile uneia sau mai multor operatiuni, sau chiar asupra intregului comert.

Ce trebuie retinut este aspectul ca aceasta societate nu creaza o persoana juridica (art.253 C.com.), iar asociatii nu sunt tinuti de indeplinirea nici unei formalitati in afara de cea de a incheia contractul de asociere in scris.(art.256 C.com.)

Art.254 alin.1 C.com. dispune "Participantii nu au nici un drept de proprietate asupra lucrurilor puse in asociatiune, chiar daca au fost procurate de dansii." Tinand seama ca asocierea in participatiune nu creaza o noua persoana juridica, aceasta dispozitie este obscura, pentru ca literal nimeni nu ar mai exercita dreptul de proprietate.. Daca pentru bunurile mobile nu sunt alte probleme speciale in raport cu tertii, simpla detentiune valorand proprietate, pentru bunurile imobile aceste dispozitii intra in concurs cu dispozitiile privind publicitatea imobiliara. Cum pentru tert asocierea nu exista, el fiind obligat numai fata de cel cu care contracteaza (art.253 C.com) urmeaza ca inscrierea in cartea funciara a drepturilor privind asupra imobilului rezultate din contractul de asociere in participatiune este obligatorie pentru ca ele sa produca intr-adevar consecinte juridice, in caz contrar tertii putand sa ignore dispozitiile asocierii in participatiune.

Ce nu trebuie sa cuprinda asocierea in participatiune?

Trebuie sa fie prevazute clauze care sa descrie anume cum vor fi impartite beneficiile si pierderile. Clauza leonina, clauza prin care un asociat isi rezerva totalitatea cistigurilor sau este scutit in a suporta pierderile (art.1513 C.civ.).

Dispozitiile asocierii in participatiuneAsociatiunea in participatiune poate sa aiba loc asemenea si pentru operatiunile comerciale facute de catre necomercianti.

Asociatiunea in participatiune nu constituie, in privinta celor de al treilea, o fiinta juridica distincta de persoana interesatilor. Cei de al treilea nu au nici un drept si nu se obliga decat catre acela cu care au contractat.

Participantii nu au nici un drept de proprietate asupra lucrurilor puse in asociatiune, chiar daca au fost procurate de dansii.

Cu toate acestea, intrucat priveste raporturile lor intre dansii, asociatii pot sa stipuleze ca lucrurile ce au adus sa li se restituie in natura, avand dreptul, in caz cand restitutiunea nu s-ar putea face, la reparatiunea daunelor suferite. Afara de aceste cazuri, drepturile asociatilor se marginesc in a li se da cont de lucrurile ce au pus in asociatiune si de beneficii si pierderi.

Afara de dispozitiunile articolelor precedente, conventiunile partilor determina forma, intinderea si conditiunile asociatiunei.

Asociatiunile in participatiune sunt scutite de formalitatile stabilite pentru societati, dar ele trebuie sa fie probate prin act scris.

Asocierea in participatiune apare reglementata la art. 251-256 din Codul Comercial si in alte acte normative cu caracter subsecvent, cum sunt reglementarile in domeniul fiscal care impun un anumit regim juridic aplicabil acestui tip de contracte.

Atat practica comerciala, cat si reglementarile amintite mai sus contureaza institutia ca fiind un contract comercial in care o parte numita asociat principal sau asociat titular convine cu celelalte parti la acord sa efectueze impreuna o anumita operatiune comerciala, mai multe sau chiar intregul lor comert, impartind beneficiile si pierderile.

Desi intruneste aparent caracterele contractului de societate comerciala, asocierea in participatiune se distinge prin aceea ca nu are personalitate juridica si nu constituie in sine o entitate juridica incat sa poata fi angajata juridic. In acest context, singurul care va reprezenta asocierea in raporturile cu tertii va fi asociatul titular sau asociatul principal care va actiona in raporturile sale cu tertii in nume propriu, dar pe seama asocierii, raspunzand in subsidiar fata de celelalte parti la contractul de asociere.

Singura cerinta pentru constituirea unei asocieri in participatiune este incheierea unui contract de asociere in participatiune in care sa se prevada aporturile partilor, obligatiile lor contractuale, modul de administrare al asocierii, modul de repartizare al beneficiilor si pierderilor etc.

ALTERNATIVE. Lipsa formalitatilor de consitutire face din asocierea in participatiune un mod mai rapid si mai flexibil de asociere in vederea realizarii unor operatiuni comerciale. Contractul de asociere nu va da nastere, asa cum spuneam, unei entitati juridice distincte, urmand ca textul contractual sa reglementeze expres cui apartine reprezentarea si care sunt limitele responsabilitatii acestuia fata de asociati.

Aportul in cadrul asocierii in participatiune pot fi in egala masura sume de bani, folosinta unor bunuri sau chiar prestatii in natura. Aceasta face ca, in practica, asocierea in participatiune sa fie deseori folosita pentru a deghiza alte raporturi juridice, cum ar fi inchirierea de exemplu, evitand taxele aferente chiriei. Acelasi mecanism foloseste in cazul in care se incearca evitarea unor reglementari cu privire la autorizatii sau licente necesare in vederea derularii anumitor operatiuni. Astfel, o parte care detine autorizatiile sau licentele se poate asocia cu o alta parte care nu are aceste autorizatii, dar detine capacitatea de productie, aportul uneia dintre parti constand in chiar aceste autorizatii sau licente.

DISPOZITII. Cu privire la aportul in natura, trebuie aratat ca, daca in contract nu se prevede altfel, bunurile aduse aport de asociatii participanti trec automat in proprietatea asociatului titular. Efectul poate fi insa paralizat printr-o dispozitie contractuala care sa stipuleze ca bunurile se intorc in patrimoniul persoanelor care le-au aportat la incetarea asocierii.

Cat priveste aportul in prestatii trebuie aratat de asemenea ca prestatiile aduse ca aport trebuie sa fie distincte de activitatile care intra in obiectul asocierii, acelea fiind calificate ca obligatii contractuale, si nu ca aport.

In fine, partile sunt raspunzatoare una fata de alta de subscrierea aportului, putand fi stipulate in acest sens penalitati sau dobanzi.

REPREZENTARE. In vederea realizarii obiectului asocierii, asociatii participanti nu intra in raporturi directe cu tertii, reprezentarea asocierii fiind in sarcina asociatului titular care va reprezenta entitatea in raporturile cu tertii, deruland toate operatiunile economice si financiare in nume propriu, dar in contul asocierii.

Ca o consecinta a acestui fapt, toate veniturile si cheltuielile vor fi inregistrate in contabilitatea asociatului titular ca venituri si cheltuieli proprii, urmand a fi evidentiate in paralel, distinct, in contabilitatea asocierii, in baza careia se va face partajarea beneficiilor si pierderilor.

Asocierea in participatiune poate fi constituita, asa cum spuneam, atat in vederea derularii in aceste conditii a unei singure operatiuni comerciale, cat si a intregului comert, cu avantajul ca asociatii participanti pot sa nu aiba calitatea de comerciant.

PERIOADA. Durata asocierii poate fi limitata la durata estimata pentru realizarea obiectului asocierii sau poate fi nedeterminata. Specific asocierilor in participatiune este faptul ca, in cadrul acestora, un asociat actioneaza ca asociat titular, reprezentand asocierea in raporturile cu tertii si deruland in nume propriu, dar pe seama asocierii toate operatiunile comerciale, iar ceilalti asociati - asociatii participanti, care participa efectiv la asociere numai prin aport, care poate consta, asa cum spuneam, in sume de bani, bunuri, folosinta acestora sau chiar prestatii, avand in schimbul aportului lor dreptul la impartirea beneficiilor si pierderilor obtinute pe urma asocierii.

MODEL DE CONTRACT DE ASOCIERE IN PARTICIPATIUNE

PARTILE CONTRACTANTE Incheiat astazi ...................... intre (se pun datele participantilor): Societatea Comerciala .......X........... inmatriculata la nr. ........... in Registrul comertului, cu sediul in ................., cod postal .............., telefon ............, fax ............. avind contul ................... deschis la .................., reprezentata de Presedintele Consiliului de administratie director general ............... si Societatea Comerciala .......Y.......... inmatriculata la nr. ........... in Registrul comertului, cu sediul in ................., cod postal .............., telefon ............, fax ............. av?nd contul ................... deschis la .................., reprezentata de Presedintele Consiliului de administratie director general ...............

2. OBIECTUL CONTRACTULUI Obiectul contractului consta in amenajarea pe cheltuiala sa de catre S.C. X a unui spatiu comercial al carui proprietar este pe care sa-l puna la dispozitia S.C. Y in vederea deschiderii de catre aceasta a unui local de alimentatie publica

4. DURATA CONTRACTULUI Prezentul contract intra in vigoare - la data de ................, data asupra careia ambele parti sunt de acord, si va fi valabil pina la data de ...............................................

5. CONDITIUNILE ASOCIATIUNII

S. C. X se obliga: - sa amenajeze spatiul comercial ce face obiectul prezentului contract potrivit destinatiei hotaraste de comun acord cu S.C. Y in termenul convenit;

S. C. X are dreptul: - sa ceara, in cazul expirarii contractului sau a rezilierii din vina celeilalte parti, restituirea in natura a bunului cu care a contribuit la asociere sau, daca aceasta nu este posibila, repararea daunelor suferite; - sa primeasca un procent de ..... din profitul anual net realizat de S.C. Y; - sa ceara socoteala cu privire la bunul adus in asociere, la beneficii si pierderi.

S. C. Y se obliga: - sa utilizeze spatiul comercial ce face obiectul prezentului contract potrivit destinatiei sale; - sa efectueze reparatiile aparute din vina sa; - sa restituie, la expirarea contractului sau la rezilierea acestuia din vina, spatiul comercial in stare in care i-a fost remis.

S. C. Y are dreptul: - sa ceara S.C. X sa efectueze reparatiile ce nu au fost produse din culpa sa, in timp util. Daca acest lucru nu este posibil, este indreptatit sa reduca din procentul pe care-l datoreaza anual S.C. X, suma corespunzatoare pierderilor suferite.

6. RASPUNDEREA CONTRACTUALA Nerespectarea obligatiilor (sau uneia din obligatiile), prevazute mai sus, de catre una dintre parti determina rezilierea contractului de catre cealalta parte cu un preaviz prealabil de 15 zile.

7. LITIGII Litigiile decurgind din interpretarea si executarea prezentului contract, vor fi solutionate de catre parti pe cale amiabila. In cazul nesolutionarii lor in acest mod, litigiile vor fi supuse instantelor judecatoresti competente.

8. DISPOZITII FINALE Modificarea prezentului contract poate fi facuta numai in scris, prin acordul ambelor parti, sub forma unui act aditional. Prezentul contract a fost incheiat astazi ............., in doua exemplare, cite unul pentru fiecare parte

Asocierea in participatiune10.08.2010 — Cristian

Cadru legal Asocierea in participatiune este reglementata de Codul Comercial (art. 251-256), Codul Fiscal (art. 28 si art. 86) precum si de Normele de aplicare a Codului Fiscal.

Concept Asocierea in participatiune este un tip de contract special prin care doua sau mai multe persoane fizice si/sau juridice convin sa creeze o asociere in care sa contribuie cu anumite bunuri sau servicii in vederea exercitarii in comun a unor activitati comerciale, cu scopul de a imparti profitul obtinut.Asocierea astfel creata nu necesita formalitati de constituire inafara contractului, spre deosebire de societatile comerciale.

Principala caracteristica a asocierii in participatiune este aceea ca nu creeaza o noua entitate juridica, drept care asocierea nu beneficiaza de personalitate sau patrimoniu propriu si in consecinta nu poate dobandi drepturi sau obligatii proprii.In cadrul fiecarei asocieri fara personalitate juridica, constituita potrivit legii, asociatii au obligatia sa incheie contracte de asociere in forma scrisa, la inceperea activitatii, care sa cuprinda inclusiv date referitoare la: partile contractante. Asocierea in participatiune are doua categorii de asociati si anume asociatul principal, vizibil, (administratorul) si asociatul/asociatii secundari, ascunsi (participantii). Asociatul principal, administratorul este, de regula, o persoana juridica, respectiv cea care raspunde pentru indeplinirea obligatiilor asociatiei fata de terti, iar asociatul/asociatii secundari pot fi persoane fizice sau juridice.

obiectul de activitate si sediul asociatiei. In contractul de asociere trebuie precizat, in mod pbligatoriu, care este obiectul de activitate al asocierii precum si unde se afla sediul asociatiei, respectiv locul unde se desfasoara activitatea.

contributia asociatilor in bunuri si drepturi; Contributiile asociatilor reprezinta elementul economic care le da dreptul de a participa la distribuirea profitului realizat din asociere. Codul Comercial roman nu impune restrictii cu privire la tipul de bunuri care pot forma aportul la asociere, asa incat aportul poate consta in bani, contributii in natura (bunuri mobile sau imobile, corporale sau necorporale, inclusiv creante), sau contributii in industrie (licente, know-how). Datorita faptul ca prin asociere nu se creaza o entitate juridica, bunurile aportate nu formeaza patrimoniul asocierii, cum se intampla in cazul societatilor comerciale. Contributia celor doua categorii de asociati:- Contributia asociatului principal. Potrivit doctrinei si practicii, in privinta contributiei asociatului principal nu opereaza niciun transfer de proprietate. Asociatul principal ramane proprietarul bunurilor aportate, in aceleasi conditii ca inaintea asocierii (i.e. faptul aportului la asociere nu modifica nici pozitiv nici negativ modalitatile dreptului).- Contributia asociatului secundar. Soarta juridica a contributiei asociatului secundar a suscitat controverse in doctrina romaneasca, insa in prezent opinia cvasimajoritara este in sensul ca asociatul secundar pierde prerogativele folosintei si dispozitiei, acestea fiind transferate asociatului principal pe durata asocierii. Avand in vedere ca exista ambiguitate cu privire la transferul intregului drept de proprietate de la asociatul secundar la cel principal, este indicat

ca in contractul de asociere sa fie stipulata reintoarcerea bunurilor aportate de asociatul secundar o data ce contractul inceteaza.

cota procentuala de participare a fiecarui asociat la veniturile sau pierderile din cadrul asocierii corespunzatoare contributiei fiecaruia. In principiu, modul in care partile inteleg sa imparta profitul asocierii poate fi determinat in mod liber prin contractul de asociere. Singura interdictie priveste clauza leonina, prin care o parte sa isi rezerve tot profitul sau sa nu participe deloc la pierderi. Daca in contractul de asociere nu se stipuleaza reguli cu privire la impartirea profitului, acesta va fi repartizat conform cotei determinate de contributia fiecarui asociat.

desemnarea asociatului care sa raspunda pentru indeplinirea obligatiilor asociatiei fata de autoritatile publice; In mod obligatoriu, in contractul de asociere trebuie sa se mentioneze care este asociatul principal, respectiv cel care sa raspunda pentru indeplinirea obligatiilor asociatiei fata de autoritatile publice ca si in fata altor persoane.

conditiile de incetare a asocierii. Contributiile asociatilor conform contractului de asociere nu sunt considerate venituri pentru asociatie. Contractul de asociere in participatiune inceteaza potrivit regulilor generale prevazute in materie de Codul civil. Desi incetarea acestui tip de contract se aseamana cu dizolvarea unei societati comerciale, in cazul asocierii in participatiune nu intervine lichidarea. In mod normal, la incetarea contractului de asociere, partile isi recapata bunurile pe care fiecare le-a aportat. Totusi, avand in vedere discutiile din doctrina referitoare la natura drepturilor pe care le pastreaza sau pierde asociatul secundar, este preferabila inserarea in contract a unei prevederi exprese in sensul ca la incetarea contractului de asociere in participatiune asociatul secundar va redobandi deplina proprietate asupra bunurilor aportate. Cazurile in care contractul de asociere inceteaza privesc, de regula:- Epirarea termenului stipulat;- Indeplinirea scopului propus;- Falimentul oricaruia dintre asociati;- Acordul partilor.

Contractul de asociere se inregistreaza la organul fiscal competent, in termen de 15 zile de la data incheierii acestuia. Organul fiscal are dreptul sa refuze inregistrarea contractelor, in cazul in care acestea nu cuprind datele solicitate conform prezentului alineat.

Asocierile au obligatia sa depuna la organul fiscal competent, pana la data de 15 martie a anului urmator, declaratii anuale de venit, conform modelului stabilit de Ministerul Finantelor Publice, care vor cuprinde si distributia venitului net/pierderii pe asociati.

Intr-o asociere fara personalitate juridica intre doua sau mai multe persoane juridice romane, veniturile si cheltuielile inregistrate se atribuie fiecarui asociat, corespunzator cotei de participare din asociere.

Intr-o asociere fara personalitate juridica cu o persoana juridica straina si/sau cu persoane fizice nerezidente, precum si cu persoane fizice romane, persoana juridica romana trebuie sa indeplineasca obligatiile ce ii revin fiecarui asociat, potrivit prezentului titlu.

Functionarea asocierii Asocierea in participatiune confera drepturi si obligatii diferite pentru fiecare asociat. Obligatiile asociatului principal. Asociatul principal are urmatoarele obligatii, in cadrul

asocierii:- sa asigure organizarea si conducerea evidentelor contabile;- sa determine venitul net/pierderea obtinut/obtinuta in cadrul asociatiei, precum si distribuirea venitului net/pierderii pe asociati;- sa depuna o declaratie privind veniturile si cheltuielile estimate, la termenele stabilite, la organul fiscal la care asociatia este inregistrata in evidenta fiscala;- sa inregistreze contractul de asociere, precum si orice modificare a acestuia la organul fiscal la care asociatia este inregistrata in evidenta fiscala, in termen de 15 zile de la data incheierii acestuia. Prin sediul asociatiei se intelege locul principal de desfasurare a activitatii asociatiei;- sa reprezinte asociatia in verificarile efectuate de organele fiscale, precum si in ceea ce priveste depunerea de obiectiuni, contestatii, plangeri asupra actelor de control incheiate de organele fiscale;- sa raspunda la toate solicitarile organelor fiscale, atat cele privind asociatia, cat si cele privind asociatii, legate de activitatea desfasurata de asociatie;- sa completeze Registrul pentru evidenta aportului si rezultatului distribuit;- alte obligatii ce decurg din aplicarea titlului III din Legea nr. 571/2003 privind Codul fiscal, cu modificarile si completarile ulterioare.

Obligatiile asociatului secundar. In cadrul asocierii, asociatul sau asociatii secundari au urmaatoarele drepturi:- oligatia de a aporta bunuri pentru desfasurarea in comun a activitatii in asociere. El va suporta eventualele pierderi rezultate din activitatea asocierii, chiar daca intreaga operatiune este efectuata de asociatul aparent. Exceptia de la aceasta regula priveste situatia in care asociatul principal a cauzat pierderile prin culpa sa.- Obligatia de a respecta clauzele mentionate in contractul de asociere.

Profitul/PierdereaVenitul sau pierderea anuala, realizate in cadrul asocierii, se distribuie asociatilor, proportional cu cota procentuala de participare corespunzatoare contributiei, conform contractului de asociere.Venitul net se considera distribuit si daca acesta ramane la asociatie sau este pus la dispozitie asociatilor.

In cazul modificarii cotelor de participare in cursul anului, pentru distribuirea venitului net anual se va proceda astfel:- se determina un venit net/o pierdere intermediar/intermediara la sfarsitul lunii in care s-au modificat cotele pe baza venitului brut si a cheltuielilor, astfel cum acestea sunt inregistrate in evidentele contabile;- venitul net/pierderea intermediar/intermediara se aloca fiecarui asociat, in functie de cotele de participare, pana la data modificarii acestora;- la sfarsitul anului, din venitul net/pierderea anual/anuala se deduce venitul net/pierderea intermediar/intermediara, iar diferenta se aloca asociatilor, in functie de cotele de participare ulterioare modificarii acestora;- venitul net/pierderea anual/anuala distribuit/distribuita fiecarui asociat se determina prin insumarea veniturilor nete/pierderilor intermediare determinate mai sus.Tratamentul fiscal al venitului realizat din asociere, in alte cazuri decat asocierea cu o persoana juridica, va fi stabilit in aceeasi maniera ca si pentru categoria de venituri in care este incadrat.

Profitul/venitul cuvenit unei persoane fizice, dintr-o asociere cu o persoana juridica romana, microintreprindere care nu genereaza o persoana juridica, este asimilat, in vederea impunerii la nivelul persoanei fizice, venitului din activitati independente, din care se deduc contributiile obligatorii in vederea obtinerii venitului net.Impozitul retinut de persoana juridica in contul persoanei fizice, pentru veniturile realizate dintr-o asociere cu o persoana juridica romana care nu genereaza o persoana juridica, reprezinta plata anticipata in contul impozitului anual pe venit. Obligatia calcularii, retinerii si virarii impozitului, determinat conform metodologiei stabilite in legislatia privind impozitul pe venitul microintreprinderii, revine persoanei juridice romane.

In cazul unei asocieri in participatiune dintre o persoana juridica si o persoana fizica, din punct de vedere fiscal, intalnim reglementari referitoare la impozitul pe profit/venit, si reglementari fiscale referitoare la TVA.

4.1 Reglementari fiscale referitoare la impozitul pe profit/venit.

In acest caz intalnim doua situatii si anume:- asocierea dintre o persoana fizica si o microintreprindere- asocierea dintre o persoana fizica si o persoana juridica platitoare de impozit pe profit.

4.1.1 Asocierea dintre o persoana fizica si o microintreprindere

Profitul/venitul cuvenit unei persoane fizice, dintr-o asociere cu o persoana juridica romana, microintreprindere care nu genereaza o persoana juridica, determinat cu respectarea regulilor stabilite in titlul IV (Impozitul pe veniturile microintreprinderilor), este asimilat, in vederea impunerii la nivelul persoanei fizice, venitului din activitati independente, din care se deduc contributiile obligatorii in vederea obtinerii venitului net. Impozitul retinut de persoana juridica in contul persoanei fizice, pentru veniturile realizate dintr-o asociere cu o persoana juridica romana care nu genereaza o persoana juridica, reprezinta plata anticipata in contul impozitului anual pe venit. Obligatia calcularii, retinerii si virarii impozitului, determinat conform metodologiei stabilite in legislatia privind impozitul pe venitul microintreprinderii, revine persoanei juridice romane.Venitul obtinut de o persoana fizica dintr-o asociere cu o persoana juridica contribuabil, potrivit titlului IV, care nu genereaza o persoana juridica trebuie calculat, retinut si virat prin retinere la sursa, reprezentand plati anticipate, din veniturile platite.

Impozitul ce trebuie retinut se stabileste aplicand cota de impunere prevazuta pentru impozitul pe veniturile microintreprinderilor la veniturile ce revin persoanei fizice din asociere.

Cota de impunere prevazuta pentru impozitul pe veniturile microintreprinderilor este de 1,5% aplicata la veniturile ce revin persoanei fizice din asociere.Calculul si plata impozitului pe venitul microintreprinderilor se efectueaza trimestrial, pana la data de 25 inclusiv a lunii urmatoare trimestrului pentru care se calculeaza impozitul

4.1.2. Asocierea dintre o persoana fizica si o persoana juridica platitoare de impozit pe profit

Persoanele fizice rezidente asociate cu persoane juridice romane, pentru veniturile realizate atat in Romania cat si in strainatate din asocieri fara personalitate juridica sunt obligate la

plata impozitului pe profit. In acest caz, impozitul datorat de persoana fizica se calculeaza, se retine si se varsa de catre persoana juridica romana.

Impozitul datorat de catre contribuabilii persone fizice rezidente asociate cu persoane juridice romane si retinut de catre persoana juridica responsabila se calculeaza prin aplicarea cotei de impozit, (16%, conform art. 17 CF), asupra partii din profiturile asocierii, care este atribuibila fiecarui asociat. Persoana responsabila are obligatia de a declara si plati impozitul pe profit trimestrial, pana la data de 25 inclusiv a lunii urmatoare trimestrului pentru care se distribuie rezultatul asocierii.

4.2 Reglementari fiscale referitoare la TVA

In cecea ce privesste taxa ape valoarea adaugata, in cazul asociatiilor in participatiune care nu constituie o persoana impozabila, drepturile si obligatiile legale privind taxa revin asociatului care contabilizeaza veniturile si cheltuielile, potrivit contractului incheiat intre parti.

In cazul asocierilor in participatiune sau al altor asocieri tratate drept asocieri in participatiune conform art. 127 alin. (10) din Codul fiscal, drepturile si obligatiile legale privind taxa pe valoarea adaugata revin asociatului care contabilizeaza veniturile si cheltuielile, potrivit contractului incheiat intre parti. Prin drepturi si obligatii legale se intelege printre altele, dreptul de a exercita deducerea taxei pentru achizitii conform prevederilor art. 145 - 147^1 din Codul fiscal, obligatia de a emite facturi catre beneficiar si de a colecta taxa in cazul operatiunilor taxabile. Aceste prevederi se aplica numai in situatia in care asociatul care contabilizeaza veniturile si cheltuielile efectueaza achizitiile asocierii pe numele sau si emite facturi in nume propriu catre terti pentru livrarile de bunuri si prestarile de servicii obtinute de asociere, urmand ca veniturile si cheltuielile sa fie atribuite fiecarui asociat corespunzator cotei de participare in asociere. Daca membrii asociati actioneaza in nume propriu fata de terti si fata de ceilalti membri asociati, fiecare persoana va fi tratata drept o persoana impozabila separata in conformitate cu prevederile art. 127 alin. (9) din Codul fiscal si tranzactiile respective se impoziteaza distinct in conformitate cu regulile stabilite la titlul VI al Codului fiscal.

Decontul de TVA se depune de asociatul care conduce contabilitatea asocierii. In decont se inscriu operatiunile din desfasurarea activitatii proprii si operatiunile din asociere. Facurile se emit pe numele societatii care are calitatea de responsabil al asocierii. Jurnalul de vanzari si de cumparari se tine separat pentru operatiunile asocierii de catre societatea responsabila.

Avand in vedere cele de mai sus, putem concluziona urmatoarele: - Contractul de asociere in participatiune da nastere unui parteneriat flexibil care nu presupune formalitati complexe de inregistrare si autorizare.- Partile pot prevedea in contract orice tip de reguli pentru a stabili drepturile si obligatiile lor reciproce;- Asocierea in participatiune nu poate fi supusa procedurii insolventei.- Asociatul principal raspunde nelimitat fata de terti pentru prejudiciile suferite de acestia ca urmare a activitatii asocierii.- Pe perioada existentei asocierii in participatiune, asociatul secundar pierde cel putin folosinta si posesia bunurilor aportate.- Asociatul secundar nu are un control direct asupra administrarii pe care o desfasoara asociatul principal.