26 april 2019
Joost van Mierlo
Webinar OR-ondersteuning
Agenda
• Raad van commissarissen
- OR en RvC: Burgerlijk wetboek
- OR en RvC: de WOR
• Adviesprocedure
- voorfase
- informatie
Raad van commissarissen
Organen
• Naamloze/besloten vennootschap:
- bestuur
- raad van commissarissen
- algemene vergadering van aandeelhouders bij een NV
- spreekrecht OR
Onderlinge verhouding
• HR in Stork, ABN AMRO en ASMI:
- bepalen strategie is in beginsel een aangelegenheid van het bestuur
- RvC houdt daarop toezicht
- AvA kan opvattingen tot uiting brengen met rechten op grond van wet en statuten, waaronder …
Raad van commissarissen
• Taken:- toezicht op het beleid van het bestuur en de algemene gang van zaken- het geven van advies aan het bestuur- werkgever bestuurder(s)
• Bij taakvervulling richt de RvC zich naar het belang van de vennootschap en de met haar verbonden onderneming
• Grenzen aan toezicht en advies?
Raad van commissarissen
• Corus
• RvC houdt verkoop aluminiumdivisie tegen
• OK schorst commissarissen niet, want zij doen nu juist datgene waarvoor zij zijn ingesteld
Raad van commissarissen
• OK in Thomas Cook (1 juli 2016):
- uitgangspunt 1: commissarissen vervullen hun taak zonder last of ruggenspraak en zonder enig bijzonder belang te vertegen-woordigen
- uitgangspunt 2: de raad als geheel behoort het vertrouwen te hebben van alle belang-hebbenden
Raad van commissarissen
• OK in Thomas Cook (1 juli 2016):- uitgangspunt 3: samenstelling RvC dient zodanig te zijn dat die voldoende onafhankelijk is, óók ten opzichte van de moeder - uitgangspunt 4: onafhankelijkheid klemt met name bij goedkeuring belangrijke besluiten - mooi voorbeeld: Corus!
OR en RvC: Burgerlijk Wetboek
• Structuurregeling:
- vermogen minstens € 16 mio, minstens 100 werknemers en wettelijk verplichte OR
- bij vennootschap en haar afhankelijke maatschappijen
- opgaaf verplicht
- uitsluitend na 3 jaar daadwerkelijk opgaaf van toepassing -> sanctie bij niet-opgaaf?
OR en RvC: Burgerlijk Wetboek
• Structuurregeling:
- zo hoog mogelijk
- vrijstelling voor deelnemingen en voor internationale holding
- verzwakt regime voor dochter internationale holding
OR en RvC: Burgerlijk Wetboek
• Volledig structuurregime:
- verplichte RvC
- verplichte goedkeuring bestuursbesluiten
- benoeming bestuurders door RvC
• Verzwakt regime:
- benoeming bestuurders door AvA
OR en RvC: Burgerlijk Wetboek
• Structuurregime:
- bespreken profielschets met de OR (art. 2:158/268 lid 3 BW) -> schets mag aanbevelingsrecht niet onmogelijk maken
- algemeen aanbevelingsrecht (art. 158/268 lid 5 BW)
- versterkt aanbevelingsrecht voor een derde (art. 2:158/268 lid 6 BW)
OR en RvC: Burgerlijk Wetboek
• Versterkt aanbevelingsrecht:
- niet voordragen als de aanbevolen persoon niet geschikt is of als de RvC niet naar behoren is samengesteld
- als wordt voorgedragen is de AvA aan de beurt
- eindeloos doorgaan?
OR en RvC: Burgerlijk Wetboek
• Thomas Cook:- uitsluitend concernfunctionarissen kunnen commissaris worden
• Ondernemingskamer:- besluit is wezenlijke beperking van het wettelijk aanbevelingsrecht- keus TCN is dan ook zo fundamenteel dat de OR adviesrecht heeft
OR en RvC: de WOR
• Artikel 16 lid 1 WOR: een of meer personen als bedoeld in artikel 24 lid 2 WOR
• Artikel 24 lid 2 WOR:- bespreking algemene gang van zaken
- bij NV/BV: commissarissen
- bij vereniging/stichting: bestuursleden -> RvT!
• Artikel 25 lid 4 WOR: art. 24 lid 2 van overeenkomstige toepassing
Adviesprocedure
Voorfase: Nalco (17 november 2016)
• Overleg zodra sluiting aannemelijk scenario werd.
• Dat is niet moment waarop business case was afgerond, maar moment waarop sluiting zich als voldoende reële optie aftekende
• Dát was het moment voor overleg ex art 24 lid 1 WOR, althans voor een informeel overleg
Voorfase: Nalco (17 november 2016)
• door de OR aangedragen alternatieven waren bij het opstellen business plan al bekeken en verworpen
• Geen ruimte heroverweging op basis van specifieke argumenten die de OR aandroeg
• Dus geen wezenlijke invloed meer van de OR
Info: Uniface (10 oktober 2017)
• ‘informatie die redelijkerwijs nodig is’ (art. 31 WOR)
• OK: binnen redelijke grenzen is het aan de OR zelf en niet aan de ondernemer te bepalen welke informatie nodig is om verantwoord advies te geven
• Het verzoek om informatie moet concreet en voldoende beargumenteerd zijn
Vragen?
BEDANKTDr. mr. Joost van Mierlo
Prof. Cobbenhagenlaan 75
5037 DB Tilburg
Tel: 013-466 8883
E-mail: [email protected]
Volg de sectie MZ ook op twitter @MZ_DeVoort
en op LinkedIn via de pagina
Medezeggenschapsrecht De Voort Advocaten
De Voort Advocaten | MediatorsJuridische ondersteuning door adviseren, bemiddelen en procederen
We blinken uit in verschillende rechtsgebieden:
- Vastgoed en overheden
- Ondernemingsrecht
- Insolventierecht
- Arbeidsrecht
- Personen- en familierecht
- Medezeggenschapsrecht
- Zorgrecht en sportrecht
- Mediation