CONSEJO PERMANENTE DE LA OEA/Ser.G ORGANIZACI“N .As li§µes da reuni£o preparat³ria de Porto

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CONSEJO PERMANENTE DE LA OEA/Ser.G ORGANIZACIN DE LOS ESTADOS AMERICANOS CP/CAJP-2652/08 add. 2 10 noviembre 2008 COMISIN DE ASUNTOS JURDICOS Y POLTICOS Original: portugus

PROPUESTAS DE LOS ESTADOS MIEMBROS PARA LA SPTIMA CONFERENCIA ESPECIALIZADA INTERAMERICANA SOBRE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

(CIDIP-VII)

TEMA I: PROTECCIN AL CONSUMIDOR

(Brasil)

MISIN PERMANENTE DEL BRASIL ANTE LA ORGANIZACIN DE LOS ESTADOS AMERICANOS

iii

N

La Misin Permanente del Brasil ante la Organizacin de los Estados Americanos saluda

atentamente a la Presidencia de la Comisin de Asuntos Jurdicos y Polticos y se complace en

solicitar que se circule entre los Estados Miembros la propuesta brasilea de Convencin

interamericana sobre el derecho aplicable a algunos contratos y transacciones internacionales de

consumo, que se encuentra adjunta. El proyecto de Convencin est acompaado de la nota

explicativa preparada por los expertos del Gobierno del Brasil en la CIDIP-VII.

La Misin Permanente informa que Brasil tiene la intencin de ser sede de la CIDIP-VII y

que se propone anunciar, en breve, la fecha propuesta para la reunin. En este contexto, solicita a la

Presidencia de la CAJP que establezca un plazo para que los Estados Miembros presenten

comentarios a la propuesta de Convencin formulada por Brasil.

La Misin Permanente del Brasil aprovecha esta oportunidad para reiterar a la Presidencia de

la Comisin de Asuntos Jurdicos y Polticos las seguridades de su ms alta y distinguida

consideracin.

Washington, 7 de noviembre de 2008.

NOTA EXPLICATIVA DE LA PROPUESTA FINAL BRASILEA

(Propuesta Brasilea de Convencin Interamericana sobre el derecho aplicable a algunos contratos y transacciones internacionales de consumo)

Por Ricardo Morishita Wada (DPDC-MJ) y Cludia Lima Marques (UFRGS),

Delegacin del Brasil en la CIDIP VII

El gobierno brasileo tiene el honor de presentar la versin final mejorada y consolidada del trabajo conjunto, generoso y muy exitoso de los expertos y delegados en el Foro Virtual-OEA, en la reunin preparatoria de Porto Alegre, en la Universidad Federal de Rio Grande do Sul (diciembre 2006), en el Grupo de Trabajo Informal (enero a noviembre 2007) y en congresos acadmicos de su propuesta para una Convencin Interamericana sobre el derecho aplicable a algunos contratos y transacciones internacionales de consumo y la siguiente Exposicin de Motivos.

Este texto final (de n IV) de la Propuesta Brasilea, fue finalizado teniendo en cuenta las

valiosas sugerencias y observaciones de la Reunin Preparatoria de Expertos de Porto Alegre, Brasil (diciembre 2006) y de los comentarios y correcciones de estilo del Grupo de Trabajo de Redaccin informal de expertos y delegados (enero a noviembre 2007). Rendimos homenaje a los honorables expertos y delegados de Argentina, Bolivia, Canad, Costa Rica, El Salvador, Estados Unidos da Amrica, Mxico, Panam, Paraguay y Uruguay, as como a los 50 expertos presentes en Porto Alegre, de ONGs, Universidades, instituciones gubernamentales, de clase, de comercio electrnico y de turismo, la magistratura y la fiscala, de la Conferencia de la Haya, de UNCITRAL, de Consumers International, de la International Association of Consumer Law, que participaron de la reunin preparatoria y los profesores de la Asociacin Americana de Profesores de Derecho Internacional Privado y del Grupo de Investigacin en Derecho Internacional y comparado del consumo (GREDICC-UQAM, Canad), que bien recibirn y comentaran la propuesta.

I. CONTEXTO DE LA PROPUESTA 1. CONTEXTO HISTRICO Y MOTIVACIN DE LA PROPUESTA

El contexto en que el gobierno de Brasil presenta una propuesta Convencin Interamericana sobre el derecho aplicable a algunos contratos y transacciones internacionales de consumo es de un crecimiento exponencial de las relaciones entre consumidores y profesionales, productores o proveedores de bienes y servicios en la regin americana, con cambiantes y complejas modalidades de contratos y transacciones, existiendo consenso generalizado entre todos los pases de Amrica sobre la importancia y necesidad de proteccin de los consumidores frente al libre comercio, tanto que muchos pases elevaron la proteccin del consumidor al rango constitucional, pero hay un vaco legal y convencional sobre la materia, una vez que solamente dos pases (EUA y Canad) tienen normas especiales de Derecho Internacional Privado sobre los conflictos de leyes creados por

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contratos internacionales de consumo, que son contratos de adhesin, situacin de omisin muy grave.

As, teniendo en cuenta la conveniencia de armonizar las soluciones de las cuestiones relativas al consumo internacional como medio de contribuir al desarrollo del comercio internacional de la regin, as como la necesidad de brindar una adecuada proteccin al consumidor, de acuerdo con la Resolucin A/RES/39/248 de la Asamblea General de la ONU (Directrices de las Naciones Unidas para la proteccin del consumidor, del 16 de Abril 1985), el gobierno brasileo hace esta propuesta de Convencin justamente para otorgar mayor seguridad jurdica a todas las partes que intervienen en las transacciones de consumo en las Amricas.

El propsito de la Propuesta de Convencin de Brasil (Propuesta de Convencin Interamericana sobre el derecho aplicable a contratos y transacciones internacionales de consumo) es fijar pautas claras y favorables a los consumidores para el fenmeno especial y creciente del consumo internacional a distancia y electrnico, as como el turismo de masas y sus complejos contratos frente a consumidores (time-sharing, paquetes tursticos etc.). La finalidad es doble, superar la situacin actual de vaco legal en la regin (a) y estimular la confianza de los consumidores, por reconocer la diferencia de estos contratos con los celebrados entre dos comerciantes y la especificidad de los contratos de consumo de manera a permitir el crecimiento del comercio en la regin con seguridad jurdica para todas las partes (b).

A) Finalidad Histrica: Superar la situacin actual de desproteccin legal de los consumidores en contratos internacionales

La situacin actual en materia de contratos internacionales de consumo, y la ley aplicable a

estos contratos no asegura una proteccin efectiva a los consumidores en virtud de dos factores:

1) Vaco legal en Derecho Internacional Privado: el consumidor como protagonista olvidado en los Tratados Interamericanos Por ms que los 34 pases de Amrica tengan leyes sustanciales de proteccin del consumidor (las nicas excepciones son Bolivia y Guyana que tienen leyes sobre servicios universales, una vez que Belice y Repblica Dominicana ya regularon el tema), 1 mismo si 9 pases elevaron la proteccin del consumidor al rango constitucional y de derechos fundamentales; solamente dos pases (EUA y Canad) tienen normas especiales de Derecho Internacional Privado sobre los conflictos de leyes creados por contratos internacionales de consumo, que son contratos de adhesin. En resumen, solamente estos dos pases industrializados (EUA y Canad) protegen de manera eficaz a sus consumidores en el creciente comercio internacional de consumo. En Brasil, como en otros pases de Latino-Amrica se aplica la ley nacional (Cdigo de Proteccin del Consumidor) mismo en casos internacionales, 2 pero son pocos los casos y disputas de consumo (contratos de pequeo monto y espordicos) que se dan en el foro nacional.

1 Cf. Atlas Geopolitico de Defesa do Consumidor, www.mj.gov.br , versin publicada en 2004, p. 18-19, y p. 140-141 en castellano. Vea Belice (Public Utilities Commission Act y Hire Purchase Act) y Bolivia (Ley del Sistema de Regulacin y Ley de Municipalidades, 1999), Guyana y Repblica Dominicana. 2 LIMA MARQUES, Claudia, A proteo do consumidor: aspectos de direito privado regional e geral, in XXVII Curso de Derecho Internacional-OEA/CIJ, Ed. Secretara General- Subsecretaria de Asuntos Jurdicos, Washington, 2001, p. 657ss.

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Los Tratados internacionales existentes y la Soft Law (Leyes Modelos sobre comercio electrnico, etc.) no tratan de manera especial la proteccin del consumidor, 3 ni la Convencin Interamericana de Mxico de 1994 sobre contratos Internacionales. Para Jean-Michel Arrighi el consumidor es el "protagonista olvidado"4 de los Tratados de Libre Comercio, de Integracin Econmica, de Cooperacin Judicial y de la OEA (CIDIP) hoy existentes.

2) La insuficiencia de las respuestas nacionales para la proteccin de los consumidores en mercados liberalizados: quien tiene el rbitro o foro tiene la ley ms favorable (favor offerentis)- Si el tema de proteccin de los consumidores es parte del orden pblico de todos los pases de Amrica, 5 sin una Convencin Interamericana enfocada hacia la proteccin del consumidor, no hay manera de que una conexin especial y ms favorable para los intereses de los consumidores sea introducida en la regin. 6 Mismo leyes modelos solamente alcanzan a cambiar las leyes nacionales y el tema necesita de una Convencin multilateral (hard law), 7 una vez que es de orden pblico y rango constitucional. Las respuestas nacionales son insuficientes frente a la actual liberalizacin del comercio (Tratados de Libre Comercio Bilaterales, Procesos de Integracin, abertura de los mercados a productos y servicios extranjeros, etc.) 8 y es posible la fuga del derecho normalmente aplicable con la eleccin de un foro o rbitro que valide la eleccin ilimitada de leyes

3GARRO, Alejandro Miguel e ZUPPI, Alberto Luis. Compraventa internacional de mercaderas, Ed. La Rocca, Bueno