Sub-headline Arial 18pt white
HEADLINE PART 1HEADLINE PART 2
Optional Name Arial 13pt italic white
Venue Arial 13pt italic white
Date of Presentation Arial 13pt italic white
Carve out transacties:de M&A trend
Deze presentatie is beschikbaar op
legalbusinessday.nl
Barbara van Hussen
Carve out transacties: de M&A trend
Waar een double dip in de economie twee jaar geleden nog onmogelijk leek, is deze thans realiteit. Wij zien dit onmiddellijk terug in de afname aan nieuwsberichten over transacties in de markt. Het deal volume daalt.
Toch is er nog veel activiteit in de huidige M&A markt. Zo zijn carve out transacties een opvallende trend: transacties momenteel waarbij een deel van de business van een concern verkocht wordt aan een derde partij. Deze deals zijn veelal ingegeven door de noodzaak van consolidatie in een globaliserende markt, die gepaard gaat met een herijking van de strategie van het concern. Meerdere beursgenoteerde fondsen en verschillende grote corporates zijn op dit vlak opvallend actief.
De praktijk leert dat deze carve out transacties hun geheel eigen juridische dynamiek kennen. Een dynamiek die grofweg is ingegeven door de noodzakelijke ontvlechting van de business uit het concern, de afhankelijkheid van het concern van een ongoing business relatie na verkoop en het vaak blijvend opereren in een vergelijkbare markt. Centraal hierbij is de vraag hoe je de issues bij een carve out transactie identificeert en hoe je deze vervolgens juridisch het beste kunt benaderen.
In deze sessie zal vanuit de praktijkervaring van DLA Piper ingegaan worden op de specifieke juridische en contractuele kwesties in dergelijke carve out transacties.
20 september 2012Legal Business Day 2012 3
Wat verstaan we onder een carve out transactie?
HoldCo
SubCo 1
NL USA
SubCo 3
Asia
SubCo 4
20 september 2012Legal Business Day 2012 4
50%
Target Business
USA Russia
JV
SubCo 2
Waarom toename
Niet nieuw, wel toename
door herijking strategie economische crisis
globalisering
veranderende samenleving
20 september 2012Legal Business Day 2012 5
Voorbeeld: herijking strategie
"DSM has successfully transformed itself into a Life Sciences and Materials Sciences company". Feike Sijbesma CEO, mei 2011.
"CSM bouwt zichzelf om tot biotechbedrijf. Het is voor CSM in dit tijdsgewricht niet meer mogelijk om zowel met bakkens ingrediënten als met biotech-activiteiten groei te realiseren. Met de verkoop van de bakkerij ingredienten business wil men geld vrijmaken voor terugbrengen schuldenlast en biotech acquisities" Gerard Hoetmer, CEO, 8 mei 2012.
20 september 2012Legal Business Day 2012 6
Eigen dynamiek
De juridisch specifieke dynamiek van een carve out transactie komt voort uit het feit dat je de target business moet losweken uit een groot, al dan niet beursgenoteerd en meestal sterk internationaal opererend, concern.
20 september 2012Legal Business Day 2012 7
Boodschap
Goede voorbereiding = key succes factor Risicoprofiel
Prijs
Timing
20 september 2012Legal Business Day 2012 8
Structuur
Aandelen transactie
Activa passiva transactie: slechts een deel van de assets zit in een vennootschap
Combinatie van beide deal structuren
WANT: Business verspreid over concern
Fiscale optimalisatie (denk aan het benutten van fiscaal compensabele verliezen, innovatiebox, beëindigen van fiscale eenheden of andersoortige rulings in NL of buiten NL etc)
Er spelen juridische issues waarbij het risicoprofiel verlaagd of versimpeld kan worden door de structuurkeuze (denk bijv. aan grote claims, toestemmingen van externe derden, pensioenissues)
20 september 2012Legal Business Day 2012 9
• timing• prijs
Cntd - Structuur
HoldCo
SubCo 1
NL
JV
USA
SubCo 3
Asia Russia
SubCo 2 SubCo 4
20 september 2012Legal Business Day 2012 10
50%
Target Business
Grote claim
Instemming derde partij?
Pensioen Fiscaliteit
JV
USA
Onroerend goed
HoldCo
SubCo 1
NL
JV
USA
SubCo 3
Asia Russia
SubCo 2 SubCo 4
20 september 2012Legal Business Day 2012 11
50%
Target Business
Grote claim
Instemming derde partij?
Pensioen Fiscaliteit
JV
USA
Cntd - Onroerend goed
Veelal vervlochten "industrial plants"
Hoe regel je: Continuïteit van de operatie (bijv. utilities, security
(accidents/fire/gateway), verzekering)
Huur na overname of eigendomsoverdracht
Nieuwe milieuvergunning nodig
Rol van derden (bijv. derde partijen op dezelfde "industrial plant", leveringen utilities over en weer)
20 september 2012Legal Business Day 2012 12
• risicoprofiel• timing• prijs
Intellectueel eigendom
Eenvoudig: intellectuele eigendom gaat over
Ingewikkelder: zowel koper als verkopers groep gaan dezelfde intellectuele eigendom gebruiken. by product
by territory
vastleggen in een co-existence agreement, license agreement?
risico faillissement licentiegever (geen eigendom, maar louter een contract)
look & feel van concern verweven in over te dragen intellectueel eigendom
20 september 2012Legal Business Day 2012 13
• risicoprofiel
Contracten
Klanten van de target business
Leveranciers van de target business
Samenwerking na closing tussen kopers en verkopers groep
20 september 2012Legal Business Day 2012 14
• risicoprofiel• prijs• timing
Cntd. Contracten - klanten
Change of control clausules in contracten
Toegang tot klanten voor koper voordat de transactie rond is
en het geheimhoudingsprobleem
Klanten die deels de target business en deels koper
toebehoren
Overdracht van een contract naar 1 partij met sub-contracting
voor het geval de klant geen instemming verleent
Nieuwe contracten sluiten
20 september 2012Legal Business Day 2012 15
• risicoprofiel• prijs• timing
Cntd. Contracten - leveranciers
Ook hier geldt: change of control clausules in contracten
de eventuele toegang voor koper tot belangrijke leveranciers voordat de transactie rond is en het geheimhoudingsprobleem
nieuwe contracten
sub-contracting
Daarnaast kan hier de problematiek van inkoopmacht spelen.
Denk aan synergievoordelen leverancierscontracten (deels) onnodig voor koper (voorbeeld op volgende slide vervoerscontract)
Losweken target business uit de finance facilities/cross border leases/factoring en hedging arrangementen etc. alsmede de bijbehorende zekerheden die zijn gegeven
20 september 2012Legal Business Day 2012 16
• risicoprofiel• prijs• timing
Cntd: contracten
HoldCo
SubCo 1
NL
JV
USA
SubCo 3
Asia Russia
SubCo 2 SubCo 4
20 september 2012Legal Business Day 2012 17
50%
Target Business
Grote claim
Instemming derde partij?
Banken
LeveringAfname
Pensioen Fiscaliteit
JV
USA
JV
USA
Cntd: contracten – toekomstige samenwerking koper – verkoper
Long term supply agreements
Services/partnership agreements
Co-manufacturing agreements
Denk met name aan levering van raw materials, afname van eindproducten, gezamenlijke R&D-achtige activiteiten na closing en/of co manufacturing-achtige arrangementen die cruciaal kunnen zijn voor het slagen van de business case voor een koper en/of de operatie van verkoper na closing)
Denk ook aan intragroep contracten die voortgezet worden: zijn die ook geschikt voor een externe relatie (i.e. met koper)?
Let op: "at arms length"?
20 september 2012Legal Business Day 2012 18
• risicoprofiel• prijs
R&D
HoldCo
SubCo 1
NL
JV
USA
SubCo 3
Asia Russia
SubCo 2 SubCo 4
20 september 2012Legal Business Day 2012 19
50%
Target Business
Grote claim
Instemming derde partij?
Banken
LeveringAfname
R&D
Pensioen Fiscaliteit
R&D
Gebruik R&D department: koper afhankelijk van centrale R&D department van verkoper? Verkoper belang bij voortzetting van deze diensten voor target business na verkoop?
Confidentiality van know how van koper (incl target business) bij gebruik R&D faciliteit verkoper?
wie eigenaar van nieuwe know how die voortvloeit uit R&D?
R&D afdeling van concern geen overgang van onderneming voor werknemers know how werknemers R&D afdeling wel cruciaal voor target business?
20 september 2012Legal Business Day 2012 20
• risicoprofiel
Werknemers
HoldCo
SubCo 1
NL
JV
USA
SubCo 3
Asia Russia
SubCo 2 SubCo 4
20 september 2012Legal Business Day 2012 21
50%
Target Business
Grote claim
Instemming derde partij?
Banken
LeveringAfname
R&D
Pensioen Fiscaliteit
JV
USA
Werknemers
Waar in dienst?
Waar verrichten zij werkzaamheden voor (target business en
andere onderdelen verkoper?)
Split van werknemers tussen verkoper en koper op basis van
% werkzaamheden
Overgang van onderneming
Veilig stellen overgang key personeel
Kosten synergie → afvloeiing
20 september 2012Legal Business Day 2012 22
• risicoprofiel• prijs
Medezeggenschap
HoldCo
SubCo 1
NL
JV
USA
SubCo 3
Asia Russia
SubCo 2 SubCo 4
20 september 2012Legal Business Day 2012 23
50%
Target Business
Grote claim
Instemming derde partij?
Banken
LeveringAfname
R&DOR
COR
Pensioen Fiscaliteit
JV
USA
Medezeggenschap
Welk medezeggenschapsorgaan is bevoegd?
Rol medezeggenschaporgaan
Probeer agenda van zowel achterblijvende werknemers als agenda voor werknemers die mee overgaan als de agenda van de koper in de voorbereidingen te doorgronden
20 september 2012Legal Business Day 2012 24
• timing• prijs
Non-compete
Koper en verkoper blijven op min of meer dezelfde markt
actief. Nu baken je de non-compete zo af dat verkoper niet met
de handen op de rug staat.
Acquisities verkoper waarin deels competing business (i.e.
zelfde business als target business) zit. Nu maak je dergelijke
acquisities toelaatbaar!
20 september 2012Legal Business Day 2012 25
• risicoprofiel• prijs
Transitional Services
HoldCo
SubCo 1
NL
JV
USA
SubCo 3
Asia Russia
SubCo 2 SubCo 4
20 september 2012Legal Business Day 2012 26
50%
Target Business
Grote claim
Instemming derde partij?
Banken
LeveringAfname
R&DOR
COR
Transitional Services
Koper
Pensioen Fiscaliteit
JV
USA
Cntd: shared services
Doel: continuïteit waarborgen
IT (en IT systemen)
administratie
klanten know how
HR
Legal
Fiscaal
Claim handling (in samenloop met indemnities)
R&D
20 september 2012Legal Business Day 2012 27
• timing• risicoprofiel
Onthouden…
dynamiek = target business losweken uit concern
■ voorbereiding ■ afgewogen risicoprofiel
■ voorbereiding = ■ beste prijs
■ voorbereiding ■ geplande timing
20 september 2012Legal Business Day 2012 28
Contact
20 september 2012Legal Business Day 2012 29
Barbara van HussenE: [email protected]: 020 5419 844