Softwareavtalen – venn eller fiende? @ First Tuesday Bergen 10. Juni 2014

Advokat Thomas Rieber-Mohn

trm@kluge.no

Bergen, 10. juni 2014

SOFTWAREAVTALENFirst Tuesday

Kort om Kluge

April 10, 2023

• Forretningsjuridisk firma, blant landets 10 største

• 140 advokater + administrasjon

• Bergen, Oslo og Stavanger• 20 advokater i Bergen

• Spisskompetanse på alle viktige forretningsjuridiske felter • Transaksjoner, IPR, selskapsrett, avtaler,

arbeidsrett, skatt/avgift, etc.

• Bred erfaring med oppstartsbedrifter

Om Kluge

2

… venn eler fiende?

Well, that depends…

• Fokus: leveranse av software – hyllevare / skreddersøm» / driftet tjeneste

• Særpreget avtaletype – viktig å håndtere riktig• Sammensatt – forskjellige typer leveranser• Ofte omfattende og langvarige avtaleforhold• Betydelige pengebeløp• Rulles bredt ut i bedriften – stort persongalleri• Må påregnes betydelige endringer både teknologisk og når det gjelder bedriftens behov

Ofte en god investering å legge innsats ned i selve avtalen

April 10, 20234

3 utvalgte problemområder

• Velge riktig avtaletype

• Kravspesifikasjonen (specs)

• Rettigheter til anskaffelsen – Bruksrett / eierskap til IPR

April 10, 20235

Velg riktig avtaletype

Ulike standarder, ulike utgivere

• Statens standarder (SSA)• Staten som innkjøper

• IKT Norge• «Leverandørvennlige»

• Dataforeningen• «Nøytral»

• Bedriftsspesifikke standarder

April 10, 20237

Statens standarder• Kjøpsavtalen (SSA-K) kjøp av standard maskin- og programvare (hyllevare), enklere tjenester som

installasjon, konfigurering, • stor (SSA-K) og liten (SSA-K lille). Kan også inkludere parametersetting og mindre tilpasninger, konvertering av data, opplæring,

maskinvare

• Vedlikeholdsavtalen (SSA-V) For kjøp av vedlikeholdstjenester og service på maskin- og programvare• Stor (SSA-V) og liten (SSA-V lille) Telefon og on-site support, forebyggende vedlikehold/service, feilretting, depottjenester, mv.

• Driftsavtalen (SSA-D) • Drift av systemer

• Tilpasningsavtalen (SSA-T)• Kjøp av standard programvare med tilpasninger som utvikles spesielt for kunden. Andre tilhørende ytelser og tjenester. Kan også

inkludere maskinvare.

8

• Programutviklingsavtalen (SSA-U)• Utvikling av programvare.

• Bistandsavtalen (SSA-B)• Bistand fra Konsulent (etter medgått tid, uten et definert resultatansvar)

• Oppdragsavtalen (SSA-O)• Oppdrag for Konsulent (utrednings- og utviklingsoppgaver ) med et definert resultatansvar

Ikke alltid opplagt hvilken avtale som er (mest) riktig

9

Kravspesifikasjon

Spesifisering av hva som skal leveres

• Viktig rettslig sett: Her defineres hva som er kontraktsmessig ytelse – og hva som ikke er det• formålet med leveransen • hva som skal leveres (for større leveranser ofte i separate vedlegg med angivelse av programvare og

utstyr)• hvilken dokumentasjon og opplæring som medfølger eller kan kjøpes i tillegg • hvordan leveransen skal implementeres, herunder angivelse av prosjektteamet og

ansvarsorganiseringen• Fremdrifts og tidsplaner • Angivelse av de testene som skal utføres (trinnvis utvikling), utarbeidelse av testprosedyrer og

kriterier, samt godkjennelsesmekanismer for de tester som skal ha slike.• Opsjoner på eventuelle senere tilleggskjøp

April 10, 202311

«Red flags»• Omsorgsforpliktelse eller resultatforpliktelse

«Leverandøren skal gjøre sitt beste for å utvikle et system som på best mulig måte ivaretar kundens uttrykte behov» «Leverandøren skal levere et system som etter implementering hos kunden skal ha følgende funksjonalitet: […]»

• Hvilke oppgaver skal systemet praktisk utføre• Oppetid, responstid• Kapasitet og kompatibilitet med eksisterende og fremtidige systemer • Oppgraderingsmuligheter, utbyggingsmuligheter

• Bilagenes rangorden – hvilket bilag skal være avgjørende ved innbyrdes motstrid•Kundens behovsbeskrivelse•Leverandørens løsningsbeskrivelse

Vær bevisst på kravspesifikasjonens rettslige betydning, foreta bevisste valg

April 10, 202312

Rettigheter / IPR

Hvilken rett skal kunden ha til det som leveres?

• Kun en bruksrett, eller fullt eierskap til IPR knyttet til leveransen?

Lisens (bruksrett)• Vanlig ved salg av «hyllevare»• Men avtales også ofte for leveranser med innslag av «skreddersøm»• Kan defineres vidt eller bredt:

• Kun intern bruk i bedriften, rett til å bruke i kunderettet virksomhet, rett til å selge/sub-lisensiere…

• Kvantitative begrensninger; navngitte personer, antall personer, «on site», etc.

• Rett for kunden til selv å modifisere og videreutvikle, implikasjoner for inngått vedlikeholdsavtale

• Etc.

April 10, 202314

Overtakelse av eierskap til IPR:• Normalløsningen for spesialutviklede programmer (full «skreddersøm»)

• Innebærer at kunden blir eier av rettighetene til programmet

• Kommer ofte på spissen der spesialutviklet programvare viser seg å kunne ha generell anvendelse

• Hvem kan kommersialisere produktet, leverandøren eller kunden?

• Kan også ha betydning rent konkurransemessig• Ved å sikre seg eierskap kan kunden forhindre at løsningen også selges til en konkurrent.

April 10, 202315

Særlig om kildekoden

• Betydning både rettslig og faktisk• Rettslig utgangspunkt – kildekoden følger eierskapet til IPR• Kontroll over kildekoden både en «tyverisikring» og en forutsetning for egen videreutvikling

• Viktig for lisenstaker (bruksrett) med rett til selv å modifisere/videreutvikle• Må sikre seg tilgang til kildekoden

April 10, 202316

Rangering

April 10, 2023

Om Kluge

17

Takk for oppmerksomhetentrm@kluge.no

18