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teoria del conflico y resolución de conflictos
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TEORIA DEL CONFLICO Y RESOLUCION DE CONFLICTO
Pág.
INTRODUCCIÓN.......................................................................................................................4
I. ANTECEDENTE................................................................................................................6
II. CONCEPTO.......................................................................................................................6
II.I Definición por los especialistas en Gestión de Conflictos..........................................7
III. ASPECTOS DEL CONFLICTO.......................................................................................8
ASPECTOS POSITIVOS DEL CONFLICTO:............................................................8
ASPECTOS NEGATIVOS DEL CONFLICTO...........................................................8
IV. ELEMENTOS DEL CONFLICTO.....................................................................................9
LOS AGENTES..............................................................................................................9
EL PODER EN EL CONFLICTO:................................................................................9
LAS PERCEPCIONES DEL PROBLEMA:.................................................................9
LAS EMOCIONES Y SENTIMIENTOS:......................................................................9
LOS INTERESES Y NECESIDADES:......................................................................10
LOS COMPORTAMIENTOS CONFLICTIVOS........................................................10
V. CLASES DE CONFLICTOS...........................................................................................11
1. En función del elemento “agresividad”.....................................................................11
2. En función del elemento “interés por el otro”...........................................................11
3. En función del elemento “conducción.......................................................................11
4. En función del elemento “partes intervinientes”......................................................12
5. En función del elemento “protagonismo”..................................................................12
6. En función del elemento “cantidad de integrantes”.................................................13
a) Entre individuos:.........................................................................................................13
b) Entre grupos: (política pública, mediación comunitaria o social)...............................13
7. En función del elemento “flexibilidad”.......................................................................13
a) No flexibles:................................................................................................................13
b) Flexibles:.....................................................................................................................13
8. En función del elemento “contenido”.........................................................................14
a) Conflictos de objetivos:...........................................................................................14
b) Conflictos de valores:..............................................................................................14
c) Conflictos de creencias...........................................................................................14
Universidad Alas Peruanas Teoría del Conflicto y Resolución de Conflicto
d) Conflictos de principios...........................................................................................14
9. En función de la “Realidad o no del conflicto”.........................................................14
10. En función a “como es construido el conflicto”....................................................14
A. Las disputas incompatibles: (favor de algo y en contra de ese algo)...............14
B. Los conflictos morales: (disputas morales)..........................................................14
VI. CARACTERISTICAS DEL CONFLICTO......................................................................15
VII. TIPOS DE CONFLICTOS...............................................................................................16
CONFLICTOS IRREALES:........................................................................................16
CONFLICTOS REALES:............................................................................................16
VIII. FUENTES DE CONFLICTOS........................................................................................16
LOS HECHOS..............................................................................................................16
LOS RECURSOS:.......................................................................................................17
LAS NECESIDADES HUMANAS BÁSICAS:...........................................................17
LA RELACIÓN:............................................................................................................17
LOS VALORES............................................................................................................18
LA ESTRUCTURA.......................................................................................................18
LA COMUNICACIÓN..................................................................................................19
IX. LA DINÁMICA DEL CONFLICTO:.................................................................................19
LATENCIA................................................................................................................19
INICIO.......................................................................................................................19
RESPUESTAS:........................................................................................................20
CONSECUENCIAS.................................................................................................20
X. ESTRUCTURA DEL CONFLICTO................................................................................20
SITUACIÓN CONFLICTIVA:......................................................................................20
ACTITUDES CONFLICTIVAS:..................................................................................21
A. Percepciones............................................................................................................21
B. Emociones................................................................................................................21
COMPORTAMIENTOS CONFLICTIVO...................................................................21
XI. ESTILOS DE RESPUESTAS FRENTE AL CONFLICTO..........................................22
EVASIÓN (perder/perder)..........................................................................................22
CESIÓN (perder/ganar)..............................................................................................23
COMPETENCIA (ganar/perder)................................................................................23
TRANSACCIÓN (ganar poco/perder poco).............................................................23
COLABORACIÓN (ganar/ganar)...............................................................................23
Medios Alternativos de Resolución de Conflictos Marc’s...........................................................24
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1. ORIGEN........................................................................................................................24
2. CONCEPTO.................................................................................................................24
3. OBJETIVOS DE LOS MARCs...................................................................................24
4. CARACTERÍSTICAS GENERALES DE LOS MARCS...........................................25
5. VENTAJAS DE LOS MARCs.....................................................................................25
6. LOS MARCS Y LA VIA JUDICIAL.............................................................................26
7. SISTEMAS PARA RESOLVER CONFLICTOS.......................................................27
1. Autotutela o autodefensa........................................................................................27
2. Autocomposición......................................................................................................30
3. Heterocomposición..................................................................................................30
8. MEDIOS ADVERSARIALES Y MEDIOS NO ADVERSARIALES.........................33
a) Medios adversariales:.............................................................................................33
b) Medios no adversariales:........................................................................................33
9. DIFERENCIAS DE LAS PRINCIPALES FORMAS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS......................................................................................................................33
a) Principales Diferencias............................................................................................35
CONCLUSIONES....................................................................................................................36
BIBLIOGRAFÍA........................................................................................................................37
Universidad Alas Peruanas Teoría del Conflicto y Resolución de Conflicto
INTRODUCCIÓN
Cuando nos encontramos frente a un conflicto, debemos decidir cómo
resolverlo. Por ejemplo:
Juan está muy enojado y se siente que ha sido engañado. Relata que hace
algo más de un año, alquiló a Jorge una hermosa vivienda en Rinconada,
barrio residencial de nivel socio económico alto. La propiedad la alquiló por
US$ 1200 dólares mensuales y una garantía de US$ 2,400 dólares. Jorge pagó
puntualmente hasta hace 8 meses; desde entonces sólo ha pagado US$ 500
dólares. Juan ha conversado con Pedro Jorge, pero, no obstante las reiteradas
promesas que le ha hecho, no cumple con pagar lo adeudado. Hace dos
meses que incluso Juan no puede conversar con Jorge, quien aparentemente
se hace negar y una vez que se encontraron en la calle se portó en forma muy
descomedida.
Juan ha recurrido donde su amigo Ricardo, Abogado de profesión, y le ha
pedido consejo de cómo puede proceder para lograr el pago de lo que se le
adeuda y también la devolución de su propiedad, sin tener que recurrir a un
proceso judicial, pues considera que éste es muy lento, costoso y complicado.
Ricardo, después de analizar su caso le ha sugerido algunas alternativas:
a. Hacer un último intento de dialogar con Jorge, para lo cual le recomienda
enviarle una nota sugiriéndole una reunión a solas para conversar sobre
el problema e intercambiar ideas sobre las posibilidades de su solución.
b. Caso de no dar resultado, Ricardo le sugiere recurrir a una tercera
persona neutral, que haga sus mejores esfuerzos para lograr una reunión
entre Juan y Jorge, a fin de que puedan conversar sobre su problema,
reunión a la cual asistiría la tercera persona para ayudarlos a lograr un
entendimiento, apaciguando ánimos, ayudándolos a aclarar ideas, etc.
c. En caso de entramparse la reunión, Ricardo sugiere a Juan que solicite
de común acuerdo con Jorge, a la tercera persona, les ayude con algunas
ideas o propuestas de solución que les permita decidir por algunas de las
propuestas.
Universidad Alas Peruanas Teoría del Conflicto y Resolución de Conflicto
d. Ricardo le manifiesta a Juan que si aún no logran un acuerdo
satisfactorio, la vía que le quedaría sería ponerse de acuerdo con Jorge y
juntos designar a una o más personas para delegarle la solución del
problema y que los designados, luego de estudiar la situación de Juan y
Jorge, determinen la forma de resolver el impase y que tanto Juan como
Jorge acepten de común acuerdo, acatar lo que decidan las personas
designadas por ellos.
¿Qué ha hecho Juan con ayuda de Ricardo?
Pues, buscar alternativas distintas al Proceso Judicial para resolver su
conflicto. Esto es precisamente de lo que se trata cuando hablamos de Medios
Alternativos de Resolución de Conflictos, más conocidos como MARC’s.
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I.
ANTECEDENTE
En la antigüedad, el conflicto era analizado desde una perspectiva moral
(como la Guerra Santa) o justa. También podría ser tomado en cuenta
como el derecho a la rebelión (según John Locke, Siglo XVII) o como
una consecuencia de la mencionada lucha de clases. A partir del
funcionalismo y de la teoría del conflicto, paso a considerarse como una
relación con funciones positivas para la sociedad, siempre que pudieran
mantenerse bajo control su potencialidad destructiva y desintegradora.
Posteriormente se trató de explicar el porqué del surgimiento de los
conflictos y se buscó la relación causal entre determinados rasgos
individuales y los conflictos. Desde esta postura hay un orillamiento del
contexto del conflicto y una focalización en los individuos llegándose a
desarrollar tests para identificar a personas conflictivas.
Actualmente se considera que el conflicto es inevitable y no
necesariamente negativo; también se considera que las variables
individuales tienen un peso mucho menor que las situacionales y, en
cualquier caso, están mediatizadas por ellas. Por lo que lo que se busca
es que el conflicto de desarrolle de manera que se maximicen sus
efectos beneficiosos.
II. CONCEPTO
Una primera aproximación a la idea de conflicto parte en reconocer que
las crisis humanas se basan en la colisión de intereses. Es verdad que
tal enfrentamiento puede tener múltiples explicaciones (escasez de los
bienes de la vida, sometimiento de los débiles por los más fuertes, etc.),
pero el conflicto se produce por el choque o la colisión de dos partes por
Teoría del
Conflicto
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diversos factores o actividades incompatibles entre sí, primando el
antagonismo entre ellas.
El conflicto ha sido definido y estudiado desde diversas disciplinas, pero
a continuación solo se va a enunciar aquellas que tiene alguna
relevancia jurídica.
II.I Definición por los especialistas en Gestión de Conflictos
Marianella Ledesma Narváez cita varias definiciones de conflicto. Así Folberg
yTaylor “definen el conflicto como un conjunto de propósitos, métodos o
conductas divergentes”1, para Boulding “el conflicto es una situación de
competencia en la que cada una de las partes, conscientemente desea ocupar
una posición que es incompatible con los deseos de otra”. Según Pruitt y
Rubbin “el conflicto es la divergencia percibida de intereses o creencias que
hace que las aspiraciones corrientes de las partes no puedan ser alcanzadas
simultáneamente”. Por su parte Boardman y Horowitz “definen al conflicto como
una incompatibilidad de conductas, cogniciones y/o afectos entre individuos y
grupos que pueden o no conducir en una expresión agresiva de su
incompatibilidad social”.
Definido el conflicto en sentido técnico, como “una percibida divergencia de
intereses”, para que haya conflicto bastará que alguna de las partes perciba,
sienta, que sus intereses no son compatibles con los de sus ciudadanos”2.
De todas estas la definición la que se considera la más apropiada del
CONFLICTO en la actualidad, es la que expone Remo F. Entelman: “El
conflicto es una especie o clase de relación social en que hay objetivos de
distintos miembros de la relación que son incompatibles entre sí”
Hoy en día se considera que los conflictos no son algo negativo, no destruyen
en sí mismos las relaciones entre las personas, lo que puede resultar negativo
1 LEDESMA NARVAEZ, Marianella. “Un Conflicto conciliado: una visión jurídica de los elementos sustantivos”. En:
Revista Bibliotecal. Dirección de Biblioteca y Centro de Documentación del Colegio de Abogados de Lima; Año1, Nº 2, Lima, diciembre, 2000; p. 76
2 CAIVANO, Roque. Ob. cit.,p. 51
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y desgastar las relaciones entre las personas es su desconocimiento y tratarlos
de resolver de manera violenta.
Para Manuel Osorio el conflicto es lo más recio o incierto de un combate, pelea o contienda. Oposición de intereses en que las partes no ceden. El choque o colisión de derecho so pretensiones.3
III. ASPECTOS DEL CONFLICTO
ASPECTOS POSITIVOS DEL CONFLICTO:
Son aspectos positivos del conflicto los que se conciben como generadores
para el cambio, el crecimiento y el enriquecimiento personal, es decir los que
nos otorgan una oportunidad para mejorar.
Dentro de los aspectos positivos que genera el conflicto tenemos:
- Posibilita el cambio
- Da lugar a reclamos justos
- Sincera la relación
- Fomenta la unidad y la solidaridad
- Posibilita el crecimiento
ASPECTOS NEGATIVOS DEL CONFLICTO:
Son aspectos negativos del conflicto los siguientes.
- Desgasta a las partes en conflicto
- Afecta a las relaciones negativamente
- Un conflicto pequeño puede tornarse en un gran conflicto
- Quedan sentimientos de rencor por lo dicho y oído
- Puede llevar a una escalada de ataques mutuos.
3 OSORIO,Manuel, Diccionario de ciencia jurídica política y sociales., Edición 29, Buenos Aires, Editorial Helisa, 2010
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IV. ELEMENTOS DEL CONFLICTO:
Podemos señalar como algunos elementos del conflicto los siguientes:
LOS AGENTES
Son las personas jurídicas o naturales, las cuales pueden formar grupos
pequeños o grandes, que intervienen en un conflicto en forma directa o
indirecta, a las cuales las denominaremos de la siguiente manera:
- Agentes primarios: aquellas que actúan directamente en el conflicto en
la búsqueda de sus objetivos.
- Agentes Secundarias: Son aquellas que tiene un interés indirecto en la
resolución de los conflictos, pero no están directamente involucrados;
son aliados.
- Terceros: aquellos que tiene un interés en la resolución exitosa de un
conflicto (mediadores, consejeros o cierta organización)
EL PODER EN EL CONFLICTO:
Es la influencia que tienen las partes. Generalmente una parte tiene más poder
que la otra y la función del negociador es mantener una posición neutral
ayudando a crear equilibrio.
LAS PERCEPCIONES DEL PROBLEMA:
Son un conjunto de puntos de vista, prejuicios y premisas sobre el problema,
con el que cuenta cada uno de los agentes primarios.
LAS EMOCIONES Y SENTIMIENTOS:
Son los estados de ánimo producidos en las partes por el conflicto, de allí es
importante comprender y reconocer las emociones propias y las de la otra parte
a fin de canalizarlas debidamente.
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LOS INTERESES Y NECESIDADES:
Usualmente todo conflicto es reflejado por las partes en posiciones, done se
encuentra subyacente los intereses o necesidades.
A menudo las personas involucradas en un conflicto confunden sus posiciones
con sus intereses. Las posiciones son lo que exigimos o reclamamos que son
excluyentes, en cambio los intereses son las razones o fundamentos por la cual
exigimos o reclamamos algo. Para aclarar cuáles son los verdaderos intereses,
debemos aprender a preguntar el por qué y el para que de una posición.
Ejemplo: conflicto de Bagua:
Comunidades indígenas:
Posición, que se derogue la ley de la selva.
Interés, que no se afecte sus ríos, naturaleza, cosmo visión de la
vida y la selva.
Gobierno de García:
Posición, no deroga la ley de la selva.
Interés, no se caiga el tratado de libre comercio con EE.UU.
LOS COMPORTAMIENTOS CONFLICTIVOS
Son las conductas o acciones llevadas a cabo por una parte con el fin que la
otra modifique o abandone sus objetivos. Existe un modelo de comportamiento
basado en cinco patrones:
Competir: consiste en coaccionar al otro para que acepte su posición,
amenazado, imponer sanciones, etc. Mantiene una posición firme hasta
obtener un ganador – perdedor.
Inacción: se decide no hacer nada, pues no se desea satisfacer sus
intereses ni que la otra parte satisfaga los suyos, aparentemente vivimos
en un clima de tranquilidad, pero existe un conflicto latente.
Acceder: una de las parte es condescendiente con la otra y desea
satisfacer sus intereses sin tener en cuenta los propios, puede
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producirse por razones desinteresadas y altruistas o por razones
instrumentales, se accede para obtener un beneficio posterior.
Transigir: se busca un punto medio en la satisfacción de los intereses,
es decir, por lo menos una parte de los intereses y necesidades de
ambos serán atendidas.
Colaborar: consiste en persuadir al otro a fin de buscar una solución
que satisfaga al máximo los interese de ambas partes; se obtiene una
ganador- ganador.
V. CLASES DE CONFLICTOS
1. En función del elemento “agresividad”
a) Agresivos:
Hay intención de daño entre las partes.
b) No agresivos:
El daño no es efectivo ni está en las intenciones de las partes.
2. En función del elemento “interés por el otro”
a) cooperación: Hay un alto interés de uno y un bajo interés por el otro.
b) acomodación: Hay un bajo interés por uno y un alto interés por el
otro.
c) competición: Hay un alto interés por uno y bajo interés por el otro.
d) evitación de conflictos: Hay un bajo interés por los dos.
3. En función del elemento “conducción”
a) La conducción destructiva de conflictos:
Implica la aniquilación de una de las partes, y de las relaciones de
colaboración entre ellas.
Formas:
- Dominación: Una parte intenta imponer su voluntad por
medios físicos o psicológicos.
- Capitulación: Una parte cede la victoria a la otra.
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- Inacción: Una parte no hace o aparenta no hacer nada.
- Retirada: Una parte decide no continuar en el conflicto.
- Competición: las partes quieren imponerse, aunque
signifique la destrucción del otro.
b) La conducción constructiva del conflicto:
Implica la supervivencia de las relaciones colaborativas entre las
partes.
4. En función del elemento “partes intervinientes”
a) Si solo intervienen las partes (negociación)
- El modelo distributivo: (converger en un punto medio)
- El modelo integrativo: (ganancia mutua)
b) Si interviene una tercera parte.
- La mediación:
El mediador ayuda a recomenzar las negociaciones, sus
directivas no son vinculadas, no estando obligadas las partes
a seguirlas
- El arbitraje:
Las decisiones del árbitro son vinculantes para las partes.
- La Judicación:
Son vinculantes sus decisiones, pero el proceso es más
formal.
5. En función del elemento “protagonismo”
a) No protagonismo en intervenciones directas)
- Evitación
- Dominación
- retirada
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b) No protagonismo en intervención con tercera parte: (dar
solución).
- Alquiler de jueces
- Ombudsman
- Arbitraje
- Judicación
c) Protagonismo en intervención directas:
- Distributiva
- Integrativa
d) Protagonismo en intervenciones con terceras personas
- Mediación:
Busca el protagonismo de las partes en disputa.
6. En función del elemento “cantidad de integrantes”
a) Entre individuos:Las partes en conflictos.
b) Entre grupos: (política pública, mediación comunitaria o social)
- Muy pequeños: pueden concurrir todos los integrantes
- Pequeños: preferible presencia de representantes
- Grandes: deben estar representados
- Muy grandes (naciones etnias): se trabaja con sus
representantes.
7. En función del elemento “flexibilidad”
a) No flexibles:Están interesados por “si mismo” o “por los de su grupo”, el otro no
aparece, no hay lugar para alternativas, ni la intervención de otras
instituciones.
b) Flexibles:
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Hay interés por “si mismo” por el “otro” y por los “otros”, para
alternativas y la intervención de otras instituciones involucradas o no
en la disputa.
8. En función del elemento “contenido”
a) Conflictos de objetivos:Centrados a lo que quieren llegar, en la meta, los dos quieren lo
mismo.
b) Conflictos de valores: Justifican su posición basándose en un “valor diferente”
c) Conflictos de creencias:
Sostiene su posición en función de un “sistema de creencias”
d) Conflictos de principios:
Guía la conducta, o pautas implícitas o explicitas para la adopción de
decisiones.
9. En función de la “Realidad o no del conflicto”
El mediador está ubicado en forma externa al conflicto, por lo que tiene
como tarea determinar que conflictos son reales y cuales son irreales.
10.En función a “como es construido el conflicto”
A. Las disputas incompatibles: (favor de algo y en contra de ese algo)
Se genera cuando enfrentamos las diferencias manteniendo un
acuerdo sobre el tema, pero cada parte tiene opciones diferentes
acerca de él.
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B. Los conflictos morales: (disputas morales)
No solo están en desacuerdo en un tema, sino que también existe
desacuerdo en la forma de tratar los desacuerdos.
a) Incompatibles:Las partes al tratar sus diferencias no están de acuerdo acerca de
que se está haciendo.
b) Inconmensurables:Compatibles en cuanto al tema, pero a su vez son incompatibles.
VI. CARACTERISTICAS DEL CONFLICTO
Tiene las siguientes características:
Es manifiesto, porque se ha exteriorizado en la interacción entre los
individuos.
Es inevitable, porque es una forma natural de canalizar las diferencias
entre los individuos.
Está presente en todos los ámbitos de la vida.
Es parte de la interacción en la sociedad.
No es necesariamente negativo. Lo negativo puede ser la forma de
abordarlo o gestionar su solución.
Es necesario, porque genera creatividad y cambios.
Su máxima expresión negativa es la violencia.
Requiere de más de una persona, organización, institución o Estado.
Una visión positiva del conflicto nos permite: ver al conflicto como
oportunidad de:
Satisfacer y maximizar intereses y necesidades.
Ser creativo, aprendizaje y crecimiento personal o social.
Unir a las personas.
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Mejorar relaciones interpersonales.
VII. TIPOS DE CONFLICTOS
CONFLICTOS IRREALES:
Son aquellos ocasionados por problemas de comunicación y de percepción ya
que las cosas y los hechos no siempre son percibidos por dos o más personas
de la misma manera. También influyen en crearse estos conflictos por los
prejuicios de las partes según la historia en común que han tenido o las
referencias que tiene mutuamente el uno del otro.
CONFLICTOS REALES:
Son aquellos que parten de los intereses o los beneficios que queremos
obtener a través del conflicto.
VIII. FUENTES DE CONFLICTOS4:
Los elementos que dan origen a los conflictos son conocidos como "fuentes del
conflicto" Las fuentes que pueden originar los conflictos son múltiples, y
pueden ser clasificadas de distintas maneras.
El conflicto existe cuando hay acciones que se oponen. El contenido de esa
oposición es la fuente del conflicto. Pero las fuentes no se reducen a una sola,
sino que, por el contrario, son múltiples e interactúan entre sí, influyendo una
sobre la otra.
4 (Mitcheí, 1981; Hocker y Wilmot, 1995; Moore, 1995; Yarn, 1999).
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LOS HECHOS:
El conflicto surge por un desacuerdo manifiesto sobre lo que es o lo que
sucedió. Las partes tienen una percepción distinta de la realidad (lo que para
cada una de ellas es).
Por ejemplo, Sonia y Andrés discutían sobre la economía en el hogar. Andrés
consideraba que era él quien lo mantenía, y que siempre había sido así. De
otro lado, Sonia pensaba que la única que se había ocupado de los gastos
fuertes de la casa y de la educación de la niña, era ella; y que él solamente
traía en especies lo necesario para el hogar. Ella percibía que eso no era justo,
y, por ende, había dejado de trabajar para que él cumpla con sus obligaciones.
LOS RECURSOS:
Son el centro de muchos desacuerdos. Podría darse por escasez, por
posesión, control, etc. Los recursos pueden ser: el territorio, el dinero, el
tiempo, el espacio, los bienes, etc. (como recursos tangibles); así como
también el poder, el status económico, la imagen, etc. (como recursos
intangibles).
Ejemplos: El personal del área de limpieza de una empresa se mudó al espacio
del área de dispensación de medicina, lo que ocasionó un enfrentamiento por
escasez de lugar para instalar las oficinas. (Espacio escaso o limitado.)
LAS NECESIDADES HUMANAS BÁSICAS:
Las necesidades humanas son aquéllas que permiten un pleno desarrollo
personal o social. Comprenden estas necesidades básicas: los alimentos, el
vestido, la vivienda y la recreación; así como el respeto, la pertenencia, la
libertad, la independencia, el reconocimiento, la seguridad, etc.
Ejemplo: Rubén necesitaba que su madre lo respetara y le reconociera todo el
trabajo y sacrifico que él había realizado para sacar adelante el negocio
familiar. Éstas eran necesidades insatisfechas que confluían en el conflicto de
Rubén con su madre por las utilidades del negocio en el cual ambos eran
socios.
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LA RELACIÓN:
Un conflicto se puede originar cuando se producen poderosas emociones
negativas, percepciones falsas o estereotipos, y comunicación falsa o escasa,
que dependen del estilo de interacción entre las partes.
Ejemplo: Cesar y Josefa son dos jóvenes que se casaron hace diez años y que
hoy en día se encuentran separados por los continuos maltratos psicológicos
que el sufrió por parte de ella, desde que ella salió embarazada. Ahora el ha
decidido separarse, y Josefa se siente muy dolida por la situación. Ella ha
cambiado, y en la actualidad se siente mujer y no quiere separarse de él.
Además, le cuesta pensar en la separación, por los principios católicos que sus
padres manejan. Por su lado, Cesar no puede verla, de sólo escucharla revive
lo sucedido y se siente muy deprimido y atrapado en su pasado.
Ella se niega a darle el divorcio y no quiere hablar nada de lo referente a los
bienes en común. Además, no está dispuesta a pedirle alimentos para su
manutención, sólo para la de su hija; y ella no quiere que él vea a la niña.
LOS VALORES:
Los conflictos pueden originarse también por sistemas de creencias
incompatibles de las partes. Estas creencias son las que empleamos para dar
sentido a nuestras vidas: para explicar lo que es bueno o malo, lo falso o lo
verdadero, lo justo o lo injusto. Es un conflicto que se basa en la lógica del
cómo deberían ser las cosas.
Ejemplo: El obrero de una constructora sostiene que el trato para los obreros
debe ser igual al dado a los empleados, pese a la diferencia de labores y la
distinta preparación sostiene que ambos son iguales y que trabajan la misma
cantidad de horas; por tanto, sería inaudito pretender no igualar los derechos
de ambos grupos. El obrero, ante esto, ve que se comete una injusticia, para él
los hombres son iguales y no tienen por qué hacer una diferenciación de trato
por esas consideraciones.
LA ESTRUCTURA:
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Los conflictos pueden presentarse también a raíz de las estructuras que
enmarcan nuestras interrelaciones, y que fomentan desigualdades. Estas
estructuras están configuradas muchas veces por recursos físicos, por
sistemas organizativos, por la geografía, por niveles sociales, por jerarquías,
etc.
Por ejemplo: la estructura familiar en donde se observa una primacía del
abuelo por ser mayor
También podemos tener en cuenta las estructuras jerárquicas en las empresas:
obreros y empleados cuyas diferenciaciones originan conflictos entre ellos.
LA COMUNICACIÓN
Cuando existe escasa o deteriorada comunicación entre las personas, el
surgimiento del conflicto es potencial o real. La mala comunicación es
generada por la desconfianza, lo que su vez impide comprender los mensajes.
IX. LA DINÁMICA DEL CONFLICTO:
Hemos visto que el conflicto se concibe como un proceso dinámico e
interactivo. Posee un "ciclo vital", que pasa por diversas etapas y que tiene
posibles implicaciones, dependiendo de la forma como las partes se comporten
en los distintos estadios de éste.
Ante un conflicto, los movimientos de la parte A afectan los movimientos
siguientes de la parte B, que, a su vez, afectan las acciones de la parte A; y así
sucesivamente. Podríamos comparar el recorrido del conflicto con una bola de
nieve que rueda colina abajo, que se incrementa tanto en tamaño como en
intensidad, si no se maneja adecuadamente. Los conflictos evolucionan,
recorriendo varias etapas, entre las que consideramos las siguientes:
LATENCIA: En un primer momento, los problemas existentes entre las
personas constituyen sólo un conflicto latente, que se encuentra en la
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mente de ellas, o, por lo menos, en alguna de ellas; pero aún no ha sido
exteriorizado.
INICIO: Luego, por alguna razón, la oposición se hace notoria, las partes se
enfrentan, haciéndose evidente el conflicto entre ellas.
RESPUESTAS: Las partes, ante el conflicto manifiesto, adoptan
determinados comportamientos: pueden evadirlo y simular que no está
presente, pueden competir y tratar de ganar e imponer su punto de vista,
pueden conversar y acordar resolverlo por medio de cesiones recíprocas,
pueden colaborar juntas para enfrentarlo y encontrar la solución, o
simplemente por no enfrentarse a más problemas.
CONSECUENCIAS: Ante las respuestas o no respuestas de las partes
involucradas en el conflicto, éste puede hacerse menos manifiesto por algún
tiempo (represión), puede tender a hacerse más intenso (escalamiento),
puede tender a disminuir (desescalamiento), resolviéndose por la acción de
las partes; e incluso, podría estancarse cuando las partes pierden las
esperanzas de conseguir sus objetivos.
X. ESTRUCTURA DEL CONFLICTO:
La estructura del conflicto se puede dividir en tres elementos claves los cuales
son:
SITUACIÓN CONFLICTIVA:
Cualquier situación en que dos o más partes perciben que poseen objetivos
incompatibles" (Mitchell, 1981). En la situación conflictiva participan una serie
de elementos a tomar en consideración para el análisis del conflicto:
a. Partes primarias
b. Partes Secundarias
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c. Objetivos: que se manifiestan, generalmente, en posiciones
d. Asuntos conflictivos (problemas)
e. Intereses, necesidades y valores
ACTITUDES CONFLICTIVAS:
"Se refiere a los aspectos psicológicos que acompañan (o exacerban) tanto la
situación conflictiva, como los comportamientos conflictivos" (Mitchell, 1981).
Dentro de estas actitudes conflictivas intervienen dos elementos
fundamentales: las percepciones y las emociones.
A. Percepciones: Son los elementos cognitivos o perceptivos producidos
por nuestros filtros sensoriales. Responden a la pregunta: ¿cómo
percibimos el conflicto?
Cada uno de nosotros percibe o aprecia la realidad de modos distintos,
lo cual genera a menudo problemas entre nosotros. En situaciones de
conflicto, estas percepciones dependerán de cómo se ha llevado la
relación con la otra parte involucrada.
B. Emociones: son los elementos emocionales o afectivos producto de la
relación de conflicto que se atraviesa. Responde a la pregunta: ¿cómo
se sienten las partes? ¿Cómo les ha afectado el conflicto?
Este es un elemento constante en un conflicto. Las partes, por lo
general, experimentan emociones de miedo, enojo, desconfianza,
rencor, deseos de venganza, etc.
Las emociones obnubilan el pensamiento racional; por ende, dentro de
la conciliación, lo primero que tenemos que controlar (luego de
reconocerlas) son las emociones, que en su mayoría son negativas.
COMPORTAMIENTOS CONFLICTIVO
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Acciones llevadas a cabo por las partes con la intención de lograr que el otro
abandone o modifique sus objetivos" (Mitchell, 1981).
Los comportamientos conflictivos variarán de acuerdo a los objetivos que
persigamos, y se desprenden de los estilos de resolución de conflictos
revisados con anterioridad: la Evasión, la Competencia, la Cesión, la
Transacción y la Colaboración.
Cada parte del conflicto, en relación a la satisfacción de sus propios intereses y
los del otro, hará un análisis individual y tomará una decisión acerca de cómo
responder a la situación que atraviesa:
Podrá evitar el enfrentamiento, porque en ese momento es preferible hacerlo,
tal vez decida competir, con el objetivo de alcanzar la satisfacción de sus
propios intereses, para lo cual amenazará, coaccionará, etc.; o pueda ser que
termine por ceder porque prefiere mantener la relación. Pero también puede
decidir transigir, para conseguir medianamente lo que perseguía, y sacrificar
algo por ello; o tal vez no, porque optó por colaborar con el otro para conseguir
juntos los intereses que persiguen.
Es importante conocer cuál es el comportamiento que cada parte ha adoptado
para resolver su conflicto, y desde allí partir para proponerles un estilo
colaborativo de trabajo conjunto para la satisfacción de sus intereses, dentro de
la conciliación.
XI. ESTILOS DE RESPUESTAS FRENTE AL CONFLICTO:
Nuestras visiones acerca del conflicto influyen en nuestras respuestas frente a
él; por ello, es importante tener en cuenta el conjunto de comportamientos que
comúnmente efectuamos, y que son los que van configurando los estilos o
enfoques en el manejo de los conflictos.
Según algunos estudios psicológicos sobre relaciones humanas, podemos
diferenciar cinco estilos o enfoques de respuesta frente al conflicto, que se
clasifican dependiendo del equilibrio que se dé entre la satisfacción de los
intereses propios y los intereses del otro:
EVASIÓN (perder/perder)
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Comportamiento que consiste en ignorar el conflicto, no hacer nada (inacción)
o simplemente huir del problema, evitando enfrentarlo. La idea es: "evitar los
costos que implicaría afrontar el conflicto". Refleja una falta de importancia en
la satisfacción de los intereses propios y del otro.
CESIÓN (perder/ganar)
Comportamiento que consiste en ceder y no confrontar. La idea que se
encuentra tras esta reacción es: "Debemos perder para que el otro gane", por
lo que se entiende que la satisfacción de los intereses del otro se encuentra por
encima de la satisfacción de los propios.
COMPETENCIA (ganar/perder)
Comportamiento que prioriza el ganar, en desmedro o descalificación del otro.
La idea que lo motiva es: "Para que ganemos, él debe perder". Demuestra una
gran preocupación por la satisfacción de los intereses propios, sin importar los
del otro.
TRANSACCIÓN (ganar poco/perder poco)
Comportamiento que parte de una cesión mutua por parte de los involucrados,
hasta llegar a un punto medio. La idea que trasciende este comportamiento es:
"Para ganar algo, también hay que perder algo".
Este estilo refleja una búsqueda equitativa de satisfacción de los intereses
propios y los del otro.
COLABORACIÓN (ganar/ganar)
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Estilo poco practicado, que se basa en la satisfacción mutua de intereses. La
idea que lo sustenta es: "Para satisfacer nuestros intereses, a la vez hay que
satisfacer los intereses del otro". Priorizamos el alcanzar nuestros propios
intereses tanto como los del otro, bajo una actitud de colaboración mutua.
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1. ORIGEN
En EE.UU comenzó a gestarse a orígenes de la década del 70
una tendencia identificada por las siglas ADR (alternativa disputes
resolution)
Su institucionalización surge como consecuencia de la crisis de
los tribunales judiciales. En Estados Unidos no solo se ha
institucionalizado sino también difundido ampliamente la
negociación, mediación, conciliación y arbitraje.
2. CONCEPTO
Los MARC’s son los procesos alternativos al proceso judicial,
disponibles para la resolución de conflictos, en los cuales, más
que imponer una solución, permite a las partes crear su propia
solución.
Son procesos basados en el principio de la autonomía de la
voluntad y que tienen características comunes para la resolución
de los conflictos, la flexibilida, autodeterminación, economía y
rapidez en compracion con los procesos judiciales tradicionales.
3. OBJETIVOS DE LOS MARCs
Existen una serie de razones que abonan a favor de los Medios
Alternativos de Resolución de Conflictos (MARCs). Veamos
cuáles son:
- Aminorar la carga procesal de los tribunales, así como también
reducir el costo y la demora en la resolución de los conflictos.
Medios Alternativos de Resolución de Conflictos Marc’s
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- Aumentar la participación de la comunidad en los procesos de
resolución de conflictos.
- Facilitar el acceso de la justicia.
- Proporcionar a la sociedad una forma más efectiva de resolución
de disputas.
4. CARACTERÍSTICAS GENERALES DE LOS MARCS
Posibilitan la solución de los conflictos, al margen del Poder
Judicial.
Evitan que algunos conflictos jurídicos que pueden resolverse
entre partes, sean llevados al Poder Judicial; disminuyendo así la
carga de trabajo de los jueces.
Propician una Cultura de Paz, entendida como aquella forma de
vida de un grupo humano organizado que tiene por fin la creación
de condiciones plenas de desarrollo integral del ser humano.
Mejoran el acceso a la justicia, brindando nuevas alternativas
para encontrar la solución más rápida, justa y efectiva a los
conflictos.
Fortalecen la democracia o la participación ciudadana, como vía
adecuada para solucionar determinadas controversias.
5. VENTAJAS DE LOS MARCs
Dentro de las ventajas más importantes de los MARCs, podemos
mencionar los siguientes:
Son rápidas: En el sentido que los problemas pueden ser resueltos
en breves días. En nuestro país, en el caso de la conciliación
extrajudicial, su duración máxima es de 30 días.
Son confidenciales: Las audiencias son reservadas, es decir,
cerradas y de carácter confidencial, no se transcribe en un
expediente ni puede filtrarse a la prensa.
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Son informales: Los procedimientos son fundamentalmente
informales, es decir, no requieren cumplir con formalismos
Son flexibles: El procedimiento es flexible, e incluso puede ser
modificado si hay acuerdo entre las partes.
Son económicas: Los servicios se ofrecen a muy bajos costos, si bien
es cierto que hay que tomar en cuenta la cuantía, es decir el monto,
de la materia en conflicto (puede tratarse de una deuda de S/. 1000 o
de S/. 200.000). Pero, esencialmente,
La obtención de "mejores" resultados, hechos a la medida de las
partes y de la sociedad.
El compromiso de la comunidad en la resolución de los conflictos.
La ampliación del acceso a justicia.
Proceso corto
Menos riesgo de corrupción.
No sancionador
Persuasivo.
6. LOS MARCS Y LA VIA JUDICIAL
El uso de los MARCs no niega la vía judicial, por el contrario, los MARCs
buscan fortalecer al Poder Judicial, como un mecanismo eficaz de solución de
conflictos, coadyuvando a un mayor acceso a la justicia, y produciendo, en la
medida de sus posibilidades, una reducción en la carga de trabajo judicial.
La idea central es permitir que únicamente los casos que así lo ameriten
lleguen a conocimiento de los jueces para su resolución, filtrando aquéllos que
por su naturaleza puedan ser resueltos por las propias partes interesadas.
Se busca reforzar la identificación del Poder Judicial u Órgano Jurisdiccional
como la última vía a la cual acudir para la solución-de las controversias;
permitiendo que los jueces se aboquen únicamente al conocimiento de los
casos que realmente merecen de su intervención y decisión para culminar.
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7. SISTEMAS PARA RESOLVER CONFLICTOS
1. Autotutela o autodefensaLa fuerza es la más antigua y natural manera de resolver los conflictos como
tendencia primitiva del ser humano, pero la evolución social y jurídica va
excluyendo la fuerza en la medida que se presenta el progreso cultural y
humano. Podemos identificar la evolución como rechazo a la fuerza como
solución.
Esta forma de resolver un conflicto también recibe otros nombres en doctrina
tales como autodefensa, autoayuda o auto justicia.
La trayectoria histórica de la autodefensa no ha marchado de manera
constante a su extinción. Así pues la prohibición de la autodefensa, establecida
en forma general por el derecho romano desaparece en el periodo medieval y
también en la edad moderna, en que las bárbaras concepciones de origen
germano pusieron en boga por varios siglos, como forma de resolución de
conflictos, el duelo y la venganza. Solo en las legislaciones contemporáneas, a
través del influjo del derecho canónico, la prohibición vuelve a ser general y
absoluta.
La autotutela es aquella forma de solución en la cual uno de los sujetos
resuelve el mismo de manera unilateral el conflicto, imponiendo su voluntad a
la contraparte. Se dice que la solución se da por mano propia o a través de una
acción directa. Esa forma la podemos llamar autodefensa (defensa propia) en
virtud de la cual el titular de la situación (o del derecho) asume la defensa de
ella”
La autodefensa es la defensa más antigua, primitiva, natural, injusta, peligrosa
y simple. Es la expresión natural, espontánea, instintiva del sujeto para utilizar
la fuerza cuando ve lesionado su interés por la acción de otro sujeto. Su
empleo es simple porque para su ejercicio no requiere de la intermediación de
ninguna otra persona y menos de algún tipo de organización estatal.
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Presenta como características:
Ausencia de un tercero distinto a las partes con capacidad para decidir
el conflicto
Una de las partes (la que decide el conflicto a su favor) tiene una
situación de dominio, hegemónica o ventaja o fuerza sobre otra.
Dado el desarrollo actual del Derecho convine preguntarse ¿Cuál es la razón
de su reconocimiento en los ordenamientos?, la respuesta más apropiada sería
que el Estado termina por reconocer la autodefensa como solución cuando su
propia actividad no llega o puede llegar muy tarde.
Pese a la tendencia de abolición o prohibición de la autodefensa, se mantiene
residualmente la autodefensa, pero estableciéndose como regla su carácter
excepcional. Si partimos de la idea que la autodefensa pasó a ser una forma
ilícita de resolver conflictos desde que tal función se atribuyó al Estado,
concluimos que la autodefensa no es la generalidad sino la excepción como
forma de resolver los conflictos, por eso excepcionalmente, la Ley autoriza en
algunos casos el empleo de la autodefensa, deviniendo de esta manera su
utilización para estos pocos casos en lícita y legítima; pero regularmente suelen
ser proscritas por los ordenamientos, ya sea como delitos o garantizando
ampliamente el ejercicio de la tutela jurisdiccional efectiva.
Los actos de autodefensa que existen en la ley son pocos. Así, son
manifestaciones lícitas de este tipo reguladas en la ley las siguientes:
- En Derecho Penal: La legítima defensa y el estado de necesidad (art. 20
del CP)5.
5Art. 20 CP.- Está exento de responsabilidad penal: (…) 3.- El que obra en defensa de bienes jurídicos propios o de terceros, siempre que concurran las siguientes circunstancias: a) Agresión ilegítima; b).-Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla; yc).-Falta de provocación suficiente de quien hace la defensa; 4.-El que, ante un peligro actual e insuperable de otro modo, que amenace la vida, la integridad corporal, la libertad u otro bien jurídico, realiza un hecho destinado a conjurar dicho peligro de si o de otro, siempre que concurran los siguientes requisitos:a). Cuando de la apreciación de los bienes jurídicos en conflicto afectados y e la intensidad del peligro que amenaza, el bien protegido resulta predominante sobre el interés dañado; y b).- Cuando se emplee un medio adecuado para vencer el peligro.
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- En Derecho Laboral: La huelga o el cierre patronal.
- En Derecho Civil:
o Derecho de retención (art. 1,123 del CC)6
o Exceptio de non adimpleti contractus (art. 1426 del CC)7
o La posibilidad de cortar árboles o plantas de mi vecino que invadan
mi predio (art. 967 del CC)8
o Defensa posesoria (art. 920del CC)9
o Facultad de corregir a los hijos (art. 423 inc. 3del CC)10
En el estado actual de nuestro desarrollo jurídico, conviene preguntarse si debe
desaparecer la autodefensa. Al respecto, si bien algunos estudiosos del
proceso consideran a la autodefensa como un mal que debe desaparecer de
los ordenamientos, consideramos que esa idea es inviable porque los sistemas
existentes de resolución de conflictos principalmente el estatal no son aún
perfectos como desearíamos y además, considerando la masificación del uso
del proceso como principal medio de resolución de conflictos, este dista mucho
de poder someter a cauces procesales la totalidad de los conflictos, por lo que
le conviene autorizar o aprovechar salidas legales que liberen a sus órganos
judiciales del mayor número posible de litigios. Frente a este escenario, si se
eliminaría toda forma de autodefensa, cabe cuestionarse si estarían los
órganos judiciales preparados para disponer de un servicio efectivo ante el
congestionamiento que se produciría.
La autodefensa tiene lugar al margen del proceso, por ello no está precedida
por el ejercicio de la acción ni admite instituciones procesales, pues sin
6 Art. 1123 C.C.- Por el derecho de retención un acreedor retiene en su poder el bien de su deudor si su crédito no está suficientemente garantizado. Este derecho procede en los casos que establece la ley o cuando haya conexión entre el crédito y el bien que se retiene.7 Art. 1426 C.C.- En los contratos con prestaciones recíprocas en que éstas deben cumplirse simultáneamente, cada parte tiene derecho a suspender el cumplimiento de la prestación a su cargo, hasta que se satisfaga la contraprestación o se garantice su cumplimiento.8 Art. 967 C.C.- Todo propietario puede cortar las ramas de los árboles que se extiendan sobre el predio y las raíces que lo invadan. Cuando sea necesario podrá recurrir a la autoridad municipal o judicial para el ejercicio de estos derechos.9 Art. 920 C.C.- El poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra él y recobrar el bien, sin intervalo de tiempo, si fuera desposeído, pero en ambos casos debe abstenerse de las vías de hecho no justificadas por las circunstancias10 Art. 423 C.C.- Son deberes y derechos de los padres que ejercen la patria potestad: (…) 3. Corregir moderadamente a los hijos y, cuando esto no bastaré recurrir a la autoridad judicial solicitando su internamiento en un establecimiento dedicado a la reeducación de menores.
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perjuicio que su validez pueda ser discutida posteriormente en un proceso,
ninguna expresión de autodefensa produce el efecto de cosa juzgada.
Empero el permitir la autodefensa, encierra riesgos que se encuentran en parte
neutralizados mediante dos correctivos importantes: la procesalización y la
homologación judicial. “la procesalización de alguna de sus formas tiende a
obtener una decisión justa y la homologación judicial, tiene por objeto
comprobar su justicia, precisamente para eximir de sanción”11.
2. Autocomposición
El segundo sistema de solución de conflictos se denomina autocomposición,
que se caracteriza porque solo la voluntad de las partes involucradas en el
mismo va a ser lo único que ponga fin al antagonismo. Es decir, ambas partes
resuelven sus conflictos formulando una solución arribada por ellas mismas sin
que una se imponga sobre la otra. “Al igual que el sistema de autodefensa, la
autocomposición en un sistema parcial de solución de conflictos, porque van a
ser las propias partes involucradas en el conflicto las que van a buscar la
solución”. Las formas que esta clasificación propone se basan en el acuerdo de
voluntades o el voluntario sacrificio o resignación de alguna de las partes y son
las siguientes:
Allanamiento: Es la sumisión del atacado (pretendido, demandado) que
se aviene a reconocer la razón (o la pretensión) de otro.
Renuncia o desistimiento: El atacado abandona el conflicto
sacrificando su propio interés.
Transacción: Derivada de un acuerdo entre ambas partes en conflicto,
las cuales lo resuelven mediante concesiones recíprocas en sus
respectivos intereses o pretensiones.
3. Heterocomposición
La heterocomposición tiene como característica esencial la terceridad, esto es,
que una persona ajena a las partes va a decidir el conflicto. Dado que el
11 Afirma Ledesma Narváez que no basta que se afirme que se ha matado a alguien en legítima defensa, cuando los hechos aparezcan objetivamente contemplados como punibles, sino que habrá de ser contemplados judicialmente tales extremos. Si bien la autodefensa es por definición decisión parcial del conflicto puesto que la impone una de las partes en litigio no se puede sostener que represente victoria de la prepotencia sobre la justicia.
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conflicto no pudo resolverse ni por voluntad de uno, ni por los dos, por lo cual
deviene en necesaria la presencia de un tercero en el conflicto, donde el
tercero tiene por misión resolver (o ayudar a resolver) el conflicto planteado.
Se tiene la siguiente clasificación dentro de este tipo de métodos:
Heterocomposición débil:
Mediación: El mediador es un tercero que intenta acercar y
comunicar a las partes entre sí y luego los reúne. Este tercero
propone medios de solución al conflicto aceptables por lo que puede
lograr el acuerdo entre las partes sobre la discrepancia, siendo el
tercero un simple particular que interpone sus buenos oficios. El
acuerdo es eficaz porque se materializa en un contrato o una
transacción normalmente.
Cabe diferenciar esta figura de la conciliación. Etimológicamente, la
voz conciliación proviene del latín “conciliare”, que significa componer
y ajustar los ánimos de los que están opuestos entre sí, ponerlos en
paz.
En cambio, la palabra mediación, proviene del latín “mediare”, que
significa interponerse. Tanto en la conciliación como en la mediación
connotan la existencia de un tercero que interviene en un conflicto
asumiendo roles distintos. Mientras que el conciliador eventualmente
propone fórmulas de solución no obligatorias que ayuda a las partes
a llegar a un acuerdo; el mediador no tiene facultad para proponer
opciones de solución al conflicto, solo es un facilitador de la
comunicación y evita mayor conflictividad entre ellas.
Conciliación: En palabras de Marianella Ledesma, “la conciliación,
constituye uno de esos medios, por el cual un tercero imparcial
interviene en el conflicto, con el consentimiento de las partes, para
ayudarles y facilitarles la obtención de algún acuerdo que satisfaga
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los intereses de las partes enfrentadas. La importancia de esta
intervención reside en que sólo las partes y nadie más que ellas, son
las que definen el resultado que quieran atribuir al conflicto que las
separa. El poder de decisión está en las partes y no en el tercero
conciliador, quien interviene como un mero avenidor o facilitador de
la comunicación.
Un ejemplo se ve en INDECOPI cuando administra un conflicto por
Derechos de Autor, donde la parte afectada, reclama ser resarcida
económicamente. El conciliador, evaluando los hechos, puede
sugerir montos y/o formas de pago. Algo similar puede suceder en un
Centro de Conciliación por pretensiones referidas a pago de deudas.
Heterocomposición fuerte:
Arbitraje: Es la institución por la que las partes de una determinada
relación jurídica someten voluntariamente a la decisión vinculante de
uno o varios árbitros las cuestiones litigiosas que con ocasión de
dicha resolución, se suscitan sobre derechos arbitrables.
Constituye un método de resolver extrajudicialmente controversias en
virtud del cual las partes acuerdan mediante convenio arbitral
someter la solución de determinados conflictos que hayan surgido o
puedan surgir entre ellos respecto de una determinada relación
jurídica, a la decisión vía laudo arbitral de uno o varios terceros
denominados árbitros imparciales y ajenos a las partes y no
integrado en un órgano judicial estatal. El arbitraje puede ser
voluntario donde las partes acuerdan libremente someterse al
arbitraje u obligatorio por el cual las partes están obligadas por el
imperio de las normas legales en determinadas circunstancias.
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8. MEDIOS ADVERSARIALES Y MEDIOS NO ADVERSARIALES.
a) Medios adversariales: Son aquellos en los cuales un tercero asume la responsabilidad de
resolver un conflicto, en sustitución de las partes. Típicamente,
podemos señalar en este grupo al Arbitraje y al Proceso Judicial.
b) Medios no adversariales:Son aquellos en los cuales las partes en conflicto retienen el poder de
resolver directamente su discordia, algunas veces ayudados por un
tercero, pero sin que éste pueda decidir por una alternativa de
solución determinada. Pertenecen a esta clasificación la Negociación,
la Mediación y la Conciliación.
9. DIFERENCIAS DE LAS PRINCIPALES FORMAS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS
El Doctor Ivan Ormachea Choque12, señala que los principales MARC’s
a los cuales él denomina “primarios”, “se distinguen entre sí por el grado
de control que tenga el tercero en el procedimiento.”
Es decir, partiendo de la negociación donde no existe ningún control del
proceso por parte de un tercero, se pasa a la mediación y conciliación,
donde aparece un tercero con un nivel mínimo de control del proceso,
para luego continuar con el arbitraje y el proceso judicial, donde el
control del proceso por un tercero es total.
Ch. Moore,13 distingue cinco aspectos que diferencian las distintas
formas de resolución de conflictos, incluyendo a los principales MARC’s 12
ORMACHEA CHOQUE, Iván y SOLIS VARGAS, Rocío: “Retos y Posibilidades de la Conciliación en el Perú. Primer estudio cualitativo. Propuestas de políticas y lineamientos de acción”. Edit. Consejo de Coordinación Judicial. Palacio de Justicia. P. 51 y 52. 1998.
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y otros como el proceso judicial, la acción no violenta y la acción
violenta. Estos son:
a. La formalidad del proceso
b. El carácter reservado del enfoque
c. Las personas comprometidas
d. La decisión que será la consecuencia
e. El nivel de coerción ejercido por las partes en disputa o sobre
ellas.
Ver el siguiente gráfico y cuadro que se presentan a continuación:
13 MOORE, Christopher: “El Proceso de Mediación. Métodos prácticos para la resolución de conflictos”. Edit. Gránica,
P. 29 y Ss. 1995.
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a) Principales Diferencias
El siguiente cuadro, tomando como base la opinión de Ch. Moore, registra las
diferencias más resaltantes entre los distintos MARC’s y el Proceso Judicial14.
Factor Negociación Mediación Conciliació
n
Arbitraje Proceso
Judicial
Formalidad Informal. Lo
definen las
partes.
Informal. Lo
definen las
partes.
Informal. Lo
definen las
partes.
Cierta
formalidad.
Puede ser
definida por
las partes
Rígido y
estructurado
por leyes y
normas.
Carácter
reservado
Privado Privado Privado Privado Público
Las personas
comprometida
s en el proceso
Solo las
partes.
Las partes.
Ayuda un
tercero.
Las partes
ayuda un
tercero que
puede
sugerir
Tercero que
puede ser
elegido.
Tercero no
puede ser
escogido.
La decisión Corresponde
solo a las
partes
Corresponde
solo a las
partes
Corresponde
solo a las
partes
La toma un
tercero
llamado
arbitro
La toma un
tercero:
autoridad
judicial
Nivel de
coerción u
obligación de
acuerdos.
Cuando las
partes toman
un acuerdo.
Cuando las
partes toman
un acuerdo.
Cuando las
partes toman
un acuerdo.
Laudo es de
cumplimient
o obligatorio.
Decisiones
son de
cumplimiento
obligatorio.
Obligación de
participación.
Voluntario Voluntario Voluntario Voluntario Obligatorio
14 El Dr. Ormachea en su “Manual de Conciliación”, P. 46, presenta un cuadro con 9 factores elaborado en base a el
texto de Goldberg, Green & Sander: Dispute Resolución. 1985. P.8 (Citado por Ormachea, Iván)
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CONCLUSIONES
a. Es necesario el empleo de nuevas formas de resolver los conflictos,
reservando para los MARC’s, aquellos problemas cuya complejidad y
naturaleza permita su solución en forma directa entre las partes;
teniendo como alternativa el arbitraje, y cuando no, la vía judicial sólo
para los problemas de mayor amplitud. Esto permitirá descongestionar la
carga de trabajo de las dependencias judiciales, equilibrando su
capacidad operativa con la demanda de la población, y sobre todo
elevará la calidad del servicio que brinda.
b. Los MARC’s pueden resultar en la gran mayoría de los casos una opción
eficiente para resolver conflictos, por su bajo costo, tiempo, atención a
los intereses de las partes y manejo adecuado de las relaciones
interpersonales.
c. Es necesario efectuar una mayor difusión de las ventajas de los
MARC’s, a todo nivel, incluyendo programas teórico prácticos en las
escuelas, universidades, institutos técnicos, organizaciones públicas y
privadas, y en general a toda la población, a fin de ir creando una nueva
cultura en las relaciones interpersonales e interorganizacionales, basada
en principios de colaboración, participación y entendimiento, como
cimientos de una “Cultura de Paz.
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BIBLIOGRAFÍA
1. ALBRECHT, Karl y ALBRECHT, Steve, “Cómo Negociar con Éxito. El
método de avanzada para construir tratos justos para todos”. Edit.
Gránica. 1993
2. CAIVANO, Roque J., y otros, “Mecanismos Alternativos para la
Resolución de Conflictos, Negociación, Conciliación y Arbitraje”, Editor
E. Moame Drago, Primera Edición, 1998.
3. CAIVANO, Roque, “Negociación y Mediación. Instrumentos Apropiados
para la Abogacía Moderna”. Edit. Ad-Hoc SRL. Primera Edición 1997.
4. FISHER, Roger y Ury, William, Edit. Norma, 1992
5. JENNY, Díaz Honores. “manual de conciliación extrajudicial”
6. OSORIO,Manuel, Diccionario de ciencia jurídica política y sociales.,
Edición 29, Buenos Aires, Editorial Helisa, 2010