Doing Business In Azerbaijan:

Aspetti Legali e Case study

Redazione: Margherita D’Urso

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TABLE OF CONTENTS

I. PARTE PRIMA Introduzione...............................................................................3 Contesto Normativo....................................................................4

a) Costituzione di una societa`.............................................................5b) Attivita` soggette a licenza..............................................................7

c) Lavoro dipendente.......................................................................8 Tassazione...................................................................................9

a) Amministrazione delle tasse.............................................................9b) Doppia Imposizione......................................................................10

Risoluzione alternativa delle controversie...................................11a) Applicazione necessaria..................................................................11

II. PARTE SECONDA Case Study...................................................................................13

a) Apertura di una Filiale...................................................................13

III.PARTE TERZA Aspetti problematici della legislazione.........................................15

a) Esecuzione del contratto..................................................................16b) Procedure di Insolvenza ..................................................................16c) Introduzione dell`ASAN e lotta alla corruzione……………………..…………………..17

INTRODUZIONE

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Nel corso degli ultimi anni, l'Azerbaigian ha messo in atto un graduale miglioramento della struttura

legale generale relativa alle attività di investimento nel paese mediante una serie di normative pratiche

che hanno liberalizzato la gestione aziendale limitando la burocrazia. Scopo del presente lavoro è quello

di analizzare quelli i modelli societari piu` sono consoni alle scelte imprenditoriali dell' imprenditore

italiano, lo svolgimento dell'attività d'impresa, aspetti inerenti alla tassazione e inoltre al contenzioso,

che risulta fortemente modificato a seguito dell introduzione di una legge sull` Arbitrato. Per questo

motivo l`analisi si snodera` partendo da alcune considerazioni generali sul contesto giuridico e le riforme

in tema di Investimenti esteri, per poi passare alla costituzione di una societa` secondo il diritto azero,

agli aspetti in materia di tassazione e lavoro ed infine la risoluzione delle controversie. La seconda parte

del paper consistera` in un case study dove in concreto si andranno a ripercorrere le varie tappe che

un`impresa deve percorrere nello svolgimento della sua attivita`. Il prospetto qui illustrato si

preoccupera` anzitutto di tracciare un discrimen tra quel che la lettera della legge dice e quanto avviene

in pratica: operare in Azerbaijan infatti si presenta a tratti come estremamente complesso e

burocratizzato, tanto che la presenza di un partner locale a volte costituisce una scelta obbligata.

I. Contesto Normativo

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La rivoluzionaria riforma legale attuata alcuni anni fa ha portato all'adozione di un nuovo corpus

comprensivo di Codice Tributario, Codice Civile e Codice di Procedura Civile, Codice Terriero, Codice del

Lavoro, Codice Doganale come pure di una Legge Valutaria e di una Legge in materia di Arbitrato. Il

Governo è riuscito ad aprire lo scenario economico al livello internazionale varando leggi e normative

che favoriscono gli investimenti. In genere, la legislazione azera prevede un regime molto aperto per gli

IED (in pratica, gli investimenti esteri diretti sono benvenuti in ogni settore in cui l'investitore locale ha il

permesso di investire). Gli investimenti esteri sono protetti da varie garanzie governative e legislative,

tra cui: - garanzia contro le modifiche legislative avverse: di norma, la legislazione vigente al momento di

effettuare un investimento continua ad applicarsi al singolo investitore per i successivi 10 anni,

nonostante eventuali modifiche normative avverse; - garanzia contro la nazionalizzazione e la confisca:

gli investimenti stranieri non sono soggetti a nazionalizzazione (tranne nei casi pregiudizievoli per la

popolazione e lo stato), né a confisca (tranne nei casi di disastro naturale, epidemia, incidenti,

emergenza). In caso di nazionalizzazione e confisca, agli investitori stranieri è garantito un risarcimento

immediato, adeguato ed efficace che deve essere commisurato all'ammontare dell'investimento al

momento della nazionalizzazione o della confisca, pagabile in valuta straniera e liberamente trasferibile

all'estero. - garanzia di risarcimento dei danni: gli investitori stranieri hanno diritto ad essere risarciti dei

danni (compreso il mancato guadagno) subiti a causa di atti illeciti da parte di autorità statali; - garanzia

di rimpatrio degli utili - gli investitori stranieri hanno diritto di rimpatriare gli utili di investimenti esteri,

previo pagamento delle imposte applicabili.

II. Costituzione di una Societa`

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Ai sensi della Legge per la Protezione degli Investimenti Esteri (Legge sugli Investimenti Esteri del 15

gennaio 1992), gli investimenti esteri possono assumere una qualsiasi delle seguenti forme: -

partecipazione in imprese e organizzazioni costituite con enti giuridici e cittadini della Repubblica di

Azerbaigian su base condivisa; - costituzione di imprese totalmente possedute da investitori stranieri; -

acquisto di imprese, proprietà, edifici, strutture, interessenze in imprese, altre azioni, obbligazioni, titoli

e alcune altre proprietà che, ai sensi della legislazione della Repubblica di Azerbaigian, possono essere

possedute da investitori stranieri; - acquisizione di diritti d'uso su terreni e altre risorse naturali, ed

anche altri diritti di godimento reale; - sottoscrizione di accordi con enti giuridici e cittadini della

Repubblica di Azerbaigian che prevedono altre forme di investimento. Le imprese con investimento

straniero possono essere joint-venture, imprese totalmente possedute da investitori stranieri o

rappresentanze di enti giuridici esteri uffici e filiali

a. Una società può cominciare ad operare in Azerbaigian dal momento dell'iscrizione nei registri

statali. Attualmente, le funzioni di autorità di iscrizione per gli enti giuridici commerciali sono

espletate dal Ministero delle Tasse della Repubblica di Azerbaigian. In assenza di iscrizione

formale presso il Ministero delle Tasse, una società non può accendere un conto bancario,

sdoganare o sdoganare merci. A partire dal 1° gennaio 2008, è attivo il nuovo sistema di

iscrizione delle società che viene ora gestito, con notevole semplificazione, da uno sportello

unico del Ministero delle Imposte in modalità one-stop-shop e prevede l'emissione di un

estratto del registro statale e l'assegnazione di un codice fiscale univoco entro tre giorni dalla

presentazione di tutti documenti necessari.

Varie sono le forme di possibile costituzione di un ente giuridico o di una società in Azerbaigian

e, oltre i normali requisiti legali e di traduzione, non ci sono norme specifiche per la costituzione

di società da parte di stranieri. In generale, le aziende estere tendono ad aprire uffici di

rappresentanza o filiali oppure ad iscrivere (costituire) una società locale. La Legge sull'Iscrizione

Statale degli Enti Giuridici e il Registro di Stato (Legge sull'Iscrizione Statale) definisce i requisiti

legali del processo di iscrizione.

Non esistono requisiti specifici in termini di formato delle azioni, né limitazioni legali

all'elemento straniero presente in una società e nell'investimento.

La Legge sull'Iscrizione Statale definisce la tempistica dell'intera procedura. Il termine di base

per l'iscrizione statale di enti giuridici commerciali è stato fissato in tre giorni lavorativi. Il

registro di stato degli enti giuridici contiene i dati generali di un ente giuridico e dei suoi soci

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fondatori. Chiunque sia interessato ha il diritto di richiedere una copia dell'estratto di un

registro. L'imposta statale per l'iscrizione di banche, borse valori, compagnie di assicurazioni,

rappresentanze e filiali di enti giuridici stranieri è di 220 AZN, per l'iscrizione di enti giuridici nel

settore agricolo di 3 AZN ed è di 11 AZN per tutti gli altri enti giuridici.

In genere, la legge azera riconosce i seguenti tipi di enti giuridici commerciali (per enti giuridici

commerciali si intendono quelli che operano a scopo di lucro): - società in nome collettivo - Snc

(General Partnership - GP), - società in accomandita semplice - Sas (Limited Partnership - LP),a -

società a responsabilità limitata - Srl (Limited Liability Company - LLC), - società a responsabilità

aggiuntiva - (Additional Liability Company - ALC)1, - società per azioni2 (di tipo aperto o chiuso) -

Spa (Joint-Stock Company - JSC), - cooperative. Le Srl e le Spa rappresentano la scelta più

comune per la costituzione di un ente giuridico, Organizzazioni non commerciali3.

Con riferimento a questa ultima fattispecie si presume che le organizzazioni non commerciali

azere svolgano attività non a fini di lucro. Ai sensi del Codice Civile, è possibile creare

un'organizzazione non commerciale in una qualsiasi delle seguenti forme: associazione pubblica,

fondazione e unione di enti giuridici oppure sono permesse anche le federazioni, le scuole, le

università e i club. Bene ricordare a questo proposito che la partecipazione nelle associazioni

pubbliche è possibile tanto per le persone fisiche che per le società. Scopo principe dell'

associazione pubblica è quello di perseguire una attività di proprio interesse. I membri di

un'associazione pubblica non rispondono degli obblighi di quest'ultima e, parimenti,

l'associazione pubblica non risponde degli obblighi dei suoi membri.

Un ente giuridico, anche se non costituito in Azerbaigian, può aprire una filiale in Azerbaigian in

una delle tre forme legali disponibili ai fini commerciali: Spa, Srl o società a responsabilità

aggiuntiva. Una filiale è un ente giuridico separato e distinto; la casa madre può contribuire con

beni alla propria filiale ma non risponde degli obblighi della stessa. Una casa madre può però

1 Società a responsabilità aggiuntiva – Un società a responsabilità aggiuntiva è un ente costituito da una o più persone fisiche e/o giuridiche che contribuiscono con le loro quote al capitale sociale. La struttura legale di una società a responsabilità aggiuntiva è simile a quella di una Srl, tranne che in questo caso i soci possono rispondere per la società oltre ai rispettivi contributi, così come normato nello statuto2 La legge azera richiede un capitale azionario minimo per la costituzione di una Spa che va da 2000 AZN per le Spa di tipo chiuso a 4000 AZN per quelle di tipo aperto. Esistono degli altri requisiti di legge per la costituzione di banche e di compagnie assicurative sotto forma di Spa.3 In Azerbaigian, un'organizzazione non commerciale o senza fini di lucro è un ente creato per svolgere varie attività economiche, pubbliche e sociali non correlate alla generazione di profitto e alla distribuzione di tale profitto ai detentori delle quote. Poiché in Azerbaigian è trattata alla stregua di ente giuridico, un'organizzazione non commerciale può possedere beni, sottoscrivere contratti, acquisire diritti di proprietà e di proprietà intellettuale, assumere obblighi a proprio nome, tenere un bilancio indipendente, accendere conti di regolamento e altri conti bancari, e comparire come attore o convenuto in giudizio e in arbitrato..

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essere ritenuta responsabile degli obblighi della propria filiale in caso di fallimento se questo è

stato causato da inadempienza della casa madre in relazione all'esecuzione delle sue istruzioni.

Inoltre, una casa madre e la sua filiale rispondono in solido degli obblighi assunti da quest'ultima

se derivanti direttamente dell'attuazione delle istruzioni della casa madre, anche se la casa

madre non è fallita.

b. Attivita` soggette a licenza

Secondo la legge azera, la licenza è una registrazione ufficiale che consente lo svolgimento del

rispettivo tipo di attività imprenditoriale a una persona giuridica indipendentemente dalla forma

organizzativa e legale, o a una persona fisica che svolga attività imprenditoriali senza la

creazione di un ente giuridico. Una licenza viene concessa in modo non discriminatorio a

qualsiasi ente che ne soddisfi i requisiti specifici. Quindi, salvo qualche eccezione, gli investitori

stranieri possono ottenere delle licenze alle stesse condizioni e con la stessa procedura dei

cittadini azeri. Di norma, il licenziatario non può trasferire una licenza ad altra persona fisica o

giuridica. La concessione delle licenze è disciplinata da leggi, decreti presidenziali e ordinanze

del Consiglio dei Ministri della Repubblica di Azerbaigian. Competente ad esercitare un controllo

globale sulla concessione delle licenze è il Ministero dell`Economia e Industria. Una volta

presentati tutti i documenti cosi come indicato nelle normative regolamentari la licenza viene

emessa in 15 giorni. Mediamente la durata minima delle licenze è di 5 anni con alcune eccezioni

per alcune categorie di prodotti, tra cui alcool, sia per la produzione che per l'importazione.

A seguito del 2002 sono state sensibilmente ridotte le attività commerciali soggette a licenza.

Dalle licenze vanno tuttavia tenuti chiaramente distinti i permessi speciali che sono ancora in

vigore per alcune tipologie di settori. La lista dei documenti necessari per ottenere una licenza è

completo e nessun altro documento può essere richiesto ad una azienda per l'emissione della

licenza.

c. Lavoro Dipendente

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Le relazioni che sottendono al lavoro dipendente nella Repubblica di Azerbaigian sono

disciplinate dal Codice del Lavoro entrato in vigore il 1° luglio 1999 (il Codice del Lavoro)

unitamente ad altre leggi emesse ai sensi di tale codice.

Un rapporto di lavoro si fonda sulla sottoscrizione di un contratto scritto di assunzione che, nella

maggior parte dei casi, è di tipo indeterminato. Limitatamente ad alcune circostanze (quali lavori

stagionali, lavori a progetto con scadenza fissa, accordo del datore di lavoro e del dipendente), il

contratto di assunzione può essere stipulato a tempo determinato fino a un massimo di 5 anni.

Se non risolto mediante avviso entro 7 giorni dalla scadenza del termine originale, un contratto a

termine s'intende rinnovato per lo stesso periodo. Un contratto a tempo indeterminato può

essere risolto dal datore di lavoro solo in alcuni casi specificati dal Codice del Lavoro quali grave

violazione dei doveri professionali da parte di un dipendente, riduzione dell'organico,

accertamento di inadeguatezza professionale di un dipendente da parte di un organismo

competente, modifica delle condizioni di lavoro, ecc. Mentre un datore di lavoro ha l'obbligo, in

caso di risoluzione del contratto, di fornire un preavviso normalmente della durata di 2 mesi (es.,

in caso di riduzione di organico), tranne alcune eccezioni in cui non è richiesto (es., in caso di

violazione grave dei doveri professionali), un dipendente può licenziarsi in qualsiasi momento

con preavviso di un mese.

I titolari d'impresa, in genere, hanno l'obbligo di versare i contributi previdenziali in ragione del

20% del salario minimo.

I dipendenti stranieri impiegati in imprese operanti in Azerbaigian (affiliate o uffici di

rappresentanza) sono soggetti alle leggi sul lavoro azere, ad eccezione di quelli che lavorano in

imprese, filiali o uffici di rappresentanza ubicati in Azerbaigian ma con contratti di assunzione

stipulati nello stato estero sede del datore di lavoro. I cittadini stranieri che desiderano lavorare

in Azerbaigian devono registrarsi nel luogo di residenza e ottenere un permesso di lavoro. I

permessi di lavoro sono rilasciati dal Ministero del Lavoro e della Previdenza Sociale. I

responsabili degli uffici di rappresentanza e delle filiali di enti giuridici stranieri (e i loro delegati)

e certe altre categorie di dipendenti stranieri non hanno l'obbligo di ottenere un permesso di

lavoro in Azerbaigian.

III. Tassazione

Dopo lunghi anni di lavori parlamentari e governativi si e` arrivati alla redazione del Tax

Code nel 2001. Il Tax Code e` suddiviso in due parti, di cui una generale e una speciale. La

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parte generale si sofferma sulle definizioni sia sostanziali che procedurali della materia,

mentre la parte speciale si occupa delle varie tasse applicate all`interno del Paese. Tra

queste: imposte a titolo personale, le imposte sui profitti di impresa, le varie accise, la tassa

di proprieta`, tassa sulla proprieta` terriera, la tassa autostradale e quella del sottosuolo. Il

Tax Code riconosce altresi l`esistenza di regimi speciali di tassazione, questi regimi speciali

riguardano principalmente il settore oil and gas (“PSAs4”). Per di piu` dal 2008 il Tax Code

riconosce regimi fiscali che vengono applicati in alcune zone particolari. La residenza in una

delle zone indicate nel codice ha come effetto quello di vedere l`applicazione di una aliquota

piu` bassa nonche` la disapplicazione di una serie di imposte. Ciononostante ancora non

sussiste un elenco completo di queste zone a regime semplificato. A partire dal 2013 il Tax

Code ha inoltre introdotto significative semplificazioni e privilegi fiscali per i residenti di

parchi industriali e tecnologici. Questi privilegi includono l`esenzione dalle tasse sui profitti e

sulla proprieta` per sette anni. Tali zone sono inoltre esentate dall`applicazione dell`imposta

sul valore aggiunto (VAT) nell`importazione di alcune categorie di beni.

a. Amministrazione delle tasse

Tutte le societa` Azerbaijane, gli uffici di rappresentanza, le filiali e gli imprenditori

individuali cosi come anche tutte le compagnie straniere che operano in Azerbaijan

devono registrarsi presso le autorita` competenti specificando se le loro attivita` sono o

meno svolte in Azerbaijan.

Al momento ci sono tre distinti regimi fiscali che sono applicabili in Azerbaijan, questi

sono il regime statutario, il regime fiscale applicabile alle societa` che operano nell`oil e

gas sotto l`accordo PSA e le compagnie coperte dall`accordo HGA5. Il regime statutario

e` applicabile a tutte le compagnie che operano in Azerbaijan al di fuori della ratione

materiae del PSA e del HGA. Il regime PSA si applica in generale a tutte le compagnie che

sono in un production sharing agreement e tutti i loro subcontraenti esteri. Il regime

HGA si applica invece a tutte le imprese che lavorano sull`oleodotto Baku- Tbilisi-

Ceyhan e il gasdotto del South Caucasus.

In questa sede ci occuperemo principalmente del regime statutario, in quanto quello

che tocca i settori diversi dall`oil and gas. Partiamo dall`analisi del VAT. Questa imposta

4 Product Sharing Agreement 5 Host Government Agreement

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non differisce sostanzialmente da quella utilizzata nella maggior parte dei paesi europei

per quanto concerne la fornitura di beni e la prestazione di servizi. Secondo il diritto

azerbaigiano un`enita` giuridica che fatturi piu` di 120.000 manat nell`arco di 12 mesi

deve registrarsi, secondo quanto previsto dal Tax Code, presso l`ufficio competente del

Ministero delle tasse. Al momento l`aliquota applicata e` del 18 per cento.

Altra tassa che interessa l`attivita` imprenditoriale e` sicuramente la tassa sui profitti.

L`applicazione di questa tassa muta e segue un diverso regime a seconda che si tratti di

residenti o non residenti. Nel caso si tratti di residenti in Azerbaijan allora la base

imponibile sara` costituita dall`intero fatturato aziendale diminuito delle deduzioni

previste all`interno del Tax Code; se invece si tratta di societa` che non e` residente

allora la base imponibile sara` costituita dai soli profitti ottenuti in Azerbaijan. L`aliquota

da applicare nel caso di specie e` del 20 per cento.

b. Doppia tassazione

Dal momento che le persone giuriche residenti sono tassate sull`insieme dei loro profitti

in Azerbaijan, c`e` il rischio che la persona giuridica straniera possa essere tassata una

seconda volta, per gli stessi profitti anche nel Paese di origini. A questo proposito nel

corso degli ultimi anni l`Azerbaijan ha siglato diverse convenzioni per evitare la doppia

Tassazione. Tra questi paesi figura anche l`Italia. Questo non significa tuttavia che a

priori l`imprenditore economico sia esentato dal pagamento dele imposte, ma che al

contrario in un secondo momento, secondo quanto esplicitamente previsto dalla

convenzione stilata con il Paese di appartenenza, sara` possibile rientrare delle Tasse

pagate in Azerbaijan. Per i dettagli di questo aspetto si rimanda alla Convenzione

bilaterale ITALIA- AZERBAIJAN entrata in vigore nell`agosto del 2011.

IV. Risoluzione delle controversie e arbitrato

L'Azerbaigian ha un sistema giudiziario articolato in tre gradi: i tribunali di primo grado, le corti di

appello e la corte di cassazione. I tribunali di primo grado sono le corti distrettuali (o cittadine) di

giurisdizione generale, le corti economiche locali e le corti militari. E' necessario sottolineare che il

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sistema giudiziario azero sta attraversando una fase critica di transizione dal tipo sovietico di "corte

di giustizia" a un sistema giudiziario moderno e indipendente in un processo di riforma

caratterizzato da pietre miliari quali la rinomina dei giudici e le recenti riforme legali. Le corti di

giurisdizione generale deliberano sulle controversie civili, familiari o terriere, sull'uso delle risorse

naturali, la protezione ambientale, questioni fiscali e amministrative e altre fattispecie in cui per lo

meno una delle parti in causa è una persona fisica che non è un imprenditore oppure, qualora lo sia,

se l'origine della controversia non è riconducibile all'attività imprenditoriale. Le corti economiche

esaminano le controversie economiche che insorgono nei rapporti civili, amministrativi e altri

rapporti legali tra enti giuridici e imprenditori individuali. Ai sensi del Decreto Presidenziale, la Corte

di Appello Economica è stata liquidata e sono state costituite delle corti di appello regionali nelle

città di Baku, Ganja, Sheki, Sumqayit e Shirvan. Le sentenze delle corti di appello possono essere

ulteriormente appellate facendo ricorso alla Corte di Cassazione. Presso la Corte Suprema, la sezione

di appello per i casi civili esamina i ricorsi per sentenze emesse dalle sezioni civili delle corti di

appello, e quella per i casi economici riesamina le sentenze delle sezioni civili delle corti di appello.

La corte di cassazione ha sede a Baku.

a. Applicazione obbligatoria Le procedure esecutive di cui alla Legge in materia di Esecuzione delle Decisioni Giurisdizionali si

applica alle sentenze delle corti azere ed estere come pure ai lodi arbitrali internazionali ed

esteri. Sono ordini esecutivi: - le decisioni giurisdizionali (es., sentenze di corti azere, ordinanze

provvisorie, lodi di corti e tribunali arbitrali internazionali, sentenze di corti di stati e arbitrali

estere). - accordi legalizzati in materia di recupero degli alimenti e garanzie collaterali di accordi

ipotecari, - note esecutive di notai, - delibere di organismi statali (ufficiali) autorizzati ad

esaminare casi di illecito amministrativo, - elenchi di ipoteche emessi in virtù di accordi ipotecari

per proprietà immobiliari, - delibere di organismi di altri stati qualora previsto a termini di legge.

I documenti devono essere presentati a un ufficiale giudiziario per l'esecuzione entro i seguenti

termini: - decreti emessi conformemente a decisioni giurisdizionali e ordinanze del tribunale: un

mese - decreti emessi conformemente a delibere del tribunale sull'adozione di misure cautelari:

immediatamente, - note esecutive di notai e delibere di organismi (ufficiali) autorizzati a

esaminare casi di illecito amministrativo: dieci giorni, - decreti emessi conformemente a delibere

di corti e tribunali arbitrali internazionali e delibere di corti di stati e arbitrali estere: tre anni. La

mancata esecuzione volontaria delle delibere appropriate comporta l'obbligatorietà

dell'esecuzione mediante l'applicazione dei seguenti provvedimenti: - preclusione del diritto e

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conseguente vendita dei beni, - pignoramento dei salari e pagamenti simili, - preclusione del

diritto su beni del debitore in possesso di terzi. - sequestro dei beni del debitore e conseguente

trasferimento al ricorrente. Portare una disputa in arbitrato è un meccanismo consentito di

risoluzione delle controversie. In generale, i casi che possono essere deferiti a una corte di

giustizia possono essere risolti per via arbitrale quando previsto a termini di legge, dagli accordi

internazionali e con il consenso delle parti. Le corti azere hanno giurisdizione esclusiva su certe

materie tra cui i diritti su beni immobili siti in Azerbaigian, il riconoscimento di brevetti, marchi o

diritti se registrati in Azerbaigian (o se è stata depositata richiesta in tal senso), quando l'azione è

intentata nei confronti di un vettore in virtù di un contratto di trasporto merci, nei casi relativi

all'esistenza di una persona giuridica registrata in Azerbaigian o qualora sia richiesta la

cancellazione di una delibera presa da una persona giuridica. Abbastanza interessante è il fatto

che la legislazione di procedura civile non prevede una normativa per l'esecuzione dell'arbitrato

a livello nazionale, quindi, si può presumere che le parti siano libere di predisporre delle regole

di reciproco accordo. Non si puo` ignorare tuttavia come l`assenza di una legge di esecutivita`

dell`arbitrato presenti degli aspetti problematici e come di fatto disincentivi alla scelta di un

arbitrato azerbaijano. Diversa invece la situazione in cui le parti si siano accordate per un

arbitrato estero. L'Azerbaigian ha infatti fatto notevoli progressi per quanto attiene all'arbitrato

internazionale tra cui l'accesso e la ratifica della Convenzione di New York del 1958 sul

riconoscimento e l’esecuzione delle sentenze arbitrali straniere (la Convenzione di New York), la

Convenzione di Washington del 1965 in tema di controversie relative ad investimenti tra Stati e

parti di un altro Stato contraente (la Convenzione di Washington) e la Convenzione Europea

sull'arbitrato commerciale internazionale datata 21 aprile 1961. L'Azerbaigian ha anche varato

una Legge sull'Arbitrato Internazionale che fondamentalmente adotta il modello di legge

UNCITRAL sulla conciliazione commerciale internazionale del 21 giugno 1985. Infine,

l'Azerbaigian è un firmatario dell'Accordo sull'ordinanza di applicazione reciproca dei lodi e delle

sentenze arbitrali delle corti economiche sul territorio dei paesi della Comunità di Stati

Indipendenti. Le sentenze di applicazione e riconoscimento dei lodi arbitrali stranieri sono

emesse dalla Corte Suprema. In alcuni casi, l'applicazione può essere negata, in particolare se: -

un lodo contravviene alla legislazione azera oppure offende la politica pubblica di sovranità della

Repubblica di Azerbaigian, - non è rispettato il principio di reciprocità, - esiste una sentenza

valida di una corte azera relativa alle stesse parti e allo stesso oggetto, - il lodo non è stato

attuato nel paese in cui è stato emesso. La Convenzione di New York certamente non si applica

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al riconoscimento e all'applicazione di lodi nazionali da parte delle corti azere (laddove un lodo

sia reso in procedimenti arbitrali azeri). In assenza di disposizioni relative nella legge di

procedura civile, si può fare riferimento alla Legge sull'Arbitrato Internazionale ai sensi della

quale un lodo arbitrale commerciale internazionale reso in procedure arbitrali in Azerbaigian

può restare lettera morta, fra l'altro, se: - l'avviso di nomina di un arbitro o dei procedimenti

arbitrali era manchevole, - la controversia non ricade entro i limiti dell'accordo arbitrale, - la

composizione del tribunale arbitrale o della procedura arbitrale non corrispondeva all'accordo

tra le parti, - l'oggetto della disputa non può essere composto mediante arbitrato ai sensi della

legislazione dello stato avente giurisdizione, - il lodo arbitrale è in conflitto con la legislazione

azera. Vale la pena notare che secondo la Costituzione dell'Azerbaigian, in caso di conflitto i

trattati internazionali ratificati dalla Repubblica di Azerbaigian prevalgono sulle leggi nazionali.

Quindi, in caso di arbitrato internazionale secondo la Convenzione di Washington, il lodo

arbitrale sarà applicabile in Azerbaigian come se fosse una sentenza definitiva di una corte azera

(Art. 54 della Convenzione di Washington).

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PARTE II

CASE STUDY

Andiamo ad analizzare l`ipotesi di una societa` Italiana che decida di operare nel Paese

instaurando un ufficio in loco. Di seguito riporteremo tutti i passaggi necessari per l`apertura di

una filiale in Azerbaijan.

1. Risoluzione aziendale

Una risoluzione aziendale deve essere adottata dal centro amministrativo della filiale. La

risoluzione deve riflettere gli elementi chiave concernenti lo stabilimento della filiale e la

Registrazione in Azerbaijan. La risoluzione deve essere eseguita con diligenza dall`organo

competente aziendale e deve comunque essere apostillata.

2. Conferimento della procura al General Manager

La procura al General Manager della filiale deve essere conferita dale sede legale de al fine di

autorizzare il compiere atti in nome e per conto della societa` estera. Bene notare che e`

possibile estendere la procura anche al vice manager. In questo caso ancora una volta sara`

necessario che la sede legale provveda alla nomina di altri rappresentanti.

3. Presentazione di altri documenti

I seguenti documenti dovrebbero essere allegati alla domanda per la registrazione formale:

(i) una copia legalizzata e apostillata dello Statuto della sede legale– al cui proposito

sarebbe preferibile la trasmissione preventiva dello statuto allo studio legale di supporto

in Azerbaijan, cosi da provvedere in modo piu` celere alla traduzione:

(ii) una copia legalizzata e apostillata del certificato di Registrazione, Licenza di commercio,

l`atto costitutivo della societa`;

(iii) una copia del passaporto del General Manager – nel qual caso una copia scannerizzata

puo` ritenersi sufficiente;

(iv) documenti che confermano la sede legale della filiale in Azerbaijan: il consenso scritto e

legale del locatario, una copia legale del documento che conferma il titolo di

proprieta`(e` comuque possibile, qualora lo studio legale di assistenza lo preveda,

richiedere una sede locale temporanea per la filiale).

(v) E` bene peraltro procurare due versioni dei precedenti documenti che siano

debitamente apostillati.

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A seguito della ricezione di tutti I documenti sopra indicati si provvedera` alla traduzione di un

notaio locale. Una volta ricevuti I documenti apostillati sara` necessario registrarsi presso il

Ministero delle Tasse. A questo proposito e` bene notare che la cifra di AZN 220 + AZN 1 deve

essere pagata in anticipo come commissione bancaria per la registrazione della filiale.

4. Esecuzione, Legalizzazione e Apostille 6

Ai fini dell`esecuzione, tutti I documenti precedentemente indicati devono essere

appropriatamente legalizzati e apostillati nelle giurisdizioni di provenienza. Le autorita` che

abbiamo proseguito all` apostilla devono essere confermate da una nota specifica effettuata

dall`autorita` notarile del Paese ove e` situata la sede legale. Questo momento ha un`

importanza fondamentale: senza conferma dei documenti sopra menzionati si rischia infatti che

il competente ufficio Azerbaijano metta in discussione la validita` dei documenti stessi.

Tutti I documenti che siano stati apostillati devono essere legati in un fascio al fine di garantirne

l`integrita`( nel dettaglio: le pagine di un documento devono essere attaccate l`una all`altra e

legate da un nastro e convalidate da un notaio )

5. Regolamento della Filiale

Il regolamento di una filiale deve contenere tutte le disposizioni necessarie alla registrazione

della filiale ai fini della registrazione presso i registri statali e per la gestione delle operazioni

quotidiane della filiale stessa. A questo proposito molti studi legali operanti nel Paese

dispongono gia` dei regolamenti standard che possono essere modificati a discrezione della sede

legale: tali modifiche necessitano tuttavia di un controllo preventivo da parte dello studio legale

locale per verificarne la compatibilita` con la legge locale. E` necessaria comunque ai fini della

Registrazione una traduzione in Azero.

PARTE III

6 L'apostille è una certificazione che convalida, con pieno valore giuridico, sul piano internazionale l'autenticità di

qualsivoglia atto pubblico, e in particolare di un atto notarile.

Tale istituto giuridico, benché poco noto sul piano mediatico, è riconosciuto dagli stati che hanno sottoscritto la Convenzione

dell'Aia del 5 ottobre 1961, assicurandone la piena convalida.

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Una volta che sono stati analizzati I passaggi necessari per l`apertura di una filiale e gli aspetti legali

sottostanti pare opportuno evidenziare anche le concrete difficolta` che un`azienda Italiana si trova a

dover far fronte nel paese. Uno degli aspetti piu` problematici e` rappresentato in taluni casi

dall`incertezza giuridica, esempio concreto di cio` e` rappresentato dal recente decreto presidenziale

inerente la riduzione dei casi in cui e` necessaria la richiesta di una licenza: tuttavia l`assoluta mancanza

di specificita` del decreto stesso rende impossibile comprendere la portata della semplificazione. In un

recente Rapporto Europeo realizzato da Ernst & Young, che ha visto partecipanti 17 Paesi Europei e`

stato evidenziato anzitutto come problema principale il profilo fiscale. Sebbene sia stata annunciata una

moratoria nelle ispezioni con valenza di due anni nell`Ottobre 2015, tale moratoria non include le

ispezioni a fini fiscali. Quest`ultimo elemento, considerata la flessione economica dell`ultimo anno,

secondo recenti analisi economiche comportera` nel 2016 un aumento della pressione fiscale. Secondo

un report effettuato nel paese da Ernst & Young, la maggior parte delle compagnie europee a questo

proposito ha avuto la percezione che spesso le ispezioni fiscali vengano effettuate con il solo scopo di

multare gli operatori privati.

Altro problema percepito riguarda l`ottenimento di un permesso di lavoro per l`Azerbaijan: circa l`80 per

cento delle compagnie intervistate nel sopracitato report hanno infatti fatto sollevato problemi per

l`ottenimento di un permesso di lavoro. Per la richiesta di un permesso di lavoro infatti, secondo il

codice di Migrazione azerbaijano, si richiede, ex art 62, che il cittadino straniero abbia qualifiche tali da

non essere presenti sul mercato interno. Condizione questa che in alcuni casi puo` essere difficile da

provare e che si interseca con un altro problema sentito da molte compagnie che operano nel Paese:

l`assenza di personale locale altamente qualificato. Di seguito si analizzeranno nello specifico alcuni

aspetti critici in relazione all`esecuzione del contratto e alle procedure di insolvenza secondo la legge

locale.

a. Esecuzione del contratto

Nel recente rapporto Doing Business 2016 realizzato dalla Banca Mondiale sono stati indicati gli

indici che raffrontano la procedura per l`esecuzione del contratto in Azerbaijan con quella di altri

paesi. Dal report emerge una situazione di insieme estremamente critica dovuta alla forte

corruzione nel sistema giudiziario. Le corti Azerbaijane infatti sono soggette ad una forte

influenza da parte dell`esecutivo: tale influenza rende particolarmente difficile la risoluzione di

controversie commerciali e questo a causa della poca trasparenza nella risoluzione delle

controversie. In media al fine di ottenere l`esecuzione di un contratto sono necessary 277 giorni

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e con un costo medio che si aggira intorno al 18% dell`ammontare della transazione oggetto di

contratto. Secondo il Transformation Index del 2014 nepotismo e corruzione costituiscono prassi

commune nella nomina dei giudici: elemento questo che contribuisce senza dubbio a una

mancanza di competenza e professionalita` nelle corti Azerbaijane, cosi come anche riportato

dal Report Nation in Transit del 2014. In conclusione dunque chiedere l`enforcement di un

contratto in Azerbaijan potrebbe essere problematico soprattutto se si tiene in considerazione

che il potere giudiziario, influenzato dall`esecutivo tendera` a favorire gli interessi delle

compagnie statali.

b. Procedure di insolvenza

Secondo I dati raccolti da Doing Business 2016 una procedura di insolvenza in Azerbaijan dura in

media un anno e mezzo e costa il 12% del patrimonio del debitore. In media il tasso di recupero

da parte del creditore e` basso: si calcola che su un dollaro di credito solo 0,39 centesimi

possono essere recuperati. Di seguito una tabella esemplificativa di una procedura di insolvenza

in Azerbaijan.

PROCEDURA

PIGNORAMENTO Il creditore X iniziera` una procedura di pignoramento, perche` piu` economica e veloce della procedura di insolvenza. In piu` I creditori garantiti hanno il diritto di prelazione per I propri interessi garantiti anche se le altre parti, il debitore o I debitori non garantiti hanno iniziato una procedura di insolvenza.

ESITO VENDITA

FRAZIONATA

In questo modo sara` piu` difficile che il debitore venda I beni nel loro complesso e questo perche` l`asset risulta frazionato.

TEMPO DELLA

PROCEDURA

1.5 ANNI Prima che il creditore X possa iniziara la procedura di pignoramento deve aspettare almeno due mesi dal mancato pagamento del debitore e dare notifica dell`inizio della procedura almeno un mese prima. Il debitore o chiunque ne abbia interesse puo` ricorrere contro la notifica nel termine di 21 giorni. Il creditore deve registrare la notifica di insolvenza presso l`Ufficio competente statale entro 7 giorni dalla notifica al debitore. Una volta che sia stata effettuata la notifica il creditore X puo` adire una corte per il pignoramento dell`asset del debitore. Dopo un`udienza preliminare ( che viene generalmente fissata entro un mese dopo la notifica) il giudice controlla la documentazione ed eventualmente accoglie la richiesta del creditore X. L`udienza viene fissata una volta che anche il debitore abbia

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presentato la propria documentazione. Al debitore e` data facolta` di appellare la decisione che una volta divenuta definitiva sara` immediatamente eseguibile. Entro 3 giorni dalla decisione definitiva iniziera` la procedura di pignoramento. La procedura rerminera` nel termine di un anno. Dopo cio` il curator della procedura pubblichera` due annunci: 30 giorni e 15 giorni prima dell`asta pubblica. La prima asta richiede che la proprierta` sia venduta almeno al 70 per cento del prezzo iniziale. La seconda procedura potra` vedere la vendita dei beni affinche` il prezzo finale copra i costi dell`asta e l`eventuali obbligazioni garantite. L`intero procedimento durera` all`incirca sei mesi dall`inizio della procedura.

c. Introduzione dell`ASAN e lotta alla corruzione

Merita infine cenno una important iniziativa introdotta recementemente dal Governo azero al

fine di limitare la corruzione, diminuire la burocratizzazione e garantire una maggiore

trasparenza. Il servizio e` denominato ASAN, che in azero significa appunto facile. Il servizio ha

creato un modello innovativo per l`erogazione dei servizi pubblici che vengono direttamente

erogati da singoli punti, i centri ASAN. L`Agenzia Statale a cui l`ASAN e` subordinate e`

responsabile per la definizione degli standard, le modalita` operatve, per la definizione della

qualita` del servizio prestato. Dal momento che l`Agenzia di Stato non e` responsabile per la

prestazione di servizi non sussiste alcun conflitto di interesse con le funzioni svolte dall`ASAN. I

principi guida a cui l`attivita` di quest`ultima deve ispirarsi sono: efficienza, trasparenza,

accessibilita` e cortesia. In piu` l`ASAN si ispira a un concetto one stop shop fornendo 270 servizi

da 10 diversi enti statali e 25 compagnie private. Un esempio questo che costituisce un ottimo

esempio di partenariato pubblico e privato. Tra I settori pertinenti a quest`analisi che sono

trattati dall`ASAN possiamo ricordare la registrazione di proprieta` fondiarie, il pagamento delle

tasse. La registrazione di imprese (come supra illustrato), e altri aspetti di tipo burocratico.

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BIBLIOGRAFIA

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investimento e sviluppo. Francesco Cossu, Homo Scrivens editore

Doing Business in Azerbaijan 2015. Baker & McKenzie Guide

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Migration through the prism of foreign investors. Rodl & Partners Report

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http://arbitr.az/eng/viewpage.php?page_id=1

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http://www.business-anti-corruption.com/country-profiles/europe-central-

asia/azerbaijan/corruption-levels/judicial-system.aspx

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http://www.supremecourt.gov.az/en/static/view/27

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