Upload
others
View
5
Download
0
Embed Size (px)
Citation preview
1
Společnost s ručením omezeným
1. Právní a majetková charakteristika společnosti
Společnost s ručením omezeným je společnost, za jejíž dluhy ručí společníci společně a
nerozdílně do výše, v jaké nesplnili vkladové povinnosti podle stavu zapsaného
v obchodním rejstříku v době, kdy byli věřitelem vyzváni k plnění.
Z důvodové zprávy
Oproti stávající úpravě se nová definice společnosti s ručením omezeným může jevit jako značně změněná. Obsahově je však zřetelné, že pojetí společnosti, její odpovědnosti za porušení povinností a ručení společníků zůstává nezměněno. Oproti stávající konstrukci se vychází z toho, že v případě plnění společníka z titulu ručení, poskytne náhradu tohoto plnění společník, resp. společníci – není tedy zdůrazňováno, že společník náhradu poskytovat může, jelikož tato možnost je soukromému právu imanentní a záleží na dohodě společníka a společnosti.
Společnost s ručením omezeným je definována prostřednictvím znaku, který ji odlišuje od ryzí
kapitálové akciové společnosti i od společností osobních, tj. rozsahem i časem limitovaným
ručením společníků za dluhy společnosti. Uvedeným definičním znakem představuje SRO
přechodnou formu, v níž jsou spojeny výhody charakteristické pro obě skupiny společností –
osobní a kapitálové. Společníci nepřebírají neomezené ručení za dluhy společnosti veškerým
svým majetkem a na druhé straně nejsou ručební povinnosti zcela zbaveni. Splní-li společníci
svou vkladovou povinnost v plné výši do dne zápisu společnosti do obchodního rejstříku, ručení
za dluhy společnosti nevzniká. Vzniknout však může až v době existence společnosti při
zvyšování základního kapitálu efektivním způsobem, nebudou-li společníci povinni splatit
peněžité vklady v plné výši do konkrétního termínu, časově blízkého okamžiku rozhodnutí
valné hromady o zvýšení základního kapitálu, ale jen zčásti, přičemž zbývající část mohou
splatit později.
Aktuální právní úprava přibližuje SRO prostřednictvím některých atributů ke společnostem
osobním, na druhé straně jí zákon ponechává prostor pro nepopiratelnost společnosti
kapitálové. Společníci jsou se společností spjati těsněji než akcionáři k akciové společnosti;
anonymita společníků je v podstatě nulová; každý společník je společnosti, ostatním
společníkům i veřejnosti znám. Společníci jsou identifikováni ve společenské smlouvě, bližší
údaje se uvádějí v seznamu společníků vedeném společností a jsou zapsáni do obchodního
2
rejstříku.1 K převodu podílu bude ve většině případů vyžadován souhlas valné hromady,
případně jiného orgánu společnosti. Výjimkou jsou podíly vtělené do kmenových listů; jejich
převoditelnost nesmí být omezena nebo podmíněna.
Základním kapitálem, jehož tvorba (a udržitelnost) je v SRO povinná, se rozumí souhrn všech
vkladů; vkladem je peněžní vyjádření hodnoty předmětu vkladu do základního kapitálu. V SRO
není primární výše základního kapitálu a jemu odpovídající (sekundární) souhrn hodnoty
vkladů, jako tomu bylo za účinnosti obchodního zákoníku. Zákon o obchodních korporacích
zvolil opačný přístup, a to minimální výši vkladu pro každého společníka, přičemž jejich souhrn
tvoří základní kapitál. Je-li zákonem předepsána minimální výše vkladu 1 Kč, pak má
jednočlenná společnost základní kapitál 1 Kč.
Společnost s ručením omezeným se ustavuje (zakládá) zakladatelským právním jednáním;
více zakladatelů zakládá SRO společenskou smlouvou, jeden zakladatel zakladatelskou
listinou. Oba dokumenty musí být pořízeny ve formě veřejné listiny. Zakladatelské právní
jednání určí, jakým způsobem a v jakém rozsahu za ni rozhodují a nahrazují její vůli členové
statutárního orgánu. Společnost s ručením omezeným není svéprávná, nejedná navenek přímo;
její vůle je projevována fyzickými osobami, které za ni navenek jednají.
Společenská smlouva je klíčovým dokumentem společnosti. Kromě údajů uvedených v ust.
§ 123 odst. 1 obč. zák. obsahuje také2
firmu společnosti,
předmět podnikání nebo činnosti společnosti,
určení společníků uvedením jména a bydliště nebo názvu, obchodní firmy a sídla,
určení druhů podílů každého společníka a práv a povinností s nimi spojených, dovoluje-
li společenská smlouva vznik různých druhů podílů,
výši vkladu nebo vkladů připadajících na podíl nebo podíly,
výši základního kapitálu,
počet jednatelů a způsob jejich jednání za společnost.
Při založení společnosti obsahuje společenská smlouva také
vkladovou povinnost zakladatelů, včetně lhůty pro její splnění,
1 V usnesení sp. zn. 29 Cdo 4282/2008, ze dne 27. 1. 2009 NS ČR uzavřel, že „zápis společníka společnosti s ručením omezeným do obchodního rejstříku je deklaratorní, a nemá tudíž právní účinky vzniku, změny nebo zániku zapisované skutečnosti.“ 2 O sídle není třeba v z. o. k. normovat, neboť je nezbytnou náležitostí každého zakladatelského právního jednání podle obč. zák.
3
údaj o tom, koho zakladatelé určují jednatelem nebo jednateli, popřípadě členy jiných
orgánů společnosti, kteří mají být podle z. o. k. voleni valnou hromadou,
určení správce vkladu,
u nepeněžitého vkladu jeho popis, jeho ocenění, částku, kterou se započítává na emisní
kurs, a určení osoby znalce, který provede ocenění nepeněžitého vkladu.
Údaje, které musí společenská smlouva také obsahovat při založení společnosti, lze po vzniku
společnosti a po splnění vkladové povinnosti ze společenské smlouvy vypustit. Není důvod mít
ve společenské smlouvě uvedeného např. správce vkladu po celou dobu trvání společnosti,
jestliže všichni společníci již splnili svou vkladovou povinnost. Při zvyšování základního
kapitálu zajišťují převzetí vkladů jednatelé.
Společenská smlouva může být měněna dohodou všech společníků; pro tuto dohodu se
vyžaduje veřejná listina. Určí-li tak společenská smlouva, může být měněna i rozhodnutím
valné hromady. Rozhodnutí valné hromady, jehož důsledkem je změna společenské smlouvy,
nahrazuje rozhodnutí o změně společenské smlouvy. Takové rozhodnutí valné hromady se
osvědčuje veřejnou listinou.3 Neplyne-li z rozhodnutí valné hromady, jakým způsobem se
společenská smlouva mění, změní její obsah jednatel v souladu s rozhodnutím valné hromady.
O změně obsahu společenské smlouvy jednatelem se pořizuje veřejná listina. „Ke změně
společenské smlouvy může dojít i ze zákona, a to například prohlášením konkurzu na majetek
společníka, zamítnutím insolvenčního návrhu pro nedostatek majetku společníka nebo
zrušením konkurzu proto, že je jeho majetek zcela nedostačující. Změna společenské smlouvy
může nastat i rozhodnutím soudu, a to například pravomocným nařízením výkonu rozhodnutí
postižením obchodního podílu nebo právní mocí exekučního příkazu k postižení obchodního
podílu po uplynutí lhůty uvedené ve výzvě ke splnění vymáhané povinnosti.“4
Společnost s ručením omezeným je obchodní korporací, již jako právnickou osobu vytváří
společenství osob. Na právnickou osobu tvořenou jediným členem se rovněž hledí jako na
korporaci, přičemž jediného člena může mít korporace jen v případě, připouští-li to obč. zák.
Jednočlennou SRO dovoluje i z. o. k., a to jak již jejím založením jednou fyzickou nebo
právnickou osobou, tak v důsledku soustředění všech podílů v rukou jednoho společníka za
jejího trvání. SRO o více společnících vytváří zákonem předepsanou strukturu (obligatorních)
3 Osvědčení o tom, že notáři byla předložena listina a kdy se tak stalo, vyhotoví notář na přeložené listině ve formě ověřovací doložky, která obsahuje údaj o dni, měsíci, roku i o hodině, kdy byla tato listina notáři předložena. Srov. § 75 zákona č. 358/1992 Sb., o notářích a jejich činnosti, ve znění pozdějších předpisů (notářský řád). 4 BĚLOHLÁVEK, A. J. a kol. Komentář k zákonu o obchodních korporacích. Plzeň: Aleš Čeněk, 2013, s. 697.
4
orgánů. V jednočlenné společnosti vykonává působnost nejvyššího orgánu její společník;
rozhodnutí činí v písemné formě, resp. formě veřejné listiny, je-li to vyžadováno pro běžné
rozhodnutí valné hromady. Nevylučuje se, aby byl jediný společník i jediným jednatelem.
Možnost založit jednočlennou SRO musely členské státy EU připustit ve své právní úpravě na
základě Dvanácté směrnice5, podle jejíhož čl. 2 odst. 1 může mít SRO jediného společníka
jednak již při svém založení, jednak v důsledku soustředění všech společenských podílů do
jediných rukou (společnost jedné osoby). Od předchozího limitu maximálního počtu společníků
SRO se upouští, jakož i od omezení jednočlenné SRO být jediným zakladatelem nebo jediným
společníkem SRO a omezení fyzické osoby být jediným společníkem nejvýše tří SRO.
Ustanovení § 105 odst. 2 obch. zák. šlo nad rámec Dvanácté směrnice, jestliže zákazy v něm
uvedené nikoliv zcela korespondovaly s článkem 7 směrnice a byly ze strany doktríny
podrobovány kritice.
Společnost s ručením omezeným je bez ohledu na účel založení podnikatelem. Za podnikatele
se považuje osoba zapsaná v obchodním rejstříku, do něhož se SRO povinně zapisuje. SRO
může být založena za účelem materiálním nebo ideálním; kombinace obou účelů se nevylučuje.
Společnost s ručením omezeným je vhodnou platformou pro realizaci malého a středního
podnikání (MSP). Na evropské úrovni je MSP upraveno v Nařízení Komise (ES) č. 70/2001
ze dne 12. ledna 2001 o použití článků 87 a 88 Smlouvy o ES na státní podpory malým a
středním podnikům, v jehož Příloze I.6 jsou malé a střední podniky definovány jako podniky,
které mají méně než 250 zaměstnanců a mají buď roční obrat nepřesahující 40 milionů EUR,
nebo bilanční sumu roční rozvahy nepřesahující 27 milionů EUR a splňují kritérium
nezávislosti. V případech, kdy je nutné rozlišit malý a střední podnik, je „malý podnik“
definován jako podnik, který má méně než 50 zaměstnanců a má buď roční obrat nepřesahující
7 milionů EUR, nebo bilanční sumu roční rozvahy nepřesahující 5 milionů EUR a splňuje
kritérium nezávislosti.7 Mikropodniky jsou podniky s méně než 10 zaměstnanci.8
Vznik společnosti s ručením omezeným se datuje dnem jejího zápisu do obchodního rejstříku;
přílohy k návrhu na prvozápis společnosti musí být předloženy v originále, popř. v úředně
ověřené kopii. Nezbytnou součástí je připojení soudního poplatku ve výši 6 000 Kč ve formě
5 Poznámka: Dvanáctá směrnice ze dne 21. 12. 1989 v oblasti práva společností o SRO s jediným společníkem č. 89/667/EHS byla nahrazena směrnicí č. 2009/102/ES. 6 Výňatek z doporučení Komise 96/280/ES ze dne 3. dubna 1996 o definici malých a středních podniků (Úř. v. L 107, 30. 4. 1996, s. 4) 7 Kritérium nezávislosti je definováno v čl. 3 Přílohy 8 V roce 2012 existovalo v EU cca 23 milionů MSP, což představovalo 99 % všech obchodních společností zaměstnávajících cca 75 milionů osob. Zdroj: ec.europa.eu
5
kolků. Pokud je návrh podáván elektronicky, rejstříkový soud vyzve navrhovatele k úhradě
soudního poplatku bezhotovostním převodem.
Zániku, tj. výmazu společnosti z obchodního rejstříku předchází její zrušení danými
formami a způsoby a z důvodů uvedených v zákonech a zakladatelském právním jednání.
SRO jako právnickou osobu ve smyslu obč. zák. charakterizují tyto znaky
má právní osobnost od vzniku do zániku,
zakládá se zakladatelským právním jednáním,
zakládá se na dobu určitou nebo neurčitou,
vzniká zápisem do obchodního rejstříku,
tvoří individuální nebo vícečlenný statutární orgán,
zrušuje se právním jednáním, uplynutím doby, rozhodnutím orgánu veřejné moci,
dosažením účelu, pro který byla založena, z dalších důvodů stanovených zákonem,
zaniká dnem výmazu z obchodního rejstříku.
SRO jako kapitálovou obchodní korporaci ve smyslu z. o. k. charakterizují tyto znaky
povinná tvorba základního kapitálu,
založení za materiálním i ideálním účelem,
možnost založení jednou osobou fyzickou nebo právnickou,
vkladová povinnost společníků,
připuštění vzniku různých druhů podílů společenskou smlouvou,
oprávnění společníka vlastnit více podílů i více různých druhů podílů,
převoditelnost obchodních podílů (neomezená nebo omezená),
omezené ručení společníků,
zřízení obligatorních orgánů s individuální působností,
osobní účasti společníků na podnikání nebo činnosti společnosti, stanoví-li tak
společenská smlouva.
2. Společníci
2. 1 Vznik účasti společníka ve společnosti
Rozlišuje se originární a derivativní vznik účasti společníka v SRO. Originární vznik účasti
se neodvíjí od účasti předchůdce a může nastat dvojím způsobem
vznikem společnosti nebo
převzetím vkladové povinnosti při zvyšování základního kapitálu novým společníkem.
6
Derivativní vznik účasti je odvozen od účasti předchozího společníka a spočívá v
převodu podílu,
přechodu (dědění) podílu,
rozdělení podílu,
vzniku spoluvlastnictví k podílu.
Společníci jsou zapisováni do seznamu společníků (dále též jen „seznam“), jímž se rozumí
vnitřní, veřejnosti obecně nedostupný dokument obsahující údaje o společníkovi a jeho vztahu
ke společnosti. Zákon svěřuje vedení seznamu společníků společnosti, konkrétně patří jeho
vedení mezi povinnosti jednatele (§ 196 z. o. k.). Nevylučuje se převést vedení seznamu na třetí
osobu.
Povinnými údaji zapisovanými do seznamu jsou
jméno a bydliště společníka fyzické osoby, název právnické osoby, obchodní firma
podnikatele zapsaného v obchodním rejstříku a jeho sídlo, případně jiná adresa pro
doručování,
podíl společníka, tj. velikost (výše) podílu odpovídající výši vkladu,
označení podílu,
poznámka u podílu, ke kterému byl vydán kmenový list a číslo podílu,
počet hlasů náležejících k podílu; každý společník má jeden hlas na každou 1 Kč vkladu,
ledaže společenská smlouva určí jinak,
povinnost přispět na vytvoření vlastního kapitálu peněžními prostředky nad společníkův
vklad, bude-li na základě společenské smlouvy a usnesení valné hromady uložena,
den zápisu společníka do seznamu společníků pro účely zjištění vzniku práv a
povinností společníka.
Pokud společník vlastní více podílů stejného nebo případně i různého druhu, uvede se rovněž
výše těchto podílů a jim odpovídající vklad, jakož i označení jednotlivých druhů. Obsah podílů
určen být nemusí, neboť jej vymezuje společenská smlouva.
Údaje dané zákonem je jednatel povinen zapsat neprodleně po vzniku společnosti a v době
jejího trvání musí provádět změny, jakmile jsou mu prokázané. Jednatel provede zápis
zapisované skutečnosti bez zbytečného odkladu poté, co mu bude informace předána nebo
doručena. Titulem pro změnu stávajících údajů je
návrh společníka,
rozhodnutí valné hromady,
7
změna společenské smlouvy.
Společník podává návrh na změnu při změně svého jména (názvu, obchodní firmy), bydliště,
sídla nebo adresy pro doručování.9 Ostatní změny provádí jednatel na základě změny
společenské smlouvy nebo usnesení valné hromady.10
Každý společník má právo na opis nebo výpis údajů ze seznamu společníků, avšak pouze těch,
které se týkají jeho osoby. Za tím účelem podává společnosti písemnou žádost. Společnost je
povinna vydat opis nebo výpis do sedmi dnů od doručení žádosti, a to za úhradu nákladů.
Opisem se rozumí historie zapsaných údajů od počátku členství společníka ve společnosti,
výpisem aktuální stav.
Společnost nesmí se seznamem společníků disponovat vůči třetím osobám; seznam slouží
pouze pro potřeby společnosti ve vztahu ke společníkům. V opačném případě by musela
získat souhlas společníků, jichž se údaje týkají. Pokud by jednatel uveřejnil seznam
společníků bez jejich souhlasu, čímž by společníky poškodil, nedovolával by se společník
náhrady újmy na jednateli, ale na společnosti. Především tehdy, pokud už by byla
jednatelem jiná osoba a původní jednatel by stál zcela vně společnosti. Uhrazenou újmu
by společnost následně vymáhal po jednateli, který seznam uveřejnil.
9 V usnesení NS ČR sp. zn. 29 Cdo 1982/2011, ze dne 24. 10. 2012 byly řešeny dvě otázky. Společník nepožádal o změnu adresy, kterou by společnost promítla do seznamu společníků, ač takovou možnost měl. Tím sám zanedbal ochranu svých práv a takové zanedbání nelze interpretovat v neprospěch společnosti. Soud uzavřel, že „neoznámí-li společník změnu v doručovací adrese, je bez významu, zda ostatním společníkům bylo známo, kde se skutečně zdržuje, či nikoli. Na druhé straně, nebude-li jednatel plnit svou povinnost spočívající v aktualizaci adres, nezbývá orgánu nebo osobě svolávající valnou hromadu než vycházet z doručovacích adres uvedených v obchodním rejstříku.“ 10 Např. změnu druhu kmenového listu.
8
2. 2 Práva a povinnosti společníků
Práva a povinnosti společníka se tradičně dělí na práva
majetková,
nemajetková,
doplňková (vedlejší).
Majetková práva lze vymezit následovně:
právo na podíl na zisku,
právo na zálohu na podíl na zisku při splnění zákonných podmínek ze strany společnosti,
právo na vypořádací podíl,
právo na podíl na likvidačním zůstatku,
právo na započítání plnění poskytnuté věřiteli z důvodu ručení na splnění nejdříve
splatné vkladové povinnosti,
(přednostní) právo účastnit se na zvýšení základního kapitálu,
právo poskytnout společnosti se souhlasem jednatele dobrovolný příplatek,
povinnost vrátit podíl na zisku, nepřijal-li jej společník v dobré víře.
K nemajetkovým právům se řadí:
právo účastnit se valné hromady a hlasovat na ní osobně nebo v zastoupení,
právo na řádnou a včasnou pozvánku na valnou hromadu,
právo dodatečně vykonat své hlasovací právo, nebyl-li přítomen na jednání valné
hromady,
svolat valnou hromadu, nemá-li společnost jednatele nebo jednatel dlouhodobě neplní
své povinnosti,
vzdát se za podmínek stanovených zákonem práva na včasné a řádné svolání valné
hromady,
právo domáhat se neplatnosti usnesení valné hromady (dovolávat se neplatnosti
usnesení valné hromady, byl-li na ní proti usnesení podán protest,
právo na podíl,
právo být zapsán v seznamu společníků,
právo na informace na valné hromadě i mimo ni,
9
právo domáhat se za společnost náhrady újmy proti jednateli nebo splnění jeho případné
povinnosti plynoucí z dohody mezi ním a společností a v těchto řízeních společnost
zastupovat; to platí obdobně po následný výkon rozhodnutí,
právo být volit a být volen do funkce člena statutárního nebo kontrolního orgánu
právo být správcem vkladů nebo jejich částí,
právo, aby společnost šetřila jeho členská práva a oprávněné zájmy a aby ho bezdůvodně
neznevýhodňovala.
Majetkové povinnosti zahrnují:
vkladovou povinnost,
příplatkovou povinnost, je-li určena společenskou smlouvou a rozhodne-li o ní valná
hromada.
Nemajetkovými povinnosti jsou:
povinnost nevykonávat hlasovací právo za podmínek stanovených zákonem,
povinnost přijetím členství v korporaci chovat se vůči ní čestně (loajálně) a zachovávat
její vnitřní řád,
povinnost zachovávat mlčenlivost o skutečnostech, které se dozvěděl z titulu své účasti
ve společnosti a o skutečnostech tvořící obchodní tajemství, byly-li mu sděleny,
povinnost oznámit změnu údajů zapisovaných do seznamu společníků,
dodržovat zákaz konkurence určený společenskou smlouvou.
Další práva a povinnosti:
právo na ukončení své účasti ve společnosti za podmínek stanovených zákonem,
určených společenskou smlouvou nebo daných v rozhodnutí soudu,
právo na zproštění vkladové povinnosti při snížení základního kapitálu (za podmínek
stanovených zákonem a určených společenskou smlouvou),
právo mít ve společnosti více podílů i druhů podílů, určí-li tak společenská smlouva,
právo poskytnout společnosti se souhlasem jednatele dobrovolný příplatek,
právo vyslovit nesouhlas s činností jednatele nebo člena dozorčí rady (zákaz
konkurence),
právo udělit souhlas s použitím údajů zapsaných v seznamu společníků mimo rámec
společnosti,
právo být vymazán ze seznamu společníků, přestane-li být společníkem,
10
práva a povinnosti spojená se zvýšením a snížením základního kapitálu,
povinnost ručit za dluhy společnosti v rozsahu normovaném v zákoně,
povinnost oznamovací (střet zájmů, záměr uzavřít se společností smlouvu aj.),
povinnost vrátit za podmínek stanovených zákonem kmenový list,
povinnost vrátit podíl na zisku, nepřijal-li jej společník v dobré víře,
povinnost vrátit zálohu na podíl na zisku za podmínek stanovených zákonem,
právo vyslovit nesouhlas s činností jednatele nebo člena dozorčí rady (zákaz
konkurence).
Výklad většiny práv a povinností se ve větší nebo menší míře prolíná celou kapitolou o SRO.
Práva a povinnosti zasluhující samostatnou pozornost jsou zpracována samostatně.
2. 2. 1 Vklad
Minimální výše vkladu je pro každého společníka stanovena zákonem a činí 1 Kč, ledaže
společenská smlouva určí, že je výše vkladu vyšší. Výše vkladu může být pro jednotlivé
společníky stanovena rozdílně. V souladu se společenskou smlouvou je společník oprávněn
vložit vklad peněžitý nebo nepeněžitý; pro SRO jsou zakázány vklady spočívající v provedení
nebo provádění práce nebo v poskytnutí nebo poskytováním služeb. Peněžitý vklad splní
společník v plné výši ve lhůtě určené společenskou smlouvou, nejpozději však do 5 let od
vzniku společnosti nebo od převzetí vkladové povinnosti za trvání společnosti při efektivním
zvýšení společnost základního kapitálu. Před podáním návrhu na zápis společnosti do
obchodního rejstříku se splatí celé emisní ážio a na každý peněžitý vklad nejméně jeho 30 %.
Peněžitý vklad se splácí na zvláštní účet u banky nebo spořitelního a úvěrního družstva, který
zřídí správce vkladů. Banka nebo spořitelní a úvěrní družstvo s těmito prostředky neumožní
nakládat dříve, než společnost vznikne, ledaže se jedná o úhradu zřizovacích výdajů nebo
vrácení emisních kursů zakladatelům.
Nepeněžitý vklad se do společnosti s ručením omezeným vnese před jejím vznikem; ocení
jej znalec vybraný ze seznamu znalců podle zákona o znalcích a tlumočnících. Při zakládání
společnosti vybírají znalce zakladatelé, za trvání společnosti jednatel. Odměna znalci za
zpracování znaleckého posudku se určí dohodou a hradí ji společnost. Vedle odměny náleží
znalci náhrada za účelně vynaložené náklady spojené s vypracováním posudku. V případě, že
společnost nevznikne, hradí odměnu společně a nerozdílně zakladatelé. Výjimky z povinnosti
oceňovat nepeněžitý vklad znalcem jsou součástí kapitoly XXXXXXXXX „Vklad. Podíl.
Základní kapitál.“
11
2. 2. 2 Podíl
Vklad je základem pro stanovení podílu a určení jeho velikosti (výše). Podíl společníka ve
společnosti s ručením omezeným se určuje podle poměru jeho vkladu na tento podíl připadající
k výši základního kapitálu, ledaže společenská smlouva určí jinak.11 Zákon o obchodních
korporacích dovoluje určit ve společenské smlouvě, že společník může mít více podílů, a to i
různého druhu.12
Z důvodové zprávy
Vzhledem ke snaze zvýšení atraktivity společnosti s ručením omezeným se také zavádí širší využitelnost druhů podílů – společnost tak může povolit emisi více druhů podílů s tím, že zákon obsahuje pravidla pro případný spor – obdobně např. v Rakousko nebo Švýcarsko. Jeden společník tak může vlastnit více různých podílů, čímž se umožňuje vyšší míra stratifikace. Navíc, opět z důvodů vyšší využitelnosti s. r. o. se také připouští, aby byl podíl representován cenným papírem – pro zajištění ochrany věřitelů se však nepřipouští, aby mohl být takovýto cenný papír kótován.
Výše podílu se vypočítá poměrem vkladu k výši základního kapitálu a počtu společníků. Poměr
může být určen procentem nebo zlomkem; takto se zapisuje do obchodního rejstříku a je
náležitostí smlouvy o převodu podílu. Obchodní podíl může být předmětem spoluvlastnictví
více osob, předmětem dědění, předmětem zástavního práva. Jeden podíl může být rozdělen,
více podílů lze spojit (soustředit) do rukou jednoho společníka. Jak je uvedeno výše, práva a
povinnosti společníka plynoucí z obchodního podílu se obecně dělí na majetková, nemajetková
a doplňková.
Hodnota (cena) podílu je veličina proměnná, závislá na hospodaření společnosti; naopak
velikost (výše) podílu může být pro každého společníka po celou dobu existence společnosti
stejná. Podíl je předmětem právních vztahů, je pojímán jako věc ve smyslu právním. Je
převoditelný (podmínky stanoví zákon a společenská smlouva), je obchodovatelný, má svou
majetkovou složku, avšak v SRO obecně nikoliv v hmatatelné, fyzicky změřitelné a ovladatelné
podstatě, nejedná-li se o kmenový list.
11 Výše základního kapitálu SRO činí např. 100 000 Kč. Společník A vložil vklad 50 000 Kč, společník B 25 000 Kč a společník C rovněž 25 000 Kč. Nebude-li dohodnuto jinak, pak podíl společníka A činí 50 % (1/2), podíl společníků B a C je 25 % (1/4). Velikost (výše) obchodního podílu se zapije do obchodního rejstříku. 12 Ze stanoviska občanskoprávního a obchodního kolegia Nejvyššího soudu ČR sp. zn. Cpjn 204/2015, ze dne 13. ledna 2016 k některým otázkám zápisů korporací do obchodního rejstříku plyne, že „Společenská smlouva společnosti s ručením omezeným vzniklé před 1. lednem 2014, která se postupem podle § 777 odst. 5 z. o. k. nepodřídila zákonu o obchodních korporacích jako celku, může v souladu s § 135 odst. 1 z. o. k. připustit vznik různých druhů podílů.“
12
Společenskou smlouvou lze určit existenci dvou typů podílů, a to podílu „standardního“, který
není představován kmenovým listem, a podílu představovaného kmenovým listem.13
Kmenový list
je cenný papír na řad a nelze jej vydat jako zaknihovaný,
nemůže být veřejně nabízen nebo přijat k obchodování na evropském regulovaném trhu
ani na jiném veřejném trhu,
nemůže být vydán k podílu, jehož převoditelnost by byla omezena nebo vyloučena.
Kmenový list musí obsahovat jednoznačnou identifikaci společníka. Nelze jej vydat jako
zaknihovaný. Kmenový list je cenným papírem vydaným v listinné podobě.
Kmenový list se od „standardního“ obchodního podílu liší zákazem omezení nebo vyloučení
převoditelnosti. Zatímco převod standardního podílu může být nebo je omezen či podmíněn
schválením příslušného orgánu společnosti, kmenový list je volně převoditelný. Převádí se
rubopisem; převodce nebo nabyvatel musí společnost o převodu informovat za účelem
provedení změny v seznamu společníků. Na kmenovém listu se žádné změny neprovádí, neboť
plynou právě z rubopisu.
Společník může vlastnit i více kmenových listů, je-li podle společenské smlouvy dovolena
existence více podílů pro jednoho společníka. Vydá-li společnost hromadný kmenový list,
obsahuje tento kmenový list také údaj o tom, kolik kmenových listů nahrazuje, a označení
podílů, které nahrazuje.
Vznikne-li rozdělením podílu ve společnosti nový podíl, musí být zachována nejnižší výše
vkladu požadovaná zákonem nebo společenskou smlouvou; k rozdělení podílu v rozporu s tím
se nepřihlíží.14
2. 2. 3 Podíl na zisku
Podíl na zisku se stanoví na základě řádné nebo mimořádné účetní závěrky schválené nejvyšším
orgánem společnosti. Primárně se podíl rozděluje mezi společníky, společenská smlouva
však může určit jinak, tzn., že se zisk může rozdělit i mezi členy statutárního či kontrolního
13 Ze stanoviska občanskoprávního a obchodního kolegia Nejvyššího soudu ČR sp. zn. Cpjn 204/2015, ze dne 13. ledna 2016 k některým otázkám zápisů korporací do obchodního rejstříku plyne, že „Nepřipouští-li společenská smlouva společnosti s ručením omezeným vznik různých druhů podílů (§ 135 odst. 1, § 136 z. o. k.), údaj o druhu podílu se do obchodního rejstříku nezapisuje podle § 48 odst. 1 písm. j) z. v. r. Nevydala-li společnost s ručením omezeným kmenové listy, údaj o tom, že nebyl vydán kmenový list, se do obchodního rejstříku nezapisuje podle § 48 odst. 1 písm. j) z. v. r.“ 14 Vložil-li společník vklad ve výši 1 Kč, nemůže podíl rozdělit a smluvně převést např. na dvě třetí osoby. Společník by byl oprávněn podíl rozdělit pouze za předpokladu, že by se nabyvateli měli stát např. dva stávající společníci SRO. Podíl, jehož základem je 1 Kč se může stát spoluvlastnictvím více dědiců.
13
orgánu jako tantiéma, mezi zaměstnance společnosti, prokuristy, obchodní zástupce, vedoucí
poboček obchodního závodu aj., případně též mezi třetí osoby (obvykle věřitele). Části
rozdělovaného zisku (stanovené procentem nebo zlomkem) pro dotyčné osoby může obsahovat
společenská smlouva nebo je může vymezit konkrétní valná hromada. Ve společenské smlouvě
nelze sjednat, že podíl na zisku bude rozdělován vždy jen mezi jiné osoby, aniž by byl současně
rozdělen i mezi společníky. Právo na podíl na zisku je základním majetkovým právem
společníka; právo na výplatu podílu na zisku společníkovi vzniká vždy, je-li zisku dosaženo a
je-li rozhodnuto o jeho plném nebo částečném rozdělení.15
Podíl na zisku je splatný do tří měsíců ode dne, kdy bylo přijato rozhodnutí valné hromady o
jeho rozdělení, ledaže společenská smlouva nebo rozhodnutí valné hromady určí jinak. Lhůta
pro splatnost by neměla být nepřiměřeně prodlužována (především rozhodnutím konkrétní
valné hromady), v opačném případě by bylo možné operovat rozporem s dobrými mravy.16
O vyplacení podílu na zisku rozhoduje statutární orgán. Podíl na zisku se nevrací, ledaže
osoba, které byl podíl na zisku vyplacen, věděla nebo měla vědět, že při vyplacení byly
porušeny podmínky stanovené zákonem o obchodních korporacích; v pochybnostech se dobrá
víra předpokládá. Promlčecí (obecná tříletá) lhůta na vrácení podílu na zisku počíná běžet dnem
vyplacení.
Neurčí-li společenská smlouva nebo rozhodnutí konkrétní valné hromady jinak, vyplácí se
podíl na zisku v penězích. Transparentnější pro stávající i budoucí společníky bude ujednání
ve společenské smlouvě; společníci s nízkým počtem hlasů by mohli být na konkrétní valné
hromadě přehlasováni, přičemž podíl na zisku spočívající např. v movitých věcech by pro ně
znamenal „danajský dar“.
Společnost vyplatí podíl na zisku na své náklady a nebezpečí
na adresu bydliště nebo sídla společníka podle údaje uvedeného v seznamu společníků,
případně na jinou adresu určenou pro doručování nebo
bezhotovostním převodem na jeho účet, který se ovšem ex lege do seznamu společníků
neuvádí, proto jej musí společník včas oznámit statutárnímu orgánu.
15 K tomu se již v minulosti vyjádřil NS ČR v usnesení sp. zn. 29 Cdo 1326/2009, ze dne 25. 2. 2010, i když ve vztahu k akcionářům akciové společnosti: Usnesení valné hromady akciové společnosti, jímž byl schválen zisk k rozdělení s tím, že podíl na něm bude vyplacen toliko členům orgánů společnosti, a nikoliv i jejím akcionářům, je neplatné pro rozpor s ustanovením § 178 odst. 1 obch. zák. Analogicky by bylo předmětné usnesení aplikovatelné i na společnost s ručením omezeným, neboť ust. § 123 odst. 1 ObchZ normovalo, že společníci se podílejí na zisku určeném valnou hromadou k rozdělní mezi společníky v poměru svých obchodních podílu, nestanoví-li společenská smlouva jinak. Společenská smlouva tak mohla upravit pouze jiný poměr, nikoliv vyloučit participaci společníků na podílu na zisku. 16 Srov. usnesení NS ČR sp. zn. 29 Cdo 4284/2007, ze dne 30. 9. 2009.
14
Nově normovaný pevný podíl na zisku je svázán s určitým druhem podílů. Na rozdíl od
„běžného“ podílu, který je splatný ve lhůtě tří měsíců od rozhodnutí valné hromady o rozdělení
zisku, je pevný podíl splatný ve lhůtě tří měsíců od schválení účetní závěrky, z níž vzniklo
právo na jeho výplatu.
Společníkům lze vyplácet i zálohy na podíl na zisku. Je však zakázáno vyplatit zisk nebo
prostředky z jiných vlastních zdrojů, ani na ně vyplácet zálohy, pokud by si tím společnost
přivodila úpadek podle InsZ. Záloha na podíl na zisku může být vyplacena i k podílu, s nímž je
spojen pevný podíl na zisku. Neurčí-li společenská smlouva jinak, rozhoduje o vyplacení zálohy
v souladu s podmínkami zákona statutární orgán společnosti.
Zálohu na výplatu podílu na zisku lze vyplácet jen na základě mezitímní účetní závěrky, ze
které vyplyne, že má společnost dostatek prostředků na rozdělení zisku. Výše zálohy na výplatu
zisku nemůže být vyšší, než kolik činí součet výsledku hospodaření běžného účetního období,
nerozděleného zisku z minulých let a ostatních fondů ze zisku snížený o neuhrazenou ztrátu z
minulých let a povinný příděl do rezervního fondu. K výplatě zálohy nelze použít rezervních
fondů, které jsou vytvořeny k jiným účelům, ani vlastních zdrojů, jež jsou účelově vázány a
jejichž účel není obchodní korporace oprávněna měnit. Vyplacenou zálohu na podíl na zisku
v rozporu se z. o. k. nebo společenskou smlouvou je neoprávněný příjemce povinen společnosti
vrátit bez ohledu na to, zda věděl nebo vědět měl, že byly porušeny podmínky vyplacení částky
připadající na podíl na zisku.17
2. 2. 4 Vypořádací podíl
Majetkovým právem společníka nebo jeho právního nástupce a tomu odpovídající povinnost
společnosti je právo na vypořádání (vypořádací podíl) při zániku účasti společníka jinak než
převodem obchodního podílu nebo udělením příklepu v řízení o výkonu rozhodnutí.
Vypořádací podíl náleží každé oprávněné osobě, popř. jejímu právnímu nástupci a
vyplácí se dispozitivně v penězích. Hodnota vypořádacího podílu se určuje z vlastního
kapitálu podle účetních závěrek; tato pravidla jsou rovněž dispozitivní. Pokud by byla „účetní
17 Pojmem „záloha“ a vnitřně rozporným pojmem „nevratná záloha“ se zabýval NS ČR již v roce 2007. Uzavírá, že 1. Zálohou je v občanskoprávních vztazích míněna část platby poskytnutá předem, zpravidla před vznikem práva na zaplacení konečné platby smlouvou sjednané (ceny kupní, ceny díla, provize atd.), případně platba uhrazená ještě před uzavřením určité smlouvy (viz § 498 ObčZ). Právním důvodem k poskytnutí zálohy je závazek k úhradě určité (konečné) sumy vyplývající z konkrétního smluvního ujednání. Principiálně platí, odpadne-li (nenastane-li) právní důvod, na jehož základě byla záloha jako částečné plnění poskytnuta, je třeba ji vrátit, není-li ve smlouvě dohodnuto jinak (viz též NS sp. zn. 33 Odo 890/2002). 2. Z tohoto hlediska nelze v dané věci odvolacímu soudu vytknout jakékoliv pochybení, hodnotí-li pojem „nevratná záloha“ jako vnitřně rozporný a ujednání o zaplacení nevratné zálohy jako neplatné. Ze skutkových zjištění odvolacím soudem učiněných totiž nevyplývá, že by mezi účastníky byly ujednány podmínky, za nichž by si sjednanou zálohu mohla žalovaná ponechat (na rozdíl od NS sp. zn. 29 Odo 512/2002).
15
hodnota“ majetku společnosti odlišná od „skutečné hodnoty“, použije se reálná hodnota snížená
o výši dluhů vykázaných v účetní závěrce sestavené ke dni řádné nebo mimořádné účetní
závěrky sestavené ke dni zániku účasti společníka ve společnosti.
Obecně platí, že lhůta pro vyplacení vypořádacího podílu počne běžet okamžikem zániku účasti
společníka ve společnosti a je tříměsíční s následným odkazem na zákaz zbytečného prodlení.
V případě, že je rozhodováno o vypořádacím podílu společníka, jehož účast zanikla z důvodu
porušení jeho povinností, lhůta pro vyplacení počne běžet později: okamžikem prodeje, resp.
nemožností prodeje. Důvodem je zabránění situaci, kdy společník, který společnost
poškozoval, má nárok na vypořádání bez ohledu na okamžitou schopnost společnosti plnit.
2. 2. 5 Podíl na likvidačním zůstatku
Při zrušení obchodní korporace s likvidací má každý společník právo na podíl na likvidačním
zůstatku; nestanoví-li společenská smlouva nebo dohoda společníků jinak, vyplácí se tento
podíl v penězích. Likvidační zůstatek se rozdělí mezi společníky nejprve do výše, v jaké splnili
svou vkladovou povinnost. Nestačí-li likvidační zůstatek na toto rozdělení, podílejí se
společníci na likvidačním zůstatku v poměru k výši svých splacených či vnesených vkladů.
Zbytek likvidačního zůstatku se rozdělí mezi společníky podle jejich podílů. Likvidátor vyplatí
podíl na likvidačním zůstatku bez zbytečného odkladu po schválení návrhu na použití
likvidačního zůstatku. Není-li návrh použití likvidačního zůstatku schválen, rozhodne o jeho
rozdělení soud na návrh likvidátora nebo společníka.
Při zrušení obchodní korporace s likvidací ručí společníci za její dluhy po jejím zániku do výše
svého podílu na likvidačním zůstatku, nejméně však v rozsahu, v němž ručili za jejího trvání.
Mezi sebou se společníci vyrovnají stejným způsobem jako při ručení za trvání společnosti.
Jestliže společníci za trvání společnosti za dluhy společnosti neručili, vypořádají se mezi sebou
podle poměru svých podílů ke dni zániku společnosti.
2. 2. 6 Příplatky
Povinný příplatek
Společenská smlouva může určit, že společnost může usnesením valné hromady společníkům
uložit povinnost poskytnout peněžitý příplatek (dále jen „příplatková povinnost“).
Příplatkovou povinnost lze do společenské smlouvy zahrnout při založení společnosti či ji
následně doplnit do stávajícího znění společenské smlouvy za trvání společnosti. Zákon o
obchodních korporacích nepřevzal dřívější zákonné omezení příplatkové povinnosti do výše
16
poloviny vkladů jednotlivých společníků a poloviny základního kapitálu. Tím je umožněno,
aby maximální výši všech příplatků sjednali společníci ve společenské smlouvě. Společenská
smlouva určí nepřekročitelnou hranici nezávislou na výši základního kapitálu.
Valná hromada je dikcí společenské smlouvy vázána; rozhodne-li jinak (roz. o vyšší částce),
k jejímu usnesení o příplatkové povinnosti se nepřihlíží a nelze je vykonat. Rozhodnutí valné
hromady se přijímá prostou většinou hlasů přítomných společníků, neurčí-li společenská
smlouva jinak. Forma veřejné listiny se pro rozhodnutí nevyžaduje.
„Obsahuje-li společenská smlouva možnost uložení příplatku, rozhoduje o jeho uložení valná
hromada, byť zůstává otevřené, zda je to skutečně jen ona. Pokud by totiž za souhlasu všech
společníků bylo umožněno, aby o příplatkové povinnosti rozhodl za předem daných podmínek
jednatel nebo dozorčí rada, nelze v tom hledat narušení podstaty příplatku a ochrany
společníků. Máme za to, že se možnost delegace na jiný orgán nezakazuje, nicméně
předpokládá to souhlas všech společníků a současně vymezení pravidel, kdy lze příplatkovou
povinnost uložit. Společníci si však musí být vědomi, že touto delegací se vzdávají možnosti
postupu podle § 164, protože proti jednání jednatele toto realizovat nelze – tento předpoklad
však není zakázán, neboť ani občanský zákoník, ani tento zákon nezakazují vzdání se práva
podle § 164 dopředu, přičemž § 164 je dispozitivní. Taková delegace však je podle našeho
názoru možná pouze jako delegace jednorázová, neboť takové oprávnění je dle zákona
oprávněním, které náleží do působnosti valné hromady.“18
Povinný příplatek musí mít peněžitou formu; společníci jej poskytují podle poměru svých
podílů, ledaže společenská smlouva určí jinak (např. stejnou částku pro jednotlivé společníky
bez ohledu na výši podílu). Příplatek nemá charakter vkladu, není součástí základního kapitálu.
Souhrnem příplatků poskytnutých společníky se zvyšuje vlastní majetek společnosti, nikoliv
základní kapitál.
Zakladatelé nebo následně společníci při změně společenské smlouvy konsensuálně určí
buďto konkrétní částku, nebo
transparentní kritéria, o nichž se bude částka odvíjet.
Společenská smlouva musí rovněž určit, zda je příplatek spojen s podíly, a pakliže ano, pak
s jakými podíly, tj. s jakým druhem podílů nebo charakterem podílů. Podle společenské
smlouvy může být vyžadováno, aby příplatky poskytli např.
všichni společníci bez ohledu na charakter a druh podílů,
18 ŠTENGLOVÁ, I., HAVEL, B., CILEČEK, F., KUHN, P., ŠUK, P.: Zákon o obchodních korporacích. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2013, s. 397.
17
společníci, jejichž podíl je představován kmenovým listem,
společníci, kteří vlastní určitý druh podílů,
všichni společníci podle poměru svých podílů,
všichni společníci ve stejné výši bez ohledu na poměr jejich podílů.
Zákon o obchodních korporacích výslovně nevyžaduje, aby byla celková suma příplatků
použita výhradně k úhradě ztráty, tzn., že společnost může příplatky využít k realizaci
stávajících nebo zamýšlených podnikatelských aktivit či k jiným legálním účelům a záměrům,
aniž by musela zvyšovat základní kapitál. Rozhodnutí o využití příplatků spadá do vnitřní
působnosti statutárního orgánu. Zákon nestanoví povinnost statutárního orgánu sdělit
společníkům na valné hromadě účel příplatkové povinnosti, lze předpokládat, že tak učiní,
popřípadě podají vysvětlení na žádost společníků (srov. právo společníka na informace).
Společník, který na valné hromadě nebo mimo valnou hromadu pro uložení příplatkové
povinnosti nehlasoval či se hlasování zdržel, má právo ze společnosti vystoupit. Společník
může ze společnosti vystoupit ohledně podílu, na který je příplatková povinnost vázána. Je na
vůli společníka, zda oprávnění vystoupit ze společnosti využije či nikoliv. Společníkovi je
zákonem garantováno vystoupení ohledně konkrétního podílu; vystoupení ohledně ostatních
podílů bez příplatkové povinnosti zůstává nedotčeno. Podmínkou uplatnění vystoupení je úplné
splnění vkladové povinnosti spojené s podílem, na který je příplatková povinnost vázána.
Uvedená podmínka se týká vkladu peněžitého; nepeněžitý vklad musí být vnesen před vznikem
společnosti.
Oznámení o vystoupení musí být učiněno písemně. Zákon stanoví pro vystoupení jednoměsíční
prekluzivní lhůtu, jejímž marným uplynutím účast ve společnosti a s ní příplatková povinnost
nezaniká. Společník by měl dbát na prokazatelnost doručení oznámení společnosti. Písemné
oznámení je jednostranným právním jednáním společníka a předpokladem pro účinné
vystoupení ze společnosti. Společnost bere oznámení na vědomí, žádný orgán je neprojednává
ani o něm nerozhoduje. Vystoupení společníka je účinné posledním dnem měsíce, ve kterém
došlo písemné oznámení společnosti. Společníkovi vzniká právo na vypořádání ohledně podílu,
na který byla příplatková povinnost vázána a ohledně něhož ze společnosti vystupuje. Podíl
společníka, jehož účast takto zanikla, se považuje za uvolněný podíl, s nímž společnost jako
zmocněnec naloží v souladu se zákonem.
Nesplní-li společník svou příplatkovou povinnost řádně a včas, uhradí společnosti úrok
z prodlení ve výši dvojnásobku sazby úroku z prodlení stanovené jiným právním předpisem
z dlužné částky, ledaže společenská smlouva určí jinak. Nevyužije-li společník svého práva na
18
vystoupení ze společnosti, může jej valná hromada pro nesplnění příplatkové povinnosti
vyloučit.
Z důvodové zprávy
Zákon neupravuje zákaz započtení pohledávky společnosti na úhradu příspěvku a pohledávky povinného společníka vůči společnosti, ergo je kompenzace možná. Zákonem není vyloučena možnost započtení pohledávek společníka proti nároku společnosti na splnění příplatkové povinnosti.
Taková kompenzace je tedy teoreticky možná, byť v praxi nebude pravděpodobně často
využívána, neboť se míjí s účelem poskytování příplatků, jímž je zejména snaha zajistit pro
společnost nové majetkové zdroje.19
Dobrovolný příplatek
Vedle peněžitého příplatku určeného společenskou smlouvou a uloženého valnou hromadou je
společník oprávněn poskytnout se souhlasem jednatele příplatek v peněžité i nepeněžité formě.
Regulace dobrovolných příplatků ve společenské smlouvě není nutná, fakultativně mohou
společníci jistá pravidla přijmout. Souhlas jednatele lze eliminovat a přenést jej na valnou
hromadu. Nepeněžitý příplatek musí být oceněn znalcem; uplatní se stejný režim jako při
oceňování nepeněžitého vkladu. Výjimky z povinného ocenění jsou dány v ust. § 468-472 z. o.
k.
S poskytovatelem dobrovolného příplatku uzavírá společnost zastoupená jednatelem smlouvu
o poskytnutí příplatku. Typ smlouvy ani její forma nejsou zákonem výslovně předepsány.
Podle § 1746 odst. 2 obč. zák. mohou strany uzavřít i takovou smlouvu, která není zvláště jako
typ smlouvy upravena. Na základě citovaného ustanovení bude uzavírána tzv. nepojmenovaná
smlouva s možným použitím některých ustanovení smlouvy darovací.20 V praxi lze
předpokládat převládající písemnou formu; nutná bude především tehdy, má-li být předmět
nepeněžitého vkladu zapsán do veřejného seznamu.
Využití příplatků
Přestože zákon ponechává využití příplatků na volném uvážení společnosti, preferuje
upotřebení-především příplatků povinných-na krytí ztrát společnosti. Převýší-li souhrnná výše
povinných příplatků nebo dobrovolných příplatků ztrátu společnosti, může valná hromada
rozhodnout, že poskytnuté příplatky budou v rozsahu, v jakém ztrátu společnosti převyšují,
19 Blíže viz VÍGHOVÁ, V. Nová právní úprava společnosti s ručením omezeným v zákoně o obchodních korporacích. Daně a právo v praxi. 2012, č. 10. www.danarionline.cz, publikováno 1. 10. 2012 [poslední návštěva 5. února 2013] 20 V praxi může smlouva nést název např. „Smlouva o vkladu do ostatních kapitálových fondů společnosti“.
19
vráceny společníkům. Společníkovi se vrací příplatek poměrně do výše, v jakém jej poskytl,
nerozhodne-li valná hromada jinak. Poskytl-li společník povinný příplatek i dobrovolný
příplatek, vrací se nejdříve příplatek povinný. Valná hromada by měla přijmout rozhodnutí bez
zbytečného odkladu poté, co bude ztráta uhrazena a zjištěn rozdíl mezi její výší a výší všech
příplatků. V rozhodnutí by neměla chybět lhůta pro vrácení poměrné částky společníkovi.
Pohledávka společníka z titulu vrácení části příplatku, pokud se pro vrácení společnost
rozhodne, a pohledávka společnosti na splacení nesplacené části vkladu, jsou vzájemně
započitatelné jen tehdy, pokud s tím souhlasí valná hromada.
2. 2. 7 Právo společníka na informace
Účelem práva společníka na informace je zajištění jeho dostatečné informovanosti nezbytné
pro uplatňování práv a plnění povinností plynoucích z právních předpisů a společenské
smlouvy. S právem společníka na informace koresponduje povinnost jednatele požadované
informace o záležitostech společnosti poskytnout.
Výkon práva na informace může společník vykonávat
na zasedání valné hromady,
mimo valnou hromadu dotazem adresovaným statutárnímu orgánu,
nahlížením do dokladů společnosti a kontrolou údajů v nich obsažených.
Při účasti na valné hromadě může společník požadovat nejen informace týkající se bodů
programu jednání valné hromady, tj. informace potřebné ke kvalifikovanému rozhodnutí, ale i
jakékoliv další informace týkající se záležitostí společnosti obecně. Informace, jež mají
společníkovi přispět k rozhodnutí (hlasování) na valné hromadě, musí být jednatelem
poskytnuty ihned, a to jasným, srozumitelným a vyčerpávajícím způsobem. Potřebné informace
nemusí poskytnout výhradně jen jednatel. Valné hromady může být podle povahy
projednávaných bodů účasten i zaměstnanec společnosti, právní zástupce společnosti, účetní
nebo daňový poradce v postavení třetí osoby. Od jednatele se očekává jednání s péčí řádného
hospodáře, pod něž lze podřadit i zajištění přítomnosti těchto osob.21 Osoba, která není
21 Srov. usnesení NS ČR sp. zn. 29 Cdo 1592/2011, ze dne 13. 3. 2012: K právu akcionáře na vysvětlení na valné hromadě dle § 180 odst. 1 obch. zák.: „Požaduje-li akcionář na valné hromadě jen ta vysvětlení, na která mu dává zákon právo, tj. vysvětlení potřebná pro posouzení předmětu jednání valné hromady, je představenstvo povinno mu potřebná vysvětlení poskytnout na valné hromadě. S takovými požadavky totiž představenstvo, kterému je program valné hromady znám, musí počítat a jeho povinností je se na takové případné dotazy připravit, popřípadě zajistit účast osob, které disponují informacemi potřebnými pro zodpovězení oprávněných dotazů. Je pak věcí konkrétního posouzení každého jednotlivého dotazu vzneseného na valné hromadě, zda jde o dotaz, na jehož zodpovězení má akcionář právo, tj. o dotaz, jehož zodpovězení je potřebné pro posouzení předmětu jednání valné hromady. Je-li tomu tak, nemůže představenstvo odkázat akcionáře na následné zodpovězení jeho dotazu. Přitom
20
společníkem ani členem orgánu, nemusí být přítomna celému jednání valné hromady, ale
v závislosti na požadavku společníka na danou informaci k jednání přizvána. Tím není dotčena
povinná účast jednatele na valné hromadě.
Obchodní zákoník nestanovil jednateli SRO ani členům představenstva AS povinnost se valné
hromady účastnit. Nejvyšší soud zdůraznil, že „i přes absenci výslovné úpravy v zákoně se
členové představenstva zásadně musí valné hromady účastnit. Neúčast statutárního orgánu
však nemohla být sama o sobě důvodem pro vyslovení neplatnosti usnesení přijatých valnou
hromadou. Pokud by však v důsledku nepřítomnosti členů představenstva nebylo akcionářům
v souladu s ust. § 180 odst. 1 a 3 ObchZ poskytnuto vysvětlení záležitostí týkajících se
společnosti nebo osob jí ovládaných potřebných pro posouzení předmětu jednání valné
hromady, mohla by – ve vazbě na konkrétní okolnosti případu – tato skutečnost představovat
porušení uvedeného ustanovení, odůvodňující vyslovení neplatnosti usnesení valné hromady, a
to za podmínky, že toto porušení mělo závažné právní následky.“22 Podle z. o. k. má sice jednatel
povinnost účastnit se valné hromady, ale i do budoucna lze předpokládat, že jeho případná
neúčast nemůže obecně její jednání zmařit. Pravidelná neúčast jednatele na zasedání valné
hromady by vedla k porušení (porušování) péče řádného hospodáře.
Rovněž tak odejmutí nebo omezení možnosti podávat dotazy a požadovat vysvětlení ústně
jednacím řádem valné hromady by mohlo být omezením práva společníka, přičemž, zda by
k takovému omezení na napadené valné hromadě došlo, musí být posuzováno podle
konkrétních okolností této valné hromady.23
Jiné informace o záležitostech společnosti, které přímo nesouvisí s programem jednání
valné hromady, lze poskytnout i dodatečně. Může se jednat o otázky, které se netýkají
běžného provozu společnosti a které vyžadují kvalifikované posouzení. Úpravu lhůty přiměřené
povaze informace a formy sdělení může obsahovat společenská smlouva.
Mimo jednání valné hromady má společník právo na obecné i analytické informace týkající
se všech záležitostí společnosti. Do této kategorie lze zařadit i požadavek na informace týkající
se bodů programu již svolané valné hromady. Společník tak předem získá relevantní informace
pro rozhodnutí, které může konzultovat s odborným poradcem, a následně žádat jejich případné
doplnění a upřesnění na valné hromadě. Současně mu mohou předem poskytnuté informace
napomoci k podání protinávrhu k bodům programu.
je třeba brát v úvahu i to, zda podle konkrétních okolností věci nejsou splněny podmínky ustanovení § 131 odst. 3 a případně i § 56a odst. 1 obch. zák.“ 22 Srov. Usnesení NS ČR sp. zn. 29 Cdo 3009/2007, ze dne 27. 1. 2009 23 Srov. Usnesení NS ČR sp. zn. 29 Cdo 1970/2007, ze dne 27. 1. 2009
21
Požadavek na ostatní informace o záležitostech společnosti je nutné dostatečným způsobem
specifikovat. Neurčitý požadavek nelze projednat. Jednatel však nemůže ponechat žádost zcela
bez odezvy. Je naopak povinen vyzvat společníka ke konkretizaci dotazu. Nedostatečně
formulovanou žádostí by se mohla společnost vystavit riziku sdělení informací, na něž nemá
společník podle zákona právo.24 Společnost není povinna doklady na určitou dobu vydat
společníkovi k nahlížení a kontrole. Pokud by tak učila, měla by být mezi ní a společníkem
sjednána lhůta k zapůjčení. Nepřiměřené náklady by mohly spočívat např. v nákladech na
posudek znalce či jiné osoby.
Zmocní-li společník k získání informací třetí osobu – především mimo valnou hromadu – je
povinen jej zavázat ke stejné povinnosti mlčenlivosti, jakou má on sám; zástupce je povinen
tuto skutečnost společnosti doložit. Povinností mlčenlivosti nemusí společník zavazovat osoby,
které se veřejně nebo ve styku s jinou osobou přihlásí k odbornému výkonu jako příslušníci
určitého povolání nebo stavu, čímž dávají najevo, že jsou schopny jednat se znalostí a
pečlivostí, která je s jejich povoláním nebo stavem spojena. Jedná-li osoba bez této odborné
péče, jde to k její tíži. Za takové osoby lze považovat např. advokáty, notáře, daňové poradce,
auditory nebo soudní znalce.
Zákaz sdělit společníkovi na jeho žádost skutečnosti mající povahu obchodního tajemství z.
o. k. výslovně nestanoví. Ochrana obchodního tajemství je povinností podnikatele a záleží jen
na něm, komu je sdělí. Má-li utajovat skutečnosti tvořící obchodní tajemství vlastník, pak je
24 Právem společníka s. r. o. nahlížet do dokladů společnosti a pořizovat kopie se NS ČR zabýval v usnesení sp. zn. 29 Odo 3704/2009, ze dne 22. 2. 2011. Z právního shrnutí plyne, že „společník společnosti s ručením omezeným je povinen při výkonu svého práva nahlížet do dokladů společnosti vymezit takové doklady do té míry určitě, aby bylo rozhodnutí, kterým mu soud právo k nahlížení do dokladů přizná, vykonatelné. To však neznamená, že by musel společník pojmenovat každou jednotlivou listinu, jejíhož zpřístupnění se domáhá. Zakládá-li ustanovení § 122 odst. 2 obch. zák. právo společníka nahlížet do dokladů společnosti a kontrolovat tam obsažené údaje, nelze toto právo, jehož účelem je nepochybně umožnit společníkovi získávat informace o činnosti společnosti, omezovat tak, že může nahlížet jen do konkrétních dokladů, jejichž existence je mu známa. Společník se tak může např. domáhat, aby mu společnost umožnila nahlédnout do všech smluv, které uzavřela v určitém období s hodnotou plnění vyšší než 100.000 Kč apod. Domáhal-li se společník uložení povinnosti informovat jej „o záležitostech společnosti“ za určité období, nebyl jeho návrh projednatelný a soud jej měl vést k tomu, aby ve shora uvedeném směru návrh upřesnil; z takto formulovaného návrhu nevyplývalo ani to, domáhal-li se pouze těch informací, na které má ze zákona právo.“ Nejvyšší soud v citovaném usnesení uzavírá, že „právo společníka na poskytování informací a zpřístupnění dokladů není neomezené, ale zahrnuje pouze ty doklady a informace, které jsou potřebné k tomu, aby společník získal rozumný přehled o záležitostech společnosti. Mezi takové informace nepochybně patří zejména informace o rozsahu a základní struktuře majetku společnosti a o významnějších smlouvách, týkajících se nakládání s tímto majetkem. Přitom právo na zpřístupnění dokladů společnosti nesmí společník – stejně jako jiné právo – vykonávat šikanujícím způsobem, tj. způsobem, který by společnost omezoval v činnosti, případně jí způsobil nepřiměřené náklady. Na druhou stranu ani společnost nesmí postupovat šikanujícím způsobem při odepření tohoto práva.“
22
jím obchodní korporace tvořená jejími společníky. Trvá-li společník na sdělení těchto
skutečností, bude je jednatel povinen je společníkovi sdělit a současně ho zavázat povinností
mlčenlivosti. Názory na tuto problematiku se různí; spolehlivou odpověď může přinést až
soudní judikatura. Jinak může být posuzováno, má-li společnost tři společníky, kteří jsou
současně jednateli a jinak, má-li společnost jednatele třetí osobu a několik desítek společníků.
Sdělení obchodního tajemství by měl jednatel zvážit z titulu své péče řádného hospodáře.
Jinou úroveň než obchodní tajemství mají informace utajované podle jiného právního
předpisu. Jednatelé mohou zcela nebo zčásti odmítnout poskytnutí informace jen tehdy, pokud
a) jde o utajovanou informaci podle jiného právního předpisu,
b) je požadovaná informace veřejně dostupná.
Nejvyšší soud se zabýval otázkou práva společníka SRO na informace po zániku jeho účasti ve
společnosti. Uzavírá, že: „Zanikne-li společníku účast ve společnosti, zaniká mu i právo podílet
se řízení společnosti a kontrole její činnosti podle § 122 odst. 1 obch. zák. a tudíž i právo na
poskytnutí informací o záležitostech společnosti, jakož i právo nahlížet do dokladů společnosti
podle § 122 odst. 2 obch. zák. Jak správně uzavřel odvolací soud, uvedený závěr bývalém
společníku nebrání-má-li za to, že mu společnost vyplatila vypořádací podíl v nižší než zákonné
výši, popř. že mu bývalí jednatelé společnosti způsobili škodu – označit potřebné důkazy
v případných soudních řízeních. Listiny, které nemá v dispozici a které jsou v držení
společnosti, si soud od společnosti vyžádá.“25
3. Zánik účasti společníka ve společnosti
3. 1 Vystoupení společníka
Zákon o obchodních korporacích zavádí možnost společníka vystoupit ze společnosti a ukončit
v ní zcela nebo zčásti svou účast (abadonní právo). Institut vystoupení má chránit společníka
před tím, aby byl nucen setrvat ve společnosti za podmínek, které se významně změnily oproti
stavu, kdy do společnosti vstupoval.26 Nakolik jednoznačné je ustanovení § 202 z. o. k., ukáže
až budoucí vývoj doktríny a především soudní praxe. Zatímco odst. 1 citovaného ustanovení
normuje, že „společník může ze společnosti vystoupit jen, připouští-li to tento zákon“, odst. 2
je uvozen formulací „neurčí-li společenská smlouva jinak…“ a pokračuje dvěma důvody, pro
které by společník mohl ze společnosti vystoupit.
25 Usnesení NS ČR sp. zn. 29 Cdo 2189/2012, ze dne 20. 5. 2014. Usnesení lze aplikovat i v režimu ust. § 155 ZOK a ust. § 167 odst. 1 ZOK. 26 Blíže viz VÍGHOVÁ, V. Nová právní úprava společnosti s ručením omezeným v zákoně o obchodních korporacích. Daně a právo v praxi. 2012, č. 10. www.danarionline.cz, publikováno 1. 10. 2012
23
Jedná se o rozhodnutí valné hromady o:
změně převažující povahy podnikání, nebo
prodloužení trvání společnosti.
Podmínkou pro vystoupení společníka je, že nesouhlasil s přijatým rozhodnutím a že na valné
hromadě hlasoval proti. Stěží říci, jak jinak by měl společník projevit svůj nesouhlas než
hlasováním proti návrhu usnesení. Za nesouhlas nelze považovat zdržení se hlasování.
Vedle dvou uvedených důvodů je společníkovi dána možnost jednostranně ze společnosti
vystoupit, rozhodne-li valná hromada v souladu se společenskou smlouvou o uložení
příplatkové povinnosti. Společník, který pro příplatkovou povinnost nehlasoval, může
společnosti písemně oznámit, že vystupuje ze společnosti ohledně podílu, na který je
příplatková povinnost vázána.
Další případ se týká převodu podílu na jiného společníka podmíněného podle společenské
smlouvy souhlasem některého z orgánů společnosti. Není-li orgán činný nebo neudělí-li
souhlas bez udání důvodu, může společník po zániku smlouvy ze společnosti vystoupit.
Lze rozlišit
vystoupení společníka na základě skutečností, o kterých při vzniku své účasti nevěděl a
vědět nemohl a nemusel (k tomu srov. i ZPřem),
vystoupení společníka na základě skutečnosti, kterou mohl z obsahu společenské
smlouvy předvídat, být s ní srozuměn a na její realizaci připraven.
Nesouhlasil-li společník s přijatým rozhodnutím valné hromady o
a) změně převažující povahy podnikání společnosti, nebo
b) prodloužení trvání společnosti
a hlasoval na valné hromadě proti, může ze společnosti vystoupit.
Společnost s ručením omezeným může být založena za materiálním nebo ideálním účelem,
případně za oběma účely. Povahou podnikání nelze rozumět výhradě jen podnikatelský účel
založení, ale i (jen) účel nepodnikatelský, tj. činnost společnosti, jejímž hlavním cílem není
dosahování zisku. Je-li společnost založena jak za účelem materiálním, tak i ideálním, přičemž
materiální účel převažuje a valná hromada rozhoduje o zúžení nebo zrušení podnikatelských
aktivit a ponechání či rozšíření aktivit nepodnikatelských, může společník uplatnit své právo
na vystoupení ze společnosti. A naopak – vyvíjela-li společnost dosud jen nepodnikatelskou
činnost a valná hromada rozhoduje o jejím zrušení s nahrazením ryze materiálního účelu, platí
totéž. Zánik nebo zúžení podnikatelského účelu a nedosahování žádného nebo omezeného zisku
24
by mělo vliv na výši společníkova podílu na zisku, vypořádacího podílu při (jiném nebo
pozdějším) zániku jeho účasti za trvání společnosti-kromě převodu podílu-i výši podílu na
likvidačním zůstatku při zrušení společnosti s likvidací.
J. Pokorná uvádí, že „změna převažující povahy podnikání může zahrnovat jak zásahy do
zapsaného předmětu podnikání – jeho rozšíření o další aktivity, nebo naopak zúžení a
specializace jen na některé z dosud vykonávaných činností. Změna se ale může týkat rovněž
podnikatelské strategie v rámci existujícího předmětu podnikání, např. soustředění se na určitá
teritoria, skupiny zákazníků, způsob nabízení zboží či služeb (přechod k internetovým
obchodům, rozhodnutí vybudovat síť drobných maloobchodních prodejen v malých městech,
dodávkové služby až do bydliště zákazníků apod.). Změny mohou spočívat také v zásadních
reorganizacích, přijímání úsporných opatření, rušení organizačních složek závodu, propouštění
zaměstnanců, zavádění elektronických informačních systémů, využití průmyslových robotů
apod. Pokud společník s takovými změnami nesouhlasí a domnívá se, že nepřinesou jeho
investici očekávané výnosy, ale současně nemá takovou pozici ve společnosti, aby prosadil své
představy, neměl by být nucen setrvávat ve společnosti proti své vůli a měla by pro něj existovat
možnost přenosu investice do jiné oblasti. Situace je obdobná, pokud společník zakládal
společnost s představou, že jde o časově omezený projekt a počítal s fungováním své investice
jen po dobu, na niž byla existence společnosti ve společenské smlouvě původně omezena.“27
Ve společenské smlouvě by patrně neobstála jen strohá formulace zákona; vhodnější by bylo
vymezení konkrétních důvodů umožňujících společníkovi ukončit svou účast vystoupením.28
Návrh na změnu povahy podnikání předkládá valné hromadě ke schválení statutární orgán,
součástí pozvánky je i návrh usnesení. Vedle toho mají společníci právo na informace, v daném
případě na valné hromadě, přičemž jednatel je povinen poskytnout relevantní a vyčerpávající
informace nejen o důvodech změny, ale také o ekonomických důsledcích. Společník by se měl
rozhodnout kvalifikovaně, nikoliv jen na základě domněnky, že jsou ohroženy jeho investice.
Široký výklad J. Pokorné může svádět ke zneužívání společníkova rozhodnutí o vystoupení, a
to k újmě společnosti. V takovém případě by bylo možné posoudit jeho chování jako neloajální.
27 LASÁK, J.; POKORNÁ, J.; ČÁP, Z.; DOLEŽIL, T. a kol. Zákon o obchodních korporacích. Komentář. I. díl. Praha: Wolters Kluwer, a. s., 2014, s. 1051-1052. 28 Bude-li v budoucnu akceptován výklad o možnosti rozšířit důvody pro vystoupení společníka ze společnosti, jevil by se jako schůdný důvod změna vlastnické struktury společnosti. Pokud by např. čtyři společníci z pěti prodali své podíly jediné třetí osobě, došlo by tím ke změně hlasovacích práv a tím i ve většině případů ke změně schopnosti valné hromady se usnášet. Zbývající společník (z pěti předchozích) by vahou svých hlasů nemohl zvrátit rozhodnutí valné hromady, jeho účast ve společnosti by byla spíše symbolická. Ust. § 207 ZOK tím není dotčeno.
25
Společnost s ručením omezeným lze založit na dobu neurčitou nebo dobu určitou
ohraničenou datem nebo nepopiratelnou právní skutečností. V případě založení na dobu
určitou není nutné, aby uplynutím času nebo dosažením účelu byla společnost zrušena
s likvidací. Společníci se mohou dohodnout na její další existenci, což vyžaduje změnu
společenské smlouvy. Nezbytností je podání návrhu na provedení změny zápisu do obchodního
rejstříku. Opět platí, že společník, který hlasoval proti návrhu na prodloužení trvání společnosti,
je oprávněn z ní vystoupit.
V praxi může nastat situace, kdy byla společnost založena na dobu určitou ohraničenou
dosažením účelu uvedeného ve společenské smlouvě, přičemž tento účel byl naplněn.
Společnost může provedením změny účelu a povahy podnikání nadále existovat. Valná
hromada by pak na jednom zasedání rozhodovala jak o změně převažující, resp. úplné povahy
podnikání, tak o prodloužení trvání společnosti.
Některé zahraniční úpravy regulují i jiné důvody pro vystoupení společníka. Jedná se např. o
přeložení sídla společnosti do zahraničí, změnu pravidel pro převoditelnost obchodního podílu,
opakované neodůvodněné nevyplácení podílů na zisku, nikoliv nepatrnou změnu společenské
smlouvy.29 Podle čl. 18 navrhovaného Nařízení Rady o statutu evropské soukromé společnosti
má společník právo vystoupit z SPE, pokud její činnosti jsou nebo byly vykonávány způsobem,
který závažně poškozuje zájmy společníka v důsledku jedné nebo vícero z těchto událostí:
a) SPE byla připravena o významnou část svých aktiv,
b) sídlo SPE bylo přemístěno do jiného členského státu,
c) činnosti SPE se podstatně změnily,
d) alespoň tři roky nebyly vyplaceny dividendy, i když finanční situace SPE by vyplacení
dividend umožnila.
Společník předkládá oznámení o svém vystoupení SPE písemně, přičemž uvede důvody
vystoupení. Řídící orgán SPE po přijetí oznámení bez zbytečného odkladu požádá o usnesení
společníků o odkoupení obchodního podílu daného společníka ostatními společníky nebo
samou SPE. Pokud společníci SPE nepřijmou usnesení nebo nepřijmou důvody společníka
k vystoupení do 30 kalendářních dnů od předložení oznámení, řídící orgán o tom bez
zbytečného odkladu uvědomí daného společníka.
29 Srov. HEJDA, J. Zánik účasti společníka ve společnosti s ručením omezeným. Praha: Linde, akciová společnost. 2010, s. 154-158. Autor vychází z úpravy španělské, lichtenštejnské, italské a čínské.
26
Z občanského zákoníku plyne, že právnická osoba, tj. i obchodní korporace může přemístit své
sídlo jak na území ČR, tak i do zahraničí. Do zahraničí však jen za podmínky, že to neodporuje
veřejnému pořádku a současně to připouští právní řád státu, do něhož má být sídlo právnické
osoby přemístěno. Člen právnické osoby, který s přemístěním sídla do zahraničí
nesouhlasil, má právo ukončit členství v právnické osobě s účinky ke dni přemístění sídla. Má-
li člen právnické osoby při ukončení členství právo na vypořádání, poskytne mu právnická
osoba plnění nejpozději ke dni účinnosti přemístění sídla. Za splnění tohoto závazku ručí
členové statutárního orgánu. Přemístění sídla je účinné ode dne zápisu jeho adresy do
příslušného veřejného rejstříku. Pojem „ukončení“ je obecný, a tudíž aplikovatelný na všechny
právnické osoby. Lze dospět k závěru, že společník SRO by v takovém případě mohl ze
společnosti z důvodu uvedeného přímo v zákoně vystoupit, ačkoliv se nejedná o důvod
připuštěný výhradně zákonem o obchodních korporacích.30
Dalším zákonem umožňujícím společníkovi vystoupení je zákon o přeměnách obchodních
společností a družstev (srov. § 376-379 ZPřem). Společník, který se změnou právní formy
společnosti s ručením omezeným nesouhlasí, má právo ze společnosti s ručením omezeným
vystoupit ve lhůtě 30 dnů ode dne, kdy byla změna právní formy schválena valnou hromadou,
jestliže
a) byl společníkem společnosti s ručením omezeným ke dni konání valné hromady, která
schválila změnu právní formy, a
b) hlasoval proti schválení změny právní formy.
Notářský zápis (veřejná listina) o rozhodnutí valné hromady společnosti s ručením omezeným
musí obsahovat jména společníků, kteří hlasovali proti schválení změny právní formy, s tím, že
tyto osoby mají právo ze společnosti vystoupit. Vystoupení musí mít písemnou formu s úředně
ověřeným podpisem; vystoupení nelze odvolat. Účast vystupujícího společníka ve společnosti
s ručením omezeným zaniká dnem zápisu změny právní formy do obchodního rejstříku.
Společník má právo na vyplacení vypořádacího podílu.
Podmínky z. o. k. pro vystoupení společníka lze shrnout následovně:
došlo k naplnění alespoň jedné z podmínek pro vystoupení daných právními předpisy
nebo společenskou smlouvou,
30 Srov. § 202 odst. 1 z. o. k.
27
rozhodnutí valné hromady, které je důvodem pro vystoupení společníka ze společnosti,
bylo přijato proti vůli společníka, který hlasoval proti,
společník zcela splnil vkladovou povinnost spojenou s podílem, ohledně něhož hodlá
vystoupit ze společnosti.
Zákon výslovně vyžaduje negativní stanovisko společníka, zdržení se hlasování nezakládá
právo na vystoupení ze společnosti.
Z důvodové zprávy
Jednostranné ukončení účasti výpovědí je rozšířeno na případy, kdy dochází k zásadním změnám ve společnosti – tato pravidla jsou dispozitivní.
Operuje-li důvodová zpráva s pojmem „pravidla“, pak jej lze chápat jako proces upravený v ust.
§ 164 z. o. k. Má-li jím být míněno rozšíření důvodů pro jednostranné vystoupení ve
společenské smlouvě, pak měl být v užité terminologii přesnější. Konstatování, že „tato
pravidla jsou dispozitivní“ se v daném případě může jevit jako nadbytečné (nebo dokonce
zavádějící), neboť i samotné ust. § 164 odst. 5 normuje, že odstavce 1 až 4 se nepoužijí, určí-li
společenská smlouva jinak.
3. 2 Dohoda o ukončení účasti společníka
Dohoda o ukončení účasti nebyla v původním znění obchodního zákoníku z roku 1991
upravena. Zánik účasti společníka v SRO dohodou všech společníků zavedla jeho první
harmonizační novela provedená zákonem č. 142/1996 Sb. V teorii do té doby existovaly
pochybnosti, zda je možné účast ve společnosti ukončit stejným způsobem, jakým vznikla, tj.
dohodou všech společníků jako projevem zásady autonomie vůle. Většinově převládal názor,
že není-li tato možnost obchodním zákoníkem výslovně vyloučena, pak je v souladu s Listinou
základních práv a svobod a občanským zákoníkem možná. Pochybnosti byly odstraněny
výslovnou úpravou.
Pravidlo o písemné formě dohody s úředně ověřenými podpisy všech společníků, tj. i
společníka končícího účast ve společnosti zůstává plně zachováno. Pokud by nebyla splněna
jedna z podmínek, je dohoda neplatná pro rozpor se zákonem.
Lze shrnout, že dohoda
musí být uzavřena mezi všemi společníky,
musí mít písemnou formu a
podpisy všech společníků musí být úředně ověřeny.
28
Účinky zániku účasti společníka nastávají dnem účinnosti dohody, tj. dnem úředního ověření
podpisu posledního společníka, není-li ověření podpisů všech společníků provedeno k jednomu
datu. Byl-li společníkovi vydán kmenový list, nabývá dohoda účinnosti a účast společníka
zaniká až odevzdáním kmenového listu. Důvody pro ukončení účasti zákon nevyžaduje, jedná
se o volní rozhodnutí společníka, které nemusí být uveřejněno.
Bude-li byť jeden společník proti ukončení účasti žadatele, k dohodě nedojde. Vůli
nesouhlasícího společníka (více nebo všech společníků) nemůže nahradit soud. Na vzniklou
situaci nelze přiměřeně aplikovat ani ustanovení o možnosti společníka ze společnosti
vystoupit. Jedinou možnou cestou je pak zrušení společníkovy účasti ve společnosti soudem,
avšak zde již musí společník důvody prokázat.
Lhůtu, v níž by mělo k dohodě společníků dojít od podání žadatelova návrhu, zákon neurčuje;
lze ji sjednat ve společenské smlouvě a není-li jí, pak by se společníci měli k návrhu žadatele
vyjádřit bez zbytečného odkladu.
Je-li zákonem vyžadovaná dohoda všech společníků, tzn. projev jejich vůle mimo zasedání
valné hromady, nehlasuje se (společníci neuplatňují počet svých hlasů spojených s podílem
nebo podíly), čímž je vyloučen i zákaz výkonu hlasovacích práv (sistace).
Dohoda musí mít úředně ověřené podpisy všech společníků, není pro ni předepsána forma
veřejné listiny. Obsahem dohody je souhlasné prohlášení společníků o tom, že se dohodli na
ukončení účasti jednoho z nich. Zákon o obchodních korporacích nepředepisuje žádné
obligatorní náležitosti dohody, ty se dovozují z účelu smlouvy; fakultativní náležitosti jsou plně
v dispozici společníků. Specifikum dohody spočívá v tom, že ačkoliv na jejím základě dochází
ke změně společenské smlouvy vyhotovené ve formě veřejné listiny, nevyžaduje se pro ni
kvalifikovaná forma.
Společník ukončuje svou účast ve společnosti bez přímého nástupnictví, k dohodě dochází na
základě právního jednání společníků a společnost je povinna řešit otázku uvolněného
obchodního podílu, s nímž musí naložit v souladu se zákonem a provést v tomto směru změnu
společenské smlouvy. Společníkovi, jehož účast zanikla, vzniká právo na vypořádací podíl.
Lhůta pro vyplacení vypořádacího podílu počíná běžet okamžikem zániku účasti společníka ve
společnosti a je předpokládáno bezodkladné splnění.31
31 Blíže viz HAVEL, B. a kol. Zákon o obchodních korporacích a aktualizovanou důvodovou zprávou a rejstříkem. Ostrava: Sagit, 2012, s. 107
29
Nabízí se otázka, zda by společník mohl dohodou o ukončení účasti ukončit svou účast ve
společnosti i zčásti, je-li jeho účast představována více podíly. Za účinnosti obchodního
zákoníku nevznikal problém, neboť společník mohl mít ve společnosti pouze jeden podíl bez
ohledu na počet vkladů. Lze dospět k závěru, že cílem a smyslem úpravy je úplné ukončení
účasti, čemuž nasvědčuje i nezbytnost písemné dohody všech společníků, nikoli „jen“
společenskou smlouvou podmíněný souhlas valné hromady či jiného orgánu společnosti. Pro
částečný zánik účasti svědčí jiné zákonné instituty, především převod podílu, resp. jednoho ze
společníkových podílů. Pokud by však společenská smlouva možnost dílčího zániku účasti
společníka dohodou všech společníků upravovala, nelze mít takové ujednání za protizákonné.
3. 3 Vyloučení společníka
Valná hromada může společníka vyloučit ze společnosti jen ze dvou důvodů
pro nesplacení zbývající části peněžitého vkladu, nebo
pro nesplnění příplatkové povinnosti.
V daných případech není třeba rozhodnutí soudu. Jiné důvody pro vyloučení valnou
hromadou jsou nepřípustné; opačné rozhodnutí valné hromady by bylo v rozporu se zákonem,
a tudíž by se k němu nepřihlíželo. Pokud by výčet dalších důvodů obsahovala společenská
smlouva, byla by v této části nicotná. Je-li společník v prodlení se splněním vkladové
povinnosti nebo příplatkové povinnosti, nevykonává na valné hromadě svá hlasovací práva
v rozsahu prodlení. Zákaz hlasování se uplatní i tehdy, rozhoduje-li (následně) valná hromada
o jeho vyloučení.
Společnost se může domáhat u soudu vyloučení společníka, který porušuje zvlášť závažným
způsobem svou povinnost, ačkoliv byl k jejímu plnění vyzván a na možnost vyloučení písemně
upozorněn. Důvod vyloučení musí být v návrhu dostatečně konkretizován, případně i
s odkazem na právní předpis, z něhož povinnost vyplývá, na společenskou smlouvu nebo jiné
vnitřní předpisy společnosti. Nedostačující by bylo např. konstatování, že společník porušuje
„dobré jméno společnosti“ či „maří účel společenské smlouvy“32, aniž by společnost uvedla,
v čem takové porušení spatřuje, jaká je intenzita porušení a jaké negativní důsledky takové
porušení vyvolalo či stále vyvolává. Interpretace požadavku „zvlášť závažným způsobem“
bude věcí soudní praxe ve vztahu ke konkrétní společnosti a společníkovi, který vymezené
povinnosti porušuje.
32 Srov. rozsudek KS v Brně sp. zn. 29/10 Cm 33/93, ze dne 22. 2. 1995
30
Porušovaná povinnost společníka může mít charakter povinnosti majetkové, nemajetkové
i tzv. doplňkové,33 přičemž pro aplikaci ustanovení z. o. k. o vyloučení společníka ze
společnosti rozhodnutím soudu je irelevantní absence výslovné úpravy v zákoně, společenské
smlouvě, stanovách či v dalších interních normách společnosti. „Takové povinnosti mohou
vyplývat též ze zásad, na kterých je postaven obchodní zákoník, z jiných než písemných
závazků převzatých společníkem vůči společnosti, popřípadě z jiných právních skutečností.“34
Společenskou smlouvou může být určena majetková povinnost společníka přispět do
fakultativně vytvořených fondů či do rezervního fondu nad rámec zákonných požadavků; za
nemajetkovou povinnost společníka lze považovat např. zákaz konkurence nebo povinnost
mlčenlivosti o důvěrných informacích či vůbec záležitostech společnosti, jejich vyzrazení
třetím osobám by mohlo společnosti a tím i ostatním společníkům přivodit újmu. Výslovně
normovanou zásadou je i zásada loajality společníka vůči společnosti. Za jednání společníka
porušujícího povinnost nelze mít pouze aktivní jednání, ale i jeho pasivitu. Neplnění
jakékoliv povinnosti může vážně ohrožovat zájmy společnosti, proto musí existovat legální
způsob zániku účasti společníka, jehož další setrvání by ohrožovalo stabilitu společnosti.
Aktivně legitimovaná k podání návrhu je tak společnost, nikoliv individuálně kterýkoliv ze
společníků.
Z jazykového výkladu (srov.“…který porušuje…“) nelze učinit závěr, že porušování
povinnosti musí být opakované nebo trvalé, tj. vyznačovat se soustavností (nepřetržitostí).
Výkladem shodné formulace v obch. zák. se zabývala teorie a rozhodovací praxe soudů. K.
Eliáš již v roce 1997 uvádí, že soustavnost porušování může spočívat rovněž v udržování
existence protiprávního stavu vyvolaném jednorázovým porušením povinnosti.35 J. Pokorná
zastává shodný názor, jestliže prezentuje, že by jiný výklad vedl k absurdnímu závěru, že
s aplikací ust. § 149 obch. zák. je nutno vyčkat, až se společník dopustí protiprávního jednání
opakovaně.36
Obchodní zákoník vyžadoval porušení povinností „závažným způsobem“, z. o. k. zdůrazňuje
„zvlášť závažné porušení“. Míru (rozsah) a důsledky porušení lze odvozovat od účelu
33 Práva společníků je taktéž možné rozdělit na práva kvantifikovatelná a nekvantifikovatelná. Za právo kvantifikovatelné lze považovat právo, které je závislé na výši obchodního podílu, naopak právo nekvantifikovatelné je právem nezávislým na výši obchodního podílu. Práva nekvantifikovatelná mají všichni společníci stejná, při uplatňování těchto práv jsou si všichni rovni. Blíže viz POKORNÁ, J. Základy práva obchodních společností s příklady a otázkami. Brno: Masarykova univerzita, 2002, s. 52 34 Srov. usnesení NS ČR sp. zn. 29 Odo 1007/2005, ze dne 31. ledna 2006 35 Blíže viz ELIÁŠ, K. Společnost s ručením omezeným. 1. Vydání. Praha: Prospektrum, 1997, s. 127 36 Blíže viz ELIÁŠ, K..; BARTOŠÍKOVÁ, M.; POKORNÁ, J. a kol. Kurs obchodního práva. Právnické osoby jako podnikatelé. 5. Vydání. Praha: C. H. BECK, 2005, s. 206
31
založení společnosti, předmětu podnikání, zájmu společnosti na udržení konkurenceschopnosti
na trhu a v hospodářské soutěži, osobní účasti společníka na podnikání (činnosti) společnosti,
pakliže se k ní společník zavázal a v neposlední řadě od výčtu povinností společníka daných
alespoň demonstrativním způsobem ve společenské smlouvě. Zvlášť závažné porušení
prokazuje v návrhu na vyloučení společníka společnost, leč nakolik je porušování povinnosti
zvlášť závažné, „je již věcí uvážení soudu“,37 kterému „přísluší hodnotit, zda je takový návrh
důvodný“.38 Ve smyslu zásady „maius continet in se minus“ nemůže společník předpokládat,
že společnost není oprávněna podat k soudu návrh na jeho vyloučení pouze při kumulativním
porušování několika nebo všech povinností. I porušení (porušování) jedné povinnosti, vyvolá-
li neúměrný důsledek, může společnost vést k podání návrhu na vyloučení společníka.
Lze shrnout, že pro podání návrhu na vyloučení společníka soudem musí být kumulativně
splněny podmínky dané zákonem:
zvlášť závažné porušení povinnosti společníkem,
písemná nebo ústní výzva ke splnění povinnosti,
písemné upozornění společníka na možnost vyloučení.
Výzvy k plnění povinnosti není třeba, jestliže porušení povinnosti mělo právní následky,
které nelze odstranit. Lze zvažovat např. porušení povinnosti mlčenlivosti společníkem,
ačkoliv k ní byl zavázán společenskou smlouvou, a vyzrazení informací využitelných
v hospodářské soutěži třetí osobě; tím je společnosti způsobena prokazatelná újma, které již
nelze zabránit. Před podáním návrhu na vyloučení společníka k soudu musí být společník na
vyloučení písemně upozorněn. Po nabytí právní moci rozhodnutí soudu odevzdá společník
společnosti kmenový list, byl-li mu vydán.
Zákon o obchodních korporacích nestanoví žádnou zvláštní promlčecí lhůtu k domáhání se
vyloučení ze strany společnosti, proto lze aplikovat obecnou tříletou promlčecí lhůtu podle
občanského zákoníku. Promlčecí lhůta běží od okamžiku, kdy mohla společnost poprvé podat
návrh na vyloučení společníka u soudu.
3. 4 Zrušení účasti společníka soudem
37 Blíže viz ŠTENGLOVÁ, I.; PLÍVA, S.; TOMSA, M. a kol. Obchodní zákoník. Komentář. 13. vydání. Praha: C. H. BECK, 2010, s. 491 38 THEOBALD, H. U.; BUDÍKOVÁ, P. Vliv společníka s. r. o. na vyloučení jiného. Právní rádce. 2012, č. 5, s. 34
32
Společník může navrhnout, aby soud zrušil jeho účast ve společnosti, nelze-li na něm
spravedlivě požadovat, aby ve společnosti setrval; to neplatí, jedná-li se o jediného společníka.
Místně příslušný je krajský soud, v jehož obvodu má společnost sídlo; řízení je návrhové. Byl-
li společníkovi vydán kmenový list, musí jej bez zbytečného odkladu po zrušení účasti odevzdat
společnosti.
Klíčovou bude interpretace důvodu, pro který se společník obrací na soud, tj. že “na něm nelze
spravedlivě požadovat“, aby ve společnosti setrval. Jak nepřímo dovodila judikatura již v roce
2001, poškozování zdraví společníka je možným důsledkem ukončení jeho účasti ve
společnosti. Účast ve společnosti dává společníkovi řadu práv, která využívat může, ale nemusí.
Pokud mu jeho zdravotní stav neumožňuje práva vykonávat, nemusí tato skutečnost sama o
sobě vést k ospravedlnění jeho účasti. Nejvyšší soud ČR uzavřel, že „Pouhá účast v řádně
fungující společnosti, ve které nevyplývají pro společníka z jeho účasti povinnosti, které jej
stresujícím způsobem zatěžují, může stěží obecně způsobovat stres zhoršující zdravotní stav
společníka; zpravidla bude nutno, aby k účasti společníka ve společnosti přistoupily další
stresující faktory, např. spory mezi společníky navzájem, problémy v hospodaření společnosti,
pracovní přetížení apod.“
Společenská smlouva může určit, že společníci jsou povinni osobně se podílet na činnosti
společnosti. Společník se vlivem zhoršení svého zdravotního stavu ocitne v situaci, kdy nebude
moci dostát svým povinnostem a ostatní společníci budou na jejich plnění trvat. Neschopnost
společníka plnit své povinnosti může znamenat poškození společnosti na straně jedné. Na straně
druhé vědomí společníka o jeho vlastní neschopnosti a jeho případný zodpovědný přístup
mohou vést k dalšímu stresu a zhoršování jeho zdravotního stavu.
Dalším důvodem pro zrušení účasti společníka na jeho návrh je nenaplnění účelu společnosti.
Vyloučení netýká jednočlenné společnosti, tedy té SRO, jejíž 100% podíl vlastní jedna osoba.
Společnost nemůže existovat bez společníka (společníků); jediný společník může kdykoliv
rozhodnout o zrušení společnosti a její likvidaci.
3. 5 Další způsoby zániku společníka soudem
Účast společníka ve společnosti zaniká také
zamítnutím insolvenčního návrhu pro nedostatek jeho majetku nebo zrušením konkursu
proto, že je jeho majetek zcela nedostačující,
pravomocným nařízením výkonu rozhodnutí postižením podílu nebo právní mocí
exekučního příkazu k postižení obchodního podílu po uplynutí lhůty uvedené ve výzvě
ke splnění vymahatelné povinnosti podle jiného právního předpisu a
33
byl-li v této lhůtě podán návrh na zastavení exekuce, právní mocí rozhodnutí o tomto
návrhu, není-li obchodní podíl převoditelný.
Zrušením uvedených rozhodnutí se účast společníka obnovuje. Pokud již společnost
vyplatila společníkovi vypořádací podíl, obnoví se jeho účast jen, nahradí-li ho společník do
dvou měsíců ode dne právní moci zrušení rozhodnutí.
Na zpeněžení podílu společníka v konkursu se obdobně použije ustanovení o prodeji
uvolněného obchodního podílu. Takto se podíl prodá za přiměřenou cenu, přičemž společníci
mají předkupní právo. Využije-li předkupní právo více společníků, rozdělí se obchodní podíl
mezi tyto společníky podle poměru jejich podílů. Jestliže ke zpeněžení podílu nedojde ve lhůtě
šesti měsíců od prohlášení konkursu na majetek společnosti, nastávají tytéž účinky jako při
vystoupení společníka ze společnosti. Společníkovi náleží vypořádací podíl.
3. 6 Převod podílu
Převod podílu je nejčastějším způsobem zániku účasti společníka v SRO. Každý společník
může svůj podíl převést na jiného společníka nebo třetí osobu; společenská smlouva určí
podmínky, za nichž se tak děje. Je-li podíl vtělen do kmenového listu, je jeho převod zcela
volný; převoditelnost kmenového listu nemůže být omezena ani podmíněna.
Převod podílu na jiného společníka je bez dalšího přípustný, zákon nevyžaduje souhlas
některého z orgánů či ostatních společníků. Společenská smlouva však může převod
podmínit souhlasem některého z orgánů společnosti (valné hromady, jednatele, dozorčí rady).
Není-li souhlas udělen do 6 měsíců ode dne uzavření smlouvy o převodu, nastávají tytéž účinky,
jako při odstoupení od smlouvy, ledaže je ve smlouvě o převodu určeno jinak. Otázkou zůstává,
zda jsou společníci skutečně povinni nejdříve uzavřít smlouvu o převodu a teprve poté žádat
příslušný orgán o souhlas, neboli zda mohou příslušný orgán požádat o souhlas před uzavřením
smlouvy. Ani druhému způsobu by nemělo být bráněno, neboť příslušný orgán neschvaluje
smlouvu (její obsah), ale převod. Šestiměsíční lhůta by pak měla běžet ode dne podání žádosti
o schválení. Volba typu smlouvy a jejího obsahu je věcí převodce a nabyvatele. Je-li podíl
chápán jako nehmotná movitá věc, lze uzavřít smlouvu kupní nebo smlouvu darovací. Smlouva
o převodu podílu nabývá účinnosti okamžikem souhlasu příslušného orgánu. Dává-li souhlas
valná hromada, pak postačí nadpoloviční většina hlasů přítomných společníků; dává-li souhlas
statutární nebo kontrolní orgán, je rozhodující, je-li statutární orgánem kolektivním či nikoliv.
Vícečlenná dozorčí rada je kolektivním orgánem vždy.
34
Není-li příslušný orgán činný nebo neudělí-li souhlas bez udání důvodu, může společník
po zániku smlouvy ze společnosti vystoupit, což musí učinit do jednoho měsíce ode dne
zániku smlouvy, jinak se k vystoupení nepřihlíží.
K převodu podílu na třetí osobu je nutný souhlas valné hromady39, neurčí-li společenská
smlouva jiný orgán. I v tomto případě nenabude smlouva účinnosti dříve, než bude souhlas
udělen a rovněž platí, že nebude-li souhlas udělen do 6 měsíců ode dne uzavření smlouvy o
převodu, nastávají tytéž účinky jako při odstoupení od smlouvy, ledaže je ve smlouvě o převodu
určeno jinak. Společenská smlouva může převod podílu na osobu, která není společníkem, zcela
vyloučit. Pokud by přesto byla taková smlouva uzavřena, je neplatná.
Má se za to, že nabytím podílu přistupuje nabyvatel (třetí osoba) ke společenské smlouvě.
Z důvodu právní jistoty je účelné zahrnout toto prohlášení do písemné smlouvy o převodu
podílu.
Převod podílu je vůči společnosti účinný doručením účinné smlouvy o převodu podílu s úředně
ověřenými podpisy, a to jak při převodu podílu na jiného společníka, tak i na třetí osobu.
Převodce ručí za dluhy, které byly s podílem na nabyvatele převedeny. Může se jednat o dluh
spočívající v dosud nesplněné vkladové povinnosti nebo v neuhrazené částce z titulu ručební
povinnosti.
Lze-li obchodní podíl převést, lze jej rovněž zastavit. K prodeji zastavených obchodních podílů
při výkonu zástavního práva se souhlas příslušného orgánu nevyžaduje.
3. 7 Přechod podílu
Smrtí fyzické osoby nebo zánikem společníka právnické osoby přechází podíl v obchodní
korporaci na dědice nebo právního nástupce, ledaže společenská smlouva přechod zakáže nebo
omezí. Společenská smlouva může přechod obchodního podílu vyloučit (případně podmínit),
nemůže však předem konkretizovat osobu, na kterou obchodní podíl přejde, popřípadě přejít
nesmí. K přechodu obchodního podílu na dědice totiž – nevyloučí-li společenská smlouva
dědění obchodního podílu – dochází ze zákona. Přechod obchodního podílu tak nemůže být
důsledkem rozhodnutí jakéhokoli subjektu, neboť takovou možnost by musel, stejně jako při
dědění, založit zákon.
39 Ze stanoviska občanskoprávního a obchodního kolegia NS ČR sp. zn. Cpjn 204/2015, ze dne 13. ledna 2016 k některým otázkám zápisů korporací do obchodního rejstříku plyne, že „Usnesení valné hromady společnosti s ručením omezeným o souhlasu s převodem podílu na osobu, která není společníkem (§ 208 odst. 1 z. o. k.), není usnesením, v jehož důsledku se mění společenská smlouva ve smyslu § 171 odst. 1 písm. b) z. o. k.; nejde tudíž ani o rozhodnutí, které se obligatorně osvědčuje veřejnou listinou podle § 172 odst. 2 z. o. k.“
35
Nedohodnou-li se dědicové v době řízení o dědictví na výkonu práv spojených s podílem, který
je předmětem pozůstalosti, a není-li ustanoven správce této části pozůstalosti, ustanoví
takového správce soud, který projednává pozůstalost, na návrh obchodní korporace nebo
některého z dědiců. Správce pozůstalosti je oprávněn vykonávat všechna práva spojená
s podílem.
Nepřejde-li podíl na dědice, považuje se podíl za uvolněný a společnost s ním naloží jako
zmocněnec.
Dědic se může domáhat zrušení své účasti ve společnosti soudem, jestliže jsou dány důvody,
pro které na něm nelze požadovat, aby ve společnosti setrval; k právu uplatněnému po třech
měsících od právní moci usnesení soudu o dědictví se nepřihlíží. Dědic, který se domáhá zrušení
své účasti ve společnosti soudem, se nesmí podílet na činnosti společnosti, ani když takovou
povinnost určuje společenská smlouva, ledaže se s ostatními společníky dohodne písemně
jinak. Účast dědice ve společnosti nelze zrušit, jedná-li se o jediného společníka.
3. 8 Uvolněný podíl
Podíl společníka, jehož účast zanikla jinak než převodem podílu na jiného společníka nebo
třetí osobu, se považuje za uvolněný podíl. S uvolněným podílem nakládá společnost jako
zmocněnec. V úvahu připadají dvě možnosti:
1. Společnost prodá uvolněný podíl nejméně za přiměřenou cenu bez zbytečného odkladu.
Společníci mají k prodávanému podílu předkupní právo. Využije-li předkupní právo
více společníků, rozdělí se uvolněný podíl mezi tyto společníky podle poměru jejich
podílů. Zájemci tak mohou nabýt zcela nový podíl, případně – jedná-li se o stejný druh
podílu – může být přičten k podílu stávajícímu. Výtěžek z prodeje tvoří po odečtení
nákladů a započtení pohledávek vypořádací podíl a společnost ho bez zbytečného
odkladu po prodeji vyplatí nebo uloží do úřední úschovy. Společnost si může ze
získaného výtěžku z prodeje odečíst účelně vynaložené náklady a započíst splatné
pohledávky za společníkem, jehož účast ve společnosti zanikla. Nezanikne-li
započtením zcela vkladová povinnost, ručí ten, komu vzniklo právo na vypořádací
podíl, za splnění vkladové povinnosti nabyvatele podílu.
2. Bez zbytečného odkladu po vyplacení vypořádacího podílu, nejpozději však do 1
měsíce ode dne tohoto vyplacení, rozhodne společnost, resp. valná hromada o přechodu
uvolněného podílu nejméně za protiplnění ve výši vyplaceného vypořádacího podílu na
zbývající společníky poměrně podle jejich podílů. Rozhodnutím přechází na společníky
vlastnické právo k podílu. Nerozhodne-li společnost o přechodu uvolněného podílu na
36
společníky, sníží základní kapitál o vklad společníka, jehož účast ve společnosti zanikla
(povinné snížení základního kapitálu). Nesplní-li společnost tuto povinnost, soud ji i
bez návrhu zruší a nařídí její likvidaci. Rozhodnutí valné hromady se přijímá
dvoutřetinovou většinou hlasů všech společníků a osvědčuje se veřejnou listinou.
Jestliže je převod nebo přechod omezený nebo vyloučený, naloží s ním společnost takto:
1. Pokud se nepodaří uvolněný podíl prodat ve lhůtě 3 měsíců podle předchozí odrážky č.
1, určí se výše vypořádacího podílu ke dni zániku účasti ve společnosti podle § 36 odst.
2 a společnost ho do jednoho měsíce od uplynutí tříměsíční lhůty podle § 213 odst. 1 a
2 vyplatí oprávnění osobě. Takto lze postupovat i bez splnění požadavků uvedených v
§ 213, stanoví-li tak společenská smlouva.
2. Plně se uplatní vše, co je uvedeno v odrážce č. 2.
Z důvodové zprávy Změn doznalo určení vypořádacího podílu a naložení s uvolněným podílem. Vypořádací podíl není vázán na fixní určení jako dnes, ale je vázán na výtěžek získaný prodejem uvolněného podílu. Společnost je tak povinna do tří měsíců ode dne zániku účasti společníka nebo člena prodat uvolněný podíl (jako cizí věc) v dražbě a z výtěžku vypořádací podíl uspokojit (po možném odečtení účelně vynaložených nákladů a po případném započtení pohledávek, které za bývalým společníkem má).
4. Orgány společnosti
Společnost s ručením omezeným má dva, resp. tři orgány
valnou hromadu,
jednatele,
dozorčí radu.
Valná hromada je nejvyšším orgánem a tvoří ji všichni společníci. Valná hromada se nikterak
zvlášť nezřizuje, počátek její existence a fungování se odvíjí od vzniku společnosti, ukončení
její existence pak od zániku společnosti. Valná hromada rozhoduje o všech důležitých otázkách
společnosti, nejsou-li vyhrazeny dohodě všech společníků.
Statutární orgán, jednatel nebo více jednatelů, je orgánem exekutivním (výkonným), jehož
působnost zahrnuje jednání navenek (vnější působnost) a obchodní vedení společnosti (vnitřní
působnost. Členové statutárního orgánu jsou standardně voleni valnou hromadou; určí-li tak
společenská smlouva, uplatní se kumulativní hlasování. Více jednatelů tvoří kolektivní orgán
jen na základě společenské smlouvy, nikoliv ex lege.
37
Dozorčí rada se zřizuje z titulu ujednání ve společenské smlouvě nebo stanoví-li tak jiný právní
předpis. Může být jednočlenná nebo vícečlenná; vícečlenná dozorčí rada je vždy orgánem
kolektivním. Dozorčí rada je orgánem nadaným všeobecnou kontrolní působností. Jejím
členem nemůže být jednatel společnosti nebo jiná osoba oprávněná podle zápisu v obchodním
rejstříku jednat za společnost (např. vedoucí odštěpného závodu). Členy dozorčí rady volí a
odvolává valná hromada.
4. 1 Valná hromada
Valná hromada je nejvyšším vícečlenným (nevoleným) orgánem společnosti.
Její působnost se člení na
obligatorní,
fakultativní,
atrahovanou.
Obligatorní působnost znamená, že o určitých záležitostech může rozhodovat výlučně valná
hromada, tzn., že takové záležitosti nelze přenést do působnosti jiného orgánu. Jedná se např.
o změny základního kapitálu, volbu a odvolání jednatelů a členů dozorčí rady, schválení
smlouvy o tichém společenství, schválení finanční asistence aj.
Do fakultativní (volitelné, možné) působnosti valné hromady patří další případy (kromě
obligatorních), které valné hromadě svěřuje z. o. k., jiný právní předpis nebo společenská
smlouva. Obvykle jde o záležitosti, které mohou, ale nemusí po celou dobu existence
společnosti nastat, např. vyloučení společníka z důvodu nesplnění vkladové nebo příplatkové
povinnosti, souhlas s převodem podílu společníka na třetí osobu, rozhodnutí o dispozici
s uvolněným podílem aj.
Atrahovaná působnost zahrnuje případy, které si valná hromada může vyhradit ad hoc, aniž by
byly vymezeny ve společenské smlouvě, i když podle zákona spadají do působnosti jiného
orgánu (např. vedení seznamu společníků).
Je-li v zákoně užito sousloví „určí-li tak společenská smlouva“, patří příslušná záležitost do
působnosti všech společníků; je-li užito sousloví „ledaže společenská smlouva určí jinak“, platí,
že společenskou smlouvou může být působnost převedena na jiný orgán, zpravidla orgán
statutární. Např. rozhodovat o zrušení společnosti s likvidací může valná hromada jen tehdy,
určí-li tak společenská smlouva. Neobsahuje-li společenská smlouva ničeho, případně toto
oprávnění valné hromadě výslovně odebere, pak o likvidaci rozhodují všichni společníci. A
naopak: valná hromada schvaluje a odvolává prokuru, ledaže společenská smlouva určí jinak.
V opačném případě schvaluje a odvolává prokuru statutární orgán.
38
Valná hromada je orgánem trvalým, na čemž nic nemění skutečnost, že se povinně schází jen
jedenkrát za rok. Jestliže společnost jakožto organizovaný útvar více osob nemůže existovat
bez společníků, nemůže existovat ani bez valné hromady.
Valná hromada je kontrolním orgánem svého druhu, a to bez ohledu na fungující dozorčí radu.
Valná hromada, resp. zúčastnění společníci nejsou nadáni nepřetržitou kontrolou činnosti
společnosti a jejích volených orgánů. Případnou kontrolu mohou společníci realizovat jedenkrát
do roka, neurčí-li společenská smlouva jinou frekvenci konání valné hromady, není-li svolána
valná hromada mimořádná. Dílčí kontrolu lze spatřovat v oprávnění společníka na informace i
mimo zasedání valné hromady.
4. 1. 1 Účast společníka na valné hromadě
Společníci vykonávají své právo podílet se na řízení (a kontrole) společnosti na valné hromadě
nebo mimo ni. Účast společníka na valné hromadě a hlasování na ní je jeho klíčovým
nemajetkovým právem. Společník se valné hromady účastní osobně nebo může udělit plnou
moc třetí osobě. Zastoupení nezahrnuje pouze hlasování, ale také právo požadovat vysvětlení,
podávat návrhy a protinávrhy apod. Výkon hlasovacího práva mimo osobní účast na konání
valné hromady v konkrétním místě, zahrnuje několik možností:
pokud to připouští společenská smlouva, pak lze využít technických prostředků, kdy
jsou na jednom místě přítomni pouze svolavatelé nebo svolavatel valné hromady a
ostatní společníci projevují svou vůli z jiných míst k dříve známým bodům programu,
případně jsou na jednom místě v době konání valné hromady jen společníci, kteří
nedisponují takovým počtem hlasů, aby byla valná hromada schopna se usnášet atd.
(konferenční hlasování),
za hlasování s využitím technických prostředků se považuje i hlasování takovým
způsobem, že společníci odevzdají své hlasy písemně před konáním valné hromady
(tzv. korespondenční hlasování). I tento způsob hlasování musí dovolit společenská
smlouva. Hlasovat lze prostřednictvím elektronické zprávy podepsané uznávaným
elektronickým podpisem nebo veřejnou datovou sítí (datovou schránkou evidovanou
podle zákona č. 300/2008 Sb.), možné je využít i zcela jiného prostředku vyvinutého za
tímto účelem, pokud by společnosti umožňoval ověřit si totožnost osoby oprávněné
vykonat hlasovací právo a určit podíly, s nimiž je spojeno,
neurčí-li společenská smlouva jinak, může společník nepřítomný na jednání valné
hromady dodatečně písemně vykonat své hlasovací právo, a to nejdéle do 7 dnů ode
39
dne konání jejího konání. Hlasuje-li takto společník, platí, že byl při projednávání této
záležitosti na valné hromadě přítomen.
4. 1. 2 Rozhodování per rollam
Rozhodováním mimo valnou hromadu se rozumí situace, kdy společníci nejsou svoláváni na
určité místo, určitý termín a určitý čas ke společnému jednání za osobní účasti. Rozhodování
per rollam by nemělo být pravidlem, ale mimořádnou aktivitou příslušného svolavatele. Pokud
by byla ve společnosti zřízena dozorčí rada složená ze třetích osob, pak by jí prostřednictvím
opakovaného rozhodování mimo valnou hromadu bylo bráněno účasti na valné hromadě a
podávání zpráv o výsledcích kontrol s případným návrhem na opatření. Společenská smlouva
může rozhodování per rollam vyloučit.
Svolavatel vyhotoví návrh usnesení, který obsahuje
lhůtu pro doručení vyjádření společníka, určenou společenskou smlouvou, jinak 15 dnů;
pro začátek běhu lhůty je rozhodné doručení návrhu společníkovi,
podklady potřebné pro přijetí a
další údaje, určí-li tak společenská smlouva.
Vyžaduje-li z. o. k., aby rozhodnutí valné hromady bylo osvědčeno veřejnou listinou, uvede se
ve vyjádření společníka i obsah návrhu rozhodnutí valné hromady, jehož se vyjádření týká.
Podpis společníka na vyjádření musí být úředně ověřen.40 Nedoručí-li společník osobě
oprávněné ke svolání valné hromady souhlas s návrhem usnesení, platí, že s návrhem
nesouhlasí. Většina se počítá z celkového hlasu všech společníků.
Rozhodnutí společníků včetně dne jeho přijetí oznámí společnost nebo osoba oprávněná svolat
valnou hromadu všem společníkům bez zbytečného odkladu ode dne jeho přijetí.
4. 1. 3 Osoby a orgány oprávněné svolat valnou hromadu
Ke svolání valné hromady je primárně oprávněn a povinen statutární orgán. Dalším orgánem
oprávněným a povinným svolat valnou hromadu je dozorčí rada, je-li zřízena, a to tehdy,
vyžadují-li to zájmy společnosti. Valná hromada může být svolána z podnětu kvalifikovaných
40 Původní návrh ZOK počítal s tím, že jakákoliv změna společenské smlouvy v SRO musí podléhat kontrole zákonnosti ze strany notářů bez ohledu na to, zda se na ní dohodnou společníci nebo o ní bude rozhodovat valná hromada anebo zda se bude rozhodovat per rollam. V Poslanecké sněmovně byla přijata taková změna, že při hlasování per rollam byl nahrazen notářský zápis i pro změny společenské smlouvy pouze úředním ověřením podpisu, což nepostačuje. Podle příslušné směrnice každý zakladatelský dokument společnosti s ručením omezeným a každá jeho změna, pokud nepodléhá předběžné soudní nebo správní kontrole, musí mít formu veřejné listiny, což v tomto případě naplněno není. Srov. Rozhovor: prof. Jan Dědič – Výkladové problémy zákona o obchodních korporacích. Zdroj: www.pravniprostor.cz. Publikováno 11. 5. 2016. [Poslední návštěva 13. 12. 2016].
40
společníků, popřípadě jimi samotnými. Za podmínek stanovených zákonem, resp. situací ve
společnosti ji může svolat i kterýkoliv společník.
Svolání valné hromady jednatelem
Valnou hromadu svolává jednatel alespoň jednou za účetní období, ledaže z. o. k. nebo
společenská smlouva určí, že má být svála častěji. Řádnou účetní závěrku projedná valná
hromada nejpozději do šesti měsíců od posledního dne předcházejícího účetního období.
Účetním obdobím je podle zákona o účetnictví zásadně (nestanoví-li tento zákon jinak)
nepřetržitě po sobě jdoucích dvanáct měsíců a obvykle se shoduje s kalendářním rokem. Účetní
jednotka však může uplatňovat i tzv. hospodářský rok, jímž se rozumí účetní období, které může
začínat pouze prvním dnem jiného měsíce, než je leden. Vzhledem k tomu, že kterákoliv
korporace může vzniknout kdykoliv v průběhu roku, je uplatnění hospodářského roku nasnadě.
Určí-li tak společenská smlouva, svolává se valná hromada i vícekrát v jednom kalendářním
roce. Ex lege musí být jednatelem svolána bez zbytečného odkladu poté, co jednatel zjistí, že
společnosti hrozí úpadek podle InsZ, nebo z jiných vážných důvodů, zejména je-li ohrožen cíl
sledovaný společností, a navrhne valné hromadě zrušení společnosti nebo přijetí jiného
vhodného opatření, ledaže jiný právní předpis stanoví jinak.
Dalším závažným důvodem pro svolání valné hromady je zánik funkce jednatele, kdy musí být
valná hromada svolána do jednoho měsíce od dané události (úmrtí) nebo skutečnosti
(odstoupení z funkce), obdobně to platí pro zánik právnické osoby. K dalším důvodům se řadí
vyloučení společníka valnou hromadou pro nesplnění vkladové nebo příplatkové povinnosti,
rozhodnutí o záležitostech, které nesnesou odkladu (schválení rozhodnutí o převzetí jednání
učiněných za společnost před jejím vznikem, schválení smlouvy o tichém společenství,
schválení finanční asistence, rozhodnutí o naložení s uvolněným podílem aj.
Jednatel je povinen svolat valnou hromadu do jednoho měsíce ode dne doručení žádosti o její
svolání kvalifikovanými společníky, kteří jednatelům navrhují záležitosti k projednání. Jedná
se o společníky, jejichž vklady dosahují alespoň 10 % základního kapitálu nebo 10 % na
hlasovacích právech. Uvedenými dvěma kritérii se z. o. k. odlišuje od obdobného ustanovení
v obchodním zákoníku. Obecně má každý společník jeden hlas na každou 1 Kč vkladu, ale
společenská smlouva se může od tohoto pravidla odchýlit a určit počet hlasů jinak – tj. bez
ohledu na výši vkladu jednotlivých společníků. Prakticky to znamená, že podíl společníka na
základním kapitálu a na hlasovacích právech nemusí být stejný. Za kvalifikovaného se považuje
i společník, jehož vklad sice nedosahuje hranice 10 % na základním kapitálu, ale s jehož
podílem (nebo podíly) je spojeno alespoň 10 % hlasů všech společníků. Jednatel svolávající
valnou hromadu z podnětu kvalifikovaného společníka nebo společníků, nemůže měnit jimi
41
navržený program jednání, zejména jej nemůže zúžit. Pakliže by jej hodlal rozšířit, tak zásadně
se souhlasem kvalifikovaných společníků. Společníci mohou rozšíření odepřít, jestliže by
doplnění pořadu jednání mohlo zmařit projednání jimi navrhovaných záležitostí. I když
kvalifikovaní společníci souhlas dají, musí být hlasováno nejprve o jejich návrzích.
Součástí pozvánky na valnou hromadu je i návrh usnesení. Kvalifikovaní společníci musí
takový návrh nebo návrhy zpracovat a předat je jednateli, aby je mohl na pozvánku uvést.
Jednatel je oprávněn (povinen) odmítnout žádost kvalifikovaných společníků, navrhují-li
rozhodování o otázkách nespadajících do působnosti valné hromady. Navrhnou-li společníci
projednání záležitostí, které do působnosti valné hromady spadají a dalších, které nespadají,
svolá jednatel valnou hromadu pouze za účelem rozhodnutí, které do působnosti valné hromady
náleží.
Nevyhoví-li jednatel požadavku kvalifikovaných společníků, byť jsou jejich návrhy na
projednání záležitostí pro společnost zásadní, mohou valnou hromadu svolat sami.
Náklady spojené se svoláním valné hromady společníky nese společnost, ledaže bylo svolání
zjevně neopodstatněné.
Svolání valné hromady dozorčí radou
Dozorčí rada, je-li zřízena, je povinna svolat valnou hromadu, vyžadují-li to zájmy
společnosti. Zájem společnosti a jeho intenzitu pro nutnost svolání valné hromady posoudí
dozorčí rada na základě výsledků své kontrolní činnosti. Důvody mohou být ekonomické,
organizační i jiné, vždy však musí spadat do působnosti valné hromady.
Svolání valné hromady společníkem
V případě, že společnost nemá jednatele nebo jednatel dlouhodobě neplní své povinnosti je
oprávněn svolat valnou hromadu i kterýkoliv společník bez ohledu na počet svých hlasů. Nemá-
li společnost jednatele např. z důvodu jeho úmrtí, je společník oprávněn valnou hromadu svolat.
Zanikl-li výkon funkce jednomu z více jednatelů, měli by valnou hromadu svolat zbývající
jednatelé. Valná hromada pak zvolí nového jednatele, nebo změní společenskou smlouvu co do
počtu jednatelů.
Společník může svolat valnou hromadu i v případě, kdy více jednatelů, aniž by některému
zanikla funkce, dlouhodobě neplní své povinnosti. Dlouhodobost se bude posuzovat ad hoc;
neplnění konkrétních povinností musí být spolehlivě prokázána.
4. 1. 4 Pozvánka na valnou hromadu
Svolavatel oznámí termín konání valné hromady společníkům písemně nejméně 15 dnů přede
dnem jejího konání, neurčí-li společenská smlouva jinak. Společenská smlouva může určit
42
„jinak“ jak co do písemné formy pozvánky, tak i co do lhůty oznámení. Pozvánka se zasílá na
adresu společníka uvedenou v seznamu společníků, ledaže společenská smlouva určí jinak.
Součástí pozvánky je návrh usnesení valné hromady.
Za jinou formu oznámení lze považovat e-mail, telegraf, fax, telefon, oznámení publikované
v tisku, tj. celostátně distribuovaném deníku určeném společenskou smlouvou.
Písemná forma je zachována i tehdy, bude-li učiněna elektronickými nebo jinými technickými
prostředky umožňujícími zachycení jejího obsahu a určení jednající osoby. V elektronické
formě lze pozvánku vyhotovit pouze tehdy, umožňuje-li společenská smlouva jiný způsob
svolání než listinnou formou. Zákon neomezuje společníky sjednat si formu svolání podle
svých potřeb, avšak žádný ze společníků nesmí být diskriminován. Vhodné je volit takovou
formu pozvánky, u které není problém prokázat její řádné doručení. Má-li být pozvánka
zasílána společníkům na adresu uvedenou v seznamu společníků, případně na jinou adresu,
kterou společník společnosti včas oznámí, postačí poslat prostý dopis, zákon nevyžaduje
doporučený dopis s doručenkou. Nevylučuje se ani ujednání o dvojím způsobu odeslání a
doručení. Zřídí-li společnost internetové stránky, uveřejňuje se pozvánka (i) jejich
prostřednictvím.
Druhou podmínkou řádného svolání valné hromady je včasnost. Pozvánku nelze 15 dnů před
konáním valné hromady odeslat; společník ji musí 15 dnů před jejím konáním obdržet. Od
tohoto pravidla se může společenská smlouva odchýlit a určit lhůtu kratší i delší. Ujednání o
příliš krátké době by mohlo být posuzováno jako rozpor s dobrými mravy; není vhodné přílišné
zkracování lhůty, neboť pokud by se mělo rozhodovat o důležitých otázkách společnosti, neměl
by společník dostatek času na prostudování programu a návrhu usnesení, případně na dohodu
s kvalifikovanou osobou, která by věc posoudila a vydala společníkovi stanovisko nebo
doporučení k protinávrhům. Ve společenské smlouvě lze např. sjednat, že pozvánka na valnou
hromadu, která bude projednávat jakoukoliv účetní závěrku, se bude posílat vždy 30 dnů
předem. Jakákoliv změna formy svolání a termínu svolání podléhá změně společenské
smlouvy.41
Z důvodové zprávy Zákon umožňuje, zejména z praktických důvodů, aby bylo jednání valné hromady svoláno bez splnění požadavků tohoto zákona na svolání (a pouze těch) v případě, že s tím souhlasí všichni
41 K pozvánkám na valnou hromadu srov. Usnesení NS ČR sp. zn. 29 Cdo 3703/2009, ze dne 16. 6. 2010. Rozhodnutí NS ČR sp. zn. 29 Odo 155/2001, ze dne 25. 9. 2001. Usnesení NS ČR sp. zn. 29 Odo 1429/2006, ze dne 28. 1. 2008.
43
společníci. Zároveň je však stanoveno, že tito společníci se musí pro platnost případného rozhodnutí jednání valné hromady účastnit.
Společník může vzdát práva na včasné a řádné svolání valné hromady písemným prohlášením
s úředně ověřeným podpisem nebo ústním prohlášením učiněným na valné hromadě. Prohlášení
na valné hromadě se uvede v zápisu o jednání valné hromady; osvědčuje-li se rozhodnutí valné
hromady veřejnou listinou, uvede se prohlášení v této veřejné listině.
Termín konání valné hromady musí být bezpodmínečně oznámen všem společníkům, a to i
těm, kteří z důvodů uvedených v zákoně nemohou na valné hromadě zcela nebo zčásti hlasovat.
Pokud by se neobeslaný společník o konání valné hromady dozvěděl jinou cestou a dostavil by
se na ni, mohl by se vzdát práva na její řádné (a včasné) svolání.
Doba a místo jednání valné hromady nesmí nepřiměřeně omezovat právo společníka účastnit
se jí. Datum, místo konání a hodina zahájení jednání musí být uvedeny v pozvánce.42
Jednání valné hromady je neveřejné; účastnit se mohou jen osoby k tomu povolané: společníci,
členové statutárního orgánu, členové dozorčí rady. Zákonem aprobovaná je účast smluvního
zástupce společníka, zákonného zástupce, opatrovníka či dědice. Spoluvlastníci podílu se
mohou valné hromady účastnit pouze prostřednictvím společného zástupce. Společenská
smlouva může ostatním spoluvlastníkům dovolit účast jako veřejnosti, ale hlasovací práva
vykonává pouze společný zástupce. Vstoupila-li společnost do likvidace, má právo účasti i
likvidátor; účast nelze zakázat ani insolvenčnímu správci, neboť přijatá usnesení mohou mít na
příslušná řízení dopad.
Je-li společníkem právnická osoba, účastní se valné hromady její statutární orgán; pokud je
vícečlenný a navíc kolektivní, určí jednoho z členů, případně zplnomocní třetí osobu. Každé
jednotlivé valné hromady se může účastnit jiný člen statutárního orgánu nebo jiná třetí osoba.
Na vlastním jednání může valná hromada rozhodnout, zda je nutná nebo účelná účast třetí
osoby. Nezřídka se objevuje účast úvěrového pracovníka banky, která poskytla společnosti
úvěr. Přístup by měli mít i zaměstnanci společnosti, je-li k vysvětlení některého bodu programu
kvalifikovaná analýza (např. ekonomický, obchodní nebo technický náměstek). Přítomnost
sčitatele hlasů-třetí osoby-musí valná hromada schválit.
Orgány valné hromady jsou předseda a zapisovatel. Předsedou valné hromady nemusí být
člen statutárního orgánu ani společník, ale i třetí osoba.
42 Obchodní zákoník takový předpis pro valnou hromadu SRO neobsahoval, týkal se pouze valné hromady AS. Nejvyšší soud ČR se obdobně vyjádřil i ve vztahu k SRO. Srov. Usnesení NS ČR sp. zn. 29 Cdo 66/2011, ze dne 18. 10. 2011: Ke vhodnosti určení místa konání VH SRO.
44
Zápis z jednání valné hromady vyhotoví zapisovatel do 15 dnů od jejího ukončení43 a bez
zbytečného odkladu jej na náklady společnosti zašle všem společníkům. Zápis podepisuje
předseda valné hromady nebo svolavatel, nebyl-li předseda zvolen, a zapisovatel. Není
vyloučeno, aby byli na valné hromadě zvoleni i ověřovatelé zápisu.
4. 1. 5 Usnášeníschopnost valné hromady
Valná hromada je schopná se usnášet, jsou-li přítomni společníci, kteří mají alespoň
polovinu všech hlasů, neurčí-li společenská smlouva jinak.44 Ustanovení zákona o
usnášeníschopnosti valné hromady je dispozitivní, společenská smlouva může určit, že
usnášeníschopnost nebude posuzována podle počtu hlasů, ale podle počtu společníků. Každý
společník má jeden hlas na každou 1 Kč vkladu, ledaže společenská smlouva určí jinak. Je-li
společník vlastníkem více podílů, může ve všech nebo jen v jednotlivých bodech hlasovat jen
částí svých hlasů, které mu přísluší.
Při posuzování schopnosti valné hromady se usnášet se nepřihlíží k hlasům společníků, kteří
nemohou vykonávat hlasovací právo. Jedná se o situace, kdy
a) kdy valná hromada rozhoduje o jeho nepeněžitém vkladu,
b) kdy valná hromada rozhoduje o jeho vyloučení nebo podání návrhu na jeho vyloučení
soudem,
c) kdy valná hromada rozhoduje o tom, zda společníkovi nebo osobě, s níž jedná ve shodě,
má být prominuto splnění povinnosti, anebo zda má být odvolán z funkce člena orgánu
společnosti pro porušení povinnosti při výkonu funkce,
d) je společník v prodlení s plněním vkladové povinnosti nebo se splněním příplatkové
povinnosti, a to v rozsahu prodlení.
Zákaz výkonu hlasovacích práv neplatí v případě, že všichni společníci jednají ve shodě.
Jednáním ve shodě se rozumí společné nakládání hlasovacími právy za účelem ovlivnění,
ovládání nebo jednotného řízení obchodní korporace.
Rozhodování probíhá:
43 Není-li společenskou smlouvou vyloučeno tzv. dohlasování podle § 174 ZOK a je-li zřejmé, že se na valnou hromadu nedostavili všichni společníci, posunuje se lhůta ukončení valné hromady o sedm dnů od jejího faktického zasedání. 44 Oproti tomu obchodní zákoník v ust. § 127 odst. 1 normoval, že valná hromada je schopná usnášení, jsou-li přítomni společníci, kteří mají alespoň polovinu všech hlasů, nevyžaduje-li společenská smlouva vyšší počet hlasů.
45
1. Prostou většinou hlasů přítomných společníků v záležitostech, které nepodléhají
kvalifikované většině; společenská smlouva může určit jinak vyšší počet potřebných
hlasů pro všechna taková rozhodnutí nebo jen pro některá z nich.
2. Souhlas kvalifikované, tj. alespoň 2/3 většiny hlasů všech společníků se vyžaduje
a) k přijetí rozhodnutí o změně obsahu společenské smlouvy,
b) k rozhodnutí, jehož důsledkem se mění společenská smlouva,
c) k rozhodnutí o připuštění nepeněžitého vkladu či možnosti započtení peněžité
pohledávky vůči společnosti proti pohledávce na splnění vkladové povinnosti, a
d) k rozhodnutí o zrušení společnosti s likvidací,
e) schválení smlouvy o vypořádání újmy způsobené korporaci porušením péče řádného
hospodáře,
f) k rozhodnutí o změně společenské smlouvy, kterým se zasahuje do práv a povinností
pouze některých společníků,
g) rozhodnutí o přechodu uvolněného podílu, popř. snížení základního kapitálu o vklad
zakládající uvolněný podíl,
h) schválení přeměny podle ZPřem aj.
3. Souhlas všech společníků je vyžadován při přijímání rozhodnutí o
a) změně společenské smlouvy, pokud toto rozhodování není společenskou smlouvou
svěřeno valné hromadě a tím založeno na většinovém principu,
b) změně společenské smlouvy, o níž sice rozhoduje valná hromada, ale které zasahuje do
práva a povinností všech společníků,
c) rozhodování o zrušení společnosti s likvidací, volba a odvolání likvidátora, pokud
rozhodnutí o zrušení společnosti a povolání likvidátora nebylo svěřeno valné hromadě.
Hlasování na valné hromadě může být veřejné nebo tajné. Neupravuje-li společenská smlouva
jinak, pak je hlasování vždy veřejné, ale konkrétní valná hromada se může usnést, že o určitém
bodu programu bude hlasováno tajně. Ani v takovém případě nemusí společník využít veškeré
své hlasy, tzn., že z tohoto důvodu nemusí být usnesení přijato. Aby bylo možné zjistit
oprávněnost a platnost hlasování, potažmo přijetí usnesení, musí každý společník uvést na
hlasovací lístek počet hlasů, které uplatňuje.
4. 1. 6 Neplatnost usnesení valné hromady
Aktivně legitimovanými osobami oprávněnými dovolávat se neplatnosti usnesení valné
hromady jsou
každý společník,
46
jednatel,
člen dozorčí rady,
likvidátor.
Důvodem právě pro takový výčet je skutečnost, že zákon nehodlá připustit zásah do vnitřních
poměrů třetím osobám, tzn., že třetí osoby, které nemají postavení opravňující je k zásahům do
vnitřních poměrů, nejsou oprávněné podat návrh na vyslovení neplatnosti rozhodnutí valné
hromady.
Na dovolání se neplatnosti usnesení valné hromady se použijí ustanovení obč. zák. o usnesení
členské schůze spolku pro rozpor s právními předpisy nebo společenskou smlouvou. Důvodem
neplatnosti usnesení valné hromady je i rozpor tohoto usnesení s dobrými mravy.45
Soud neplatnost rozhodnutí valné hromady nevysloví, (i) došlo-li k porušení zákona nebo
stanov (zde stanov spolku, pro SRO společenské smlouvy), aniž to mělo závažné právní
následky, a je-li v zájmu spolku, potažmo SRO hodném právní ochrany neplatnost rozhodnutí
nevyslovit, a (ii) bylo-li by tím podstatně zasaženo do práva třetí osoby nabytého v dobré víře.
Právo dovolat se neplatnosti rozhodnutí zaniká do tří měsíců ode dne, kdy se navrhovatel o
rozhodnutí dozvěděl nebo mohl dozvědět, nejpozději však do jednoho roku od přijetí
rozhodnutí. Bylo-li rozhodnuto mimo valnou hromadu (per rollam) nebo bylo-li rozhodnutí
valné hromady přijato dodatečně (tzv. dohlasováním), právo podat návrh zanikne uplynutím tří
měsíců ode dne, kdy se navrhovatel dozvěděl nebo mohl dozvědět o přijetí rozhodnutí, nejdéle
však uplynutím jednoho roku od přijetí tohoto rozhodnutí. Totéž platí, rozhodl-li v působnosti
valné hromady jediný společník.
Společník se nemůže dovolávat neplatnosti usnesení valní hromady, nebyl-li proti usnesení
podán protest, ledaže nebyl podaný protest zapsán chybou zapisovatele nebo předsedy valné
hromady nebo navrhovatel nebyl na valné hromadě přítomen, popřípadě důvody pro neplatnost
usnesení valné hromady nebylo možné na této valné hromadě zjistit.
45 Většinový společník SRO svým rozhodnutím okleštil práva menšinového společníka tím, že změnil společenskou smlouvu. Menšinový společník se u soudu domáhal zrušení takového usnesení pro rozpor s dobrými mravy a uspěl.
47
4. 2 Jednatel
Výklad k voleným orgánům je v obecné rovině podán v kapitole XXX; níže je poukázáno
pouze na speciální ustanovení právní úpravy jednatele.
Zákon normuje, že statutárním orgánem společnosti je jeden nebo více jednatelů. S tím pak
musí korespondovat znění společenské smlouvy, v níž se uvede počet jednatelů a způsob jejich
jednání za společnost. Do společenské smlouvy nelze opsat zákonné ustanovení a poté s počtem
jednatelů volně disponovat. Změna počtu jednatelů zakládá změnu společenské smlouvy;
změna osob nikoliv. Jsou-li stávající jednatelé nahrazeni novými, přikládá se k návrhu na jejich
zápis do obchodního rejstříku usnesení valné hromady; společenská smlouva zůstává beze
změny.
Vícečlenný statuární orgán SRO není ex lege orgánem kolektivním; za kolektivní jej musí
prohlásit společenská smlouva. S odkazem na právní úpravu představenstva AS rozhodují
jednatelé většinou přítomných členů, ledaže společenská smlouva určí vyšší počet. Každý
jednatel má jeden hlas. O průběhu jednání jednatelů a o jeho rozhodnutích se pořizují zápisy
podepsané předsedajícím a zapisovatelem; přílohou zápisu je seznam přítomných. V zápis se
jmenovitě uvedou jednatelé, kteří hlasovali proti jednotlivým rozhodnutím nebo se zdrželi
hlasování. U neuvedených jednatelů se má za to, že hlasovali pro přijetí. Zápis má význam pro
budoucí posouzení dodržení nebo nedodržení pravidla podnikatelského úsudku.
Druhý odkaz na úpravu představenstva AS se týká kooptace. Společenská smlouva SRO může
určit, že jednatelé, jejichž počet neklesl pod polovinu, mohou jmenovat náhradní jednatele do
příštího zasedání valné hromady, která je oprávněná jednatele jmenovat. Valná hromada se
musí konat alespoň jednou za účetní období, tzn., že kooptovaný jednatel má výkon funkce
časově omezený maximálně na jeden rok.46
46 K délce trvání funkce kooptovaného člena představenstva akciové společnosti se vyjádřil Nejvyšší soud ČR v usnesení sp. zn. 29 Cdo 3718/2009, ze dne 19. 9. 2010: „Účelem institutu kooptace je obsadit místa členů představenstva společnosti, jejichž funkce zanikla, náhradními členy a zajistit tak nepřetržité fungování statutárního orgánu společnosti. Již s ohledem na odlišný způsob ustavení kooptovaných členů představenstva je ovšem zřejmé, že se musí jednat o řešení dočasné – do konání nejbližší následující valné hromady společnosti (na
48
Není vyloučeno, aby byl kooptovaný jednatel (příští) valné hromadě řádně zvolen a ve výkonu
své funkce pokračoval. Kooptaci nelze vnímat jako standardní, ale naopak operativní a
provizorní řešení obsazení postu člena statutárního orgánu za zákonem a společenskou
smlouvou stanovených podmínek. Účelem je plynulá a bezproblémová realizace veškerých
aktivit společnosti. Zákon to ostatně předpokládá ohraničením doby výkonu funkce takto
povolaného jednatele do příštího zasedání valné hromady, do jejíž obligatorní působnosti spadá
jmenování jednatelů.47
Společenská smlouva může také určit volbu náhradníků, kteří nastupují na uvolněné místo
jednatele podle stanoveného pořadí. Kooptovaná osoba i náhradníci musí splňovat předpoklady
pro výkon voleného orgánu.
Při volbě jednatele na valné hromadě může každý společník využít takový počet hlasů, jaký mu
podle společenské smlouvy náleží. Má-li společník více podílu a s nimi spojený různý počet
hlasů, je oprávněn využít pro každého voleného jednatele hlasy související s jedním nebo více
podílů. Zákon o obchodních korporacích zavádí kumulativní hlasování společníků známé
z anglického nebo amerického práva, které se původně využívalo např. pro volby do městských
rad; později se z veřejného sektoru přeneslo i do soukromých společností. Kumulativním
hlasováním dává zákon společnosti možnost zvýhodnit některé společníky, zejména
menšinové, a dát jim vyšší vliv na složení statutárního nebo jiného orgánu (např. dozorčí
rady).48 Volbu členů orgánů kumulativním hlasováním určí společenská smlouva, v opačném
případě se nepoužije.
jejímž zasedání mohou být řádně zvoleni noví členové představenstva). Stanoví-li obchodní zákoník (kogentním ustanovením) povinnost společnosti svolat valnou hromadu nejméně jednou ročně, lze dovodit, že funkce kooptovaných členů představenstva nemůže nikdy trvat déle než jeden rok.“ S ohledem na obdobnou úpravu kooptace v z. o. k. je toto usnesení plně aplikovatelné i na kooptaci člena představenstva AS a jednatele SRO, jsou-li jednatelé podle společenské smlouvy kolektivním orgánem. 47 Totéž platí pro kooptaci v akciové společnosti. 48 J. Pokorná vysvětluje rozdíly mezi standardním a kumulativním hlasováním následovně: „Předpokládejme, že existuje společnost s ručením omezeným, která má šest společníků, její jednatelé jsou tři a tvoří kolektivní orgán a budou se volit všichni tři členové tohoto jednatelského orgánu. Počty hlasů jsou mezi společníky rozděleny tak, že tři z nich mají malý počet hlasů (Petr 10, Marek 40 a Jan 15), jeden má počet hlasů středního rozsahu (Jindřich 100) a zbývající jsou většinoví společníci s velkým počtem hlasů (Karel 200, Pavel 150). Pro případ kumulativního hlasování při volbě tří jednatelů by byly počty hlasů tyto: Petr 30, Marek 120, Jan 45, Jindřich 300, Karel 600 a Pavel 450. Pokud jde o kandidáty, je pro všechny společníky přijatelný kandidát První. Kandidát Druhý, Třetí a Čtvrtý jsou spíše kandidáty menších společníků a společníka Jindřicha, kandidáti Pátý a Šestý jsou jednoznačně kandidáti podporováni většinovými společníky. Jestliže by hlasování proběhlo bez využití kumulace hlasů a možnosti jejich rozdělení, bude pravděpodobně zvolen kandidát První (obdrží 515 hlasů) a kandidáti Pátý a Šestý, pro které budou hlasovat většinoví společníci (oba shodně obdrží 350 hlasů). Hlasy ostatních společníků nebudou na zvolení jejich kandidátů dostačující. Pokud bychom využili systému kumulativního hlasování, mohli by se menšinoví společníci a společník Jindřich zaměřit na podporu jednoho ze svých kandidátů, u něhož by soustředili všechny své hlasy – např. na kandidáta Druhého, který by obdržel 495 hlasů. Většinoví společníci by byli nuceni rozdělit svoje hlasy mezi tři kandidáty (Prvního, Pátého a Šestého), ale je zřejmé, že by nepřekonali soustředěnou podporu kandidáta menšinových společníků. Výsledek by mohl být např. tento: Karel rozdělil svoje hlasy tak, že První kandidát obdržel 300 hlasů a Pátý a Šestý shodně 150 hlasů, Pavel by dal 200 hlasů Prvnímu, 100 hlasů
49
Pro účely kumulativního hlasování se počet hlasů zjistí tak, že počet hlasů, jimiž společník
nakládá na valné hromadě, se znásobí počtem volených míst členů orgánu společnosti.
Společník je pak oprávněn použít všechny hlasy, jimž nakládá, nebo jejich libovolný počet jen
pro určitou osobu nebo pro určité osoby. Při kumulativním hlasování se na valné hromadě
hlasuje o každém členu samostatně; odevzdávají se pouze hlasy pro volbu určité osoby nebo
osob. Kumulativní hlasování lze využít i při volbě jediného kandidáta. I tehdy je společník
oprávněn použít jen část svých hlasů, avšak hlavní účel kumulativního hlasování by se minul
účinkem.
Zákon pamatuje i na odvolání člena orgánu zvoleného kumulativním hlasováním. V takovém
případě lze člena odvolat jen se souhlasem většiny těch členů, kteří hlasovali pro jeho zvolení,
nebo jejich právních nástupců. Z uvedeného plyne, že nelze hlasovat jinak než veřejně. Porušil-
li tento člen orgánu závažně své povinnosti, zákonné pravidlo o odvolání se nepoužije.
Ve srovnání s dřívější úpravou doznal zákaz konkurence jednatelů jisté změny. Nově platí, že
není-li jednateli dáno svolení všech společníků, pak nesmí:
a) podnikat v předmětu činnosti nebo podnikání společnosti, a to ani ve prospěch třetích
osob, ani zprostředkovávat obchody společnosti pro jiného,
b) být členem statutárního orgánu jiné právnické osoby s obdobným předmětem činnosti
nebo podnikání nebo osobou v obdobném postavení, ledaže se jedná o koncern,
c) účastnit se na podnikání jiné obchodní korporace jako společník s neomezeným ručením
nebo jako ovládající osoba jiné osoby se stejným nebo obdobným předmětem činnosti
nebo podnikání.
Oproti úpravě zákazu konkurence dané společníkům veřejné obchodní společnosti, vyžaduje
zákon pro jednatele SRO svolení všech společníků, zatímco pro společníky VOS svolení všech
ostatních společníků. Jinak řečeno, je-li jednatel společníkem SRO, dává svolení sám sobě.
Svolení není hlasováním, počet hlasů společníků se neuplatní, tzn., že jednatel nemůže ostatní
společníky přehlasovat a vahou svých hlasů zákaz konkurence pro sebe vyloučit.
Má se za to, že jednatel činnost, které se zákaz týká, zakázanou nemá, pokud
všichni společníci při založení společnosti nebo v okamžiku zvolení jednatele byli
jednatelem na některou z okolností výslovně upozorněni nebo
Pátému a 150 hlasů šestému kandidátovi. Při tomto rozdělení by První kandidát získal celkem 500 hlasů a byl by zvolen, Pátý kandidát 250 hlasů a zvolen by nebyl a šestý kandidát by byl zvolen počtem hlasů 300.“ Lasák, J.; Pokorná, J.; Čáp, Z.; Doležil, T. a kol. Zákon o obchodních korporacích. Komentář. I. díl. Praha: Wolters Kluwer, a. s., 2014, s. 980-981.
50
vznikla některá z okolností později (při výkonu funkce) a jednatel na ni písemně
upozornil všechny společníky.
Vyvratitelná domněnka dovolenosti činnosti bude prolomena vyslovením nesouhlasu s činností
jednatele kterýmkoliv ze společníků, projeví-li jej do jednoho měsíce ode dne, kdy na ni byl
jednatelem upozorněn. Formu a adresáta nesouhlasu zákon neřeší, lze předpokládat, že
společník projeví svůj nesouhlas v písemné formě vůči jednateli.
Společenská smlouva může se souhlasem všech společníků určit další omezení činnosti
jednatele, tzn. rozšířit jej o zákaz dalších aktivit. Zúžení je rovněž možné; společenská smlouva
výslovně vyloučí např. jednu z okolností vypočtených v zákoně.
Od osoby, která porušila zákaz konkurence, může společnost požadovat vydání prospěchu,
který v důsledku toho získala, anebo aby tato osoba převedla na společnost z toho vzniklá
práva. Pro uplatnění práva u povinné osoby běží tříměsíční subjektivní lhůta nebo jednoletá
lhůta objektivní.
4. 3 Dozorčí rada
Jednočlenná nebo vícečlenná dozorčí rada může být složena ze společníků (fyzických i
právnických osob) nebo osob stojících vně společnosti (rovněž fyzických i právnických).
Dozorčí rada je orgánem voleným valnou hromadou, popř. jmenovaným jediným společníkem
SRO. Všichni její členové musí splňovat požadavky právních předpisů pro výkon funkce.
Vícečlenná dozorčí rada je kolektivním orgánem, tzn., že musí jednat ve sboru.
Neurčí-li společenská smlouva jinak, dozorčí rada
a) dohlíží na činnost jednatelů,
b) nahlíží do obchodních a účetních knih, jiných dokladů a účetních závěrek a kontroluje
tam obsažené údaje,
c) podává žalobu podle § 187 a
d) podává jednou ročně zprávu o své činnosti valné hromadě.
Sub písm. c) je v zákoně uvedeno ustanovení § 187 vadně, správně má být ust. § 159, podle
něhož je společník povinen oznámit dozorčí radě svůj záměr domáhat se soudně náhrady újmy,
kterou jednatel způsobil společnosti porušením svých povinností. Dozorčí rada pak bez
zbytečného odkladu podá žalobu. Neučiní-li tak, uplatní právo na náhradu újmy společník sám.
Členem dozorčí rady nemůže být jednatel společnosti nebo jiná osoba oprávněná podle zápisu
v obchodním rejstříku jednat za společnost (např. vedoucí pobočky závodu zapsané
v obchodním rejstříku, prokurista, likvidátor). Tzv. neslučitelností funkcí je zákonem
51
garantováno nezávislé postavení dozorčí rady ve společnosti, a to i na valné hromadě, která jí
může vymezit zásady činnosti, nikoliv jí dávat konkrétní pokyny.
V případě smrti člena dozorčí rady, odstoupení nebo odvolání z funkce nebo jiného ukončení
jeho funkce, zvolí valná hromada do jednoho měsíce nového člena. Zanikne-li právnická osoba,
která je členem dozorčí rady, s právním nástupcem, stává se členem dozorčí rady její právní
nástupce, neurčí-li společenská smlouva jinak. Zanikne-li právnická osoba, která je členem
dozorčí rady, s likvidací, zvolí valná hromada do jednoho měsíce nového člena. Nebude-li nový
člen zvolen do jednoho měsíce, jmenuje člena dozorčí rady soud na návrh osoby, která na tom
má právní zájem, a to na dobu, než bude zvolen nový člen, jinak může soud i bez návrhu
společnost zrušit a nařídit její likvidaci. Není vyloučeno, aby společnost po ukončení funkce
člena dozorčí rady změnila rozhodnutím valné hromady společenskou smlouvu a snížila počet
členů dozorčí rady.
Na členy dozorčí rady se obdobně použije ustanovení o zákazu konkurence dané zákonem pro
jednatele.
Stanoví-li tak z. o. k. nebo určí-li tak společenská smlouva, vyžaduje se k jednáním statutárního
orgánu předchozí souhlas dozorčí rady. Aktuální znění z. o. k. žádný předchozí souhlas
nevyžaduje, avšak může být vtělen do společenské smlouvy. Dozorčí rada může zakázat
uzavření smlouvy mezi společností a členem jiného orgánu, osobou jemu blízkou nebo osobami
jím ovlivněnými nebo ovládanými. Má-li být oním členem člen dozorčí rady, může smlouvu
zakázat valná hromada společnosti.
Vícečlenná dozorčí rada SRO je ex lege kolektivním orgánem. Ustanovení § 201 odst. 4 z. o.
k. odkazuje na obdobné použití § 198 a § 199; v úpravě dozorčí rady není proveden odkaz na §
444 z. o. k. Případná úprava kooptace nebo náhradnictví ve společenské smlouvě by
neodporovala dobrým mravům ani veřejnému pořádku.
5. Změny základního kapitálu
5. 1 Zvýšení základního kapitálu
Základní kapitál lze zvýšit:
převzetím vkladové povinnosti ke zvýšení dosavadních vkladů nebo k novému vkladu
(efektivní zvýšení),
z vlastních zdrojů (nominální zvýšení),
kombinací obou uvedených způsobů.
Rozhodnutí o zvýšení základního kapitálu přísluší valné hromadě; valná hromada rozhoduje
rovněž o připuštění nepeněžitého vkladu či o možnosti započtení peněžité pohledávky vůči
52
společnosti proti pohledávce na splnění vkladové povinnosti. K přijetí usnesení se vyžaduje
alespoň dvoutřetinová většina hlasů všech společníků; usnesení musí mít formu veřejné listiny.
Rozhoduje-li valná hromada o nepeněžitém vkladu společníka, nevykonává tento společník
hlasovací právo; při posuzování schopnosti valné hromady se pak hlasu tohoto společníka
nepřihlíží.
Účinky zvýšení základního kapitálu převzetím vkladové povinnosti nastávají převzetím
vkladové povinnosti a vnesením nebo splacením její předepsané části, nestanoví-li rozhodnutí
o zvýšení základního kapitálu, že nastávají později. Účinky zvýšení však nemohou nastat
později, než je nová výše základního kapitálu zapsána do obchodního rejstříku. Tím dochází ve
srovnání s úpravou v obchodním zákoníku k zásadní změně; podle jeho ustanovení bylo
zvýšení základního kapitálu účinné až od okamžiku jeho zápisu do obchodního rejstříku. Pro
nominální a kombinované zvýšení je oproti tomu normováno, že ke zvýšení základního kapitálu
a tím i nabytí účinnosti jeho zvýšení dochází až zápisem této skutečnosti do obchodního
rejstříku.
Z důvodové zprávy Účinnost zvýšení základního kapitálu je nově vázána na den, který určí valná hromada – zápis do obchodního rejstříku je pouze deklaratorní a pro přijetí rozhodnutí o zvýšení se vyžaduje ¾ většina všech společníků. Společnost však může využít konstitutivního účinku zápisu. Zrušení vazby účinnosti změny na zápis do obchodního rejstříku je dána tím, že komplikuje praktický život, když se tím (časově) neumožňují některé transakční metod, které jsou ve světě běžné. Efekt zvýšení však nesmí nastat později, než dojde k jeho zapsání do obchodního rejstříku. Rozhodný bude fakt uvedený v notářském zápisu o zvýšení základního kapitálu. Notářský zápis bude náležet do zvláštních notářských zápisů o přezkumu.
Při efektivním zvýšení základního kapitálu splní vkladatel vkladovou povinnost i tehdy,
bylo-li by usnesení valné hromady o zvýšení základního kapitálu nebo prohlášení o převzetí
vkladové povinnosti neplatné nebo neúčinné, je-li již zvýšení základního kapitálu zapsáno do
obchodního rejstříku. To neplatí, vyslovil-li soud neplatnost usnesení valné hromady o zvýšení
základního kapitálu.
Ex lege se usnesení valné hromady zrušuje a vkladová povinnost zaniká
nebude-li podán návrh na zápis zvýšení základního kapitálu do obchodního rejstříku do
dvou od rozhodnutí valné hromady o zvýšení základního kapitálu,
právní mocí rozhodnutí soudu o zamítnutí návrhu na zápis zvýšení základního kapitálu,
nebo
53
uplynutím lhůty dvou měsíců od právní moci rozhodnutí soudu o odmítnutí návrhu na
zápis zvýšení základního kapitálu do obchodního rejstříku, nebude-li v téže lhůtě podán
tento návrh znovu.
Důsledkem zrušení usnesení valné hromady o zvýšení základního kapitálu převzetím vkladové
povinnosti nebo vyslovení jeho neplatnosti soudem, společnost vrátí dotčeným osobám bez
zbytečného odkladu splacené emisní kursy spolu s obvyklým úrokem. Jednatelé jsou povinni
zveřejnit rozhodnutí soudu nebo rozhodnutí soudu o vyslovení neplatnosti usnesení valné
hromady v Obchodním věstníku a současně vyzvat známé věřitele, aby přihlásili své
pohledávky, které vznikly před rozhodnutím valné hromady o zvýšení základního kapitálu; dále
jsou povinni poskytnout věřitelům, kteří včas přihlásí svou pohledávku vůči společnosti,
přiměřené zajištění této pohledávky nebo ji uspokojit, ledaže se s věřiteli dohodne jinak.
Zajištění nebo uspokojení se neposkytne, nezhorší-li se dobytnost pohledávek věřitelů.
Vydala-li již společnost na zvýšení základního kapitálu nové kmenové listy nebo stávající
kmenové listy vyměnila za nové anebo na původních kmenových listech vyznačila novou výši
základního kapitálu a usnesení valné hromady bylo zrušeno nebo soud vyslovil jeho neplatnost,
vyzve jednatel bez zbytečného odkladu vlastníky kmenových listů, aby je společnosti
odevzdali. Pokud společnost již kmenové listy vyměnila nebo na dosavadních kmenových
listech vyznačila novou výši vkladu, vyznačí na odevzdaných kmenových listech původní výši
vkladu nebo je vymění za kmenové listy s původní výší vkladu.
Efektivní zvýšení základního kapitálu lze realizovat zvýšením dosavadních vkladů
společníků nebo novými vklady jak společníků, tak i třetích osob. Pro zvýšení kapitálu
peněžitými vklady není dána povinnost splácet je na účet u banky a nevyžaduje se splacení
žádné minimální peněžní částky před podáním návrhu na zápis zvýšení základního kapitálu do
obchodního rejstříku. Jinak je tomu při zvýšení nepeněžitými vklady: před úplným splacením
nepeněžitého vkladu nemůže zvýšení základního kapitálu nabýt účinnosti, tzn., že nemůže být
zapsáno do obchodního rejstříku.
Zákon o obchodních korporacích přebírá z obchodního zákoníku podmínku zvýšení základního
kapitálu peněžitými vklady jen tehdy, jsou-li již dosavadní peněžité vklady zcela splaceny.
S ohledem na možnost mít ve společnosti více podílů je nově stanoveno, že tato podmínka se
neuplatní, dochází-li ke zvýšení vytvořením nových podílů.
Pro zvýšení základního kapitálu nepeněžitými vklady se nepoužije se pravidlo o povinném
splacení peněžitých vkladů; přechozí peněžité vklady nemusí být splaceny. Dosavadní
nepeněžité vklady jsou již v plné výši splaceny před vznikem společnosti, případně při
předchozím zvýšení základního kapitálu. Statutární orgán předloží valné hromadě písemnou
54
zprávu, ve které uvede důvody pro zvýšení základního kapitálu nepeněžitými vklady a
odůvodní částku, která se započítává na emisní kursy. Usnesení valné hromady pak mj.
obsahuje i popis nepeněžitého vkladu i částku, která se započítává na emisní kurs – částka se
určuje na základě znaleckého posudku nebo postupem podle úpravy výjimek z povinnosti
oceňovat nepeněžitý vklad znalcem při zvyšování základního kapitálu akciové společnosti.
Znalce vybírá ze seznamu znalců statutární orgán. Je-li cena nepeněžitého vkladu určena
postupem podle některého z příslušných ustanovení právní úpravy akciové společnosti (§ 468-
473, srov. podkapitolu 2. 2. 1), zveřejní společnost před jeho splacením také oznámení
obsahující popis nepeněžitého vkladu, cenu nepeněžitého vkladu, způsob oceněné a případně i
použité metody či metodu a odůvodnění, jak znalec k tomuto ocenění došel, dále vyjádření, zda
cena nepeněžitého vkladu odpovídá alespoň počtu a emisnímu kursu podílů, které za něj byly
vydány, a sdělení, že nenastaly výjimečné nebo okolnosti, které by mohly původní ocenění
ovlivnit. Povinnost je splněna zveřejněním uvedených údajů v Obchodním věstníku. Stejné
údaje musí obsahovat i prohlášení, které je společnost povinna uložit do jednoho měsíce ode
dne vnesení nepeněžitého vkladu do sbírky listin.
Společníkům je zákonem garantováno přednostní právo k účasti na zvýšení základního
kapitálu převzetím vkladové povinnosti, zvyšuje-li se základní kapitál peněžitými vklady.
Přednostní právo je pro společníky ex lege vyloučeno při zvýšení základního kapitálu
nepeněžitými vklady. Vkladové povinnosti jsou společníci oprávněni převzít v poměru podle
výše svých podílů, ledaže se všichni společníci dohodnou jinak. Společenská smlouva může
přednostní právo společníků vyloučit, omezit nebo určit poměr, v jakém jsou společníci
oprávněni převzít vkladovou povinnost. Vyloučí-li společenská smlouva přednostní právo
společníků zcela, pak se na zvýšení základního kapitálu podílejí pouze třetí osoby; omezí-li toto
právo, pak je nutné určit rozsah omezení (např. při každém zvýšení se bude jednat vždy jen o
jednu polovinu částky, o kterou se základní kapitál zvyšuje); určí-li jiný poměr než podle jejich
podílů, poměr daný zákonem se nepoužije. Svědčí-li společníkovi přednostní právo, může se
ho vzdát. Nevyužije-li společník přednostního práva ve lhůtě určené společenskou smlouvou,
jinak v jednoměsíční lhůtě, může se souhlasem valné hromady převzít vkladovou povinnost
kdokoliv. To platí obdobně i tehdy, vyloučila-li společenská smlouva přednostní právo nebo
vzdal-li se společník přednostního práva. Lhůta počíná běžet ode dne, kdy se společník
dozvěděl o rozhodnutí valné hromady nebo o rozhodnutí o zvýšení základního kapitálu přijatém
mimo valnou hromadu.
Vkladová povinnost se přebírá písemným prohlášením, jehož obsah určuje zákon; podpis na
prohlášení musí být úředně ověřen a toto prohlášení nabývá účinnosti jeho doručením
55
společnosti. Pokud nebyly povinnosti ke zvýšení vkladu nebo k novému vkladu převzaty ve
lhůtě určené rozhodnutím valné hromady, usnesení valné hromady o zvýšení základního
kapitálu se zrušuje a vkladová povinnost zaniká. Společnost pak vrátí oprávněným osobám bez
zbytečného odkladu splacené emisní kursy spolu s obvyklým úrokem.
Při nominálním zvýšení základního kapitálu rozhoduje valná hromada o jeho zvýšení
z vlastních zdrojů vykázaných ve schválené řádné, mimořádné nebo mezitímní účetní závěrce
ve vlastním kapitálu společnosti. To neplatí, jsou-li tyto zdroje účelově vázány a společnost
není oprávněna jejich účel měnit. Při zvyšování základního kapitálu na základě mezitímní
účetní závěrky nelze použít čistý zisk. Zvýšení základního kapitálu z vlastních zdrojů je možné
pouze tehdy, je-li část účetní závěrky, na základě které valná hromada o zvýšení rozhoduje,
ověřena auditorem s výrokem bez výhrad. Zvýšení základního kapitálu nemůže být vyšší, než
kolik činí rozdíl mezi výší vlastního kapitálu a výší základního kapitálu.
V důsledku zvýšení základního kapitálu z vlastních zdrojů se mění výše vkladů společníků
v poměru dosavadních vkladů, ledaže společenská smlouva připouští více podílů a valná
hromada rozhodla, že vzniká podíl nový. Mají-li takto vzniknout nové podíly, musí vzniknout
nový podíl všem společníkům, ledaže se společník tohoto pravidla vzdá v poměru výše jeho
dosavadních vkladů.
5. 2 Snížení základního kapitálu
O snížení základního kapitálu rozhoduje valná hromada dvoutřetinovou většinou hlasů všech
společníků; rozhodnutí se osvědčuje veřejnou listinou.
V důsledku snížení základního kapitálu nesmí klesnout výše jednotlivých vkladů společníků
pod částku určenou zákonem nebo společenskou smlouvou, ledaže dojde k zániku vkladu.
Obecně platí, že výše vkladu každého společníka se snížením základního kapitálu snižuje
v poměru dosavadních vkladů; jedná se rovnoměrné snížení vkladů. Valná hromada však může
se souhlasem všech společníků rozhodnout o nerovnoměrném snížení vkladů. Má-li společník
ve společnosti více vkladů, může v důsledku snížení základního kapitálu dojít k zániku
některého z jeho vkladů.
Snižuje-li společnost základní kapitál povinně, zákonné pravidlo, že v důsledku rozhodnutí o
snížení základního kapitálu nesmí dojít k zániku společníkova vkladu, se nepoužije. Povinnost
snížit základní kapitál má společnost tehdy, jestliže
má určitým způsobem naložit s kmenovými listy, které byly prohlášeny za neplatné
nebo které společnost vydala, aniž by je společníci převzali, ač tak učinit měli.
Nepodaří-li se společnosti ve lhůtě tří měsíců tyto kmenové listy prodat, je povinna
56
rozhodnout o snížení základního kapitálu o výši vkladů připadajících na neprodané
kmenové listy,
nepodaří-li se společnosti uvolněný obchodní podíl prodat nebo s ním naložit jiným
zákonem normovaným způsobem.
Role jednatelů při snižování základního kapitálu spočívá v tom, že
zveřejní v Obchodním věstníku usnesení valné hromady o snížení základního kapitálu,
a to do 15 dnů ode dne jeho přijetí dvakrát po sobě s časovým odstupem 30 dnů a
zároveň
písemně vyzvou známé věřitele společnosti, jejichž pohledávky vůči společnosti
vznikly před okamžikem přijetí usnesení valné hromady o snížení základního kapitálu,
aby přihlásili své pohledávky vůči společnosti ve lhůtě 90 dnů po zveřejnění posledního
oznámení. Této výzvy není třeba, snižuje-li se základní kapitál za účelem úhrady ztráty
společnosti, nebo nemá-li společnost žádného věřitele a vystaví o tom prohlášení, které
přiloží k návrhu na zápis snížení základního kapitálu do obchodního rejstříku.
Má-li věřitel za to, že se snížením základního kapitálu zhorší dobytnost jeho pohledávek za
společností, je společnost povinna přiměřeně zajistit nebo uspokojit tu pohledávku věřitele,
který vůči společnosti včas přihlásil. Jiná dohoda než zajištění nebo uspokojení se nevylučuje.
Nezhorší-li se dobytnost pohledávek, zajištění nebo uspokojení se neposkytne.
Věřitel se může obrátit na soud
popírá-li společnost zhoršení dobytnosti pohledávek; soud rozhodne o tom, zda věřiteli
náleží dostatečné zajištění; soud však nemůže rozhodnout o uspokojení pohledávky,
nedohodnou-li se společnost a věřitel na způsobu zajištění pohledávky věřitele; soud
rozhodne o přiměřeném zajištění s ohledem na druh a výši pohledávky; rozhodnutí
soudu se doloží rejstříkovému soudu při podání návrhu na zápis snížení základního
kapitálu.
Účinky snížení základního kapitálu nastávají okamžikem nové výše základního kapitálu do
obchodního rejstříku; zápis má konstitutivní účinky. Je-li snížení základního kapitálu zapsáno
do obchodního rejstříku, provede se, i kdyby bylo usnesení valné hromady o snížení základního
kapitálu neplatné nebo neúčinné. To neplatní, vysloví-li soud neplatnost usnesení valné
hromady o snížení základního kapitálu.
Po zápisu snížení základního kapitálu do obchodního rejstříku naloží společnost s částkou
odpovídající snížení základního kapitálu v souladu s obsahem usnesení valné hromady o
snížení základního kapitálu.
57
6. Zrušení společnosti
Zrušení právnické osoby je obsaženo v příslušných ustanoveních občanského zákoníku.
Specifika modifikující či doplňující tuto obecnou právní úpravu obchodní korporace jsou
obsažena ve společných ustanoveních zákona o obchodních korporacích a ve zvláštních
ustanoveních o zrušení společnosti s ručením omezeným.
O zrušení společnosti s likvidací rozhoduje valná hromada, určí-li tak společenská smlouva.
Valná hromada rozhoduje dvoutřetinovou většinou hlasů všech společníků; rozhodnutí se
osvědčuje notářským zápisem. Nesvěří-li společenská smlouva rozhodnutí o zrušení
společnosti valné hromadě, pak na zrušení společnosti musí jednomyslně dohodnout všichni
společníci. Dohoda má formu veřejné listiny.
Zrušení společnosti s ručením omezeným se může domáhat i každý její jednotlivý společník
za podmínky, že tak určí společenská smlouva, která současně uvede důvody a podmínky pro
podání návrhu na zrušení společnosti soudem.
Likvidaci, tj. zrušení společnosti bez právního nástupce upravuje občanský zákoník. Účelem
likvidace je vypořádat majetek zrušené právnické osoby (likvidační podstatu), vyrovnat dluhy
věřitelům a naložit s čistým majetkovým zůstatkem, jenž vyplyne z likvidace (likvidačním
zůstatkem), podle zákona. Přeměnou společnosti se rozumí její zrušení bez likvidace, tzn.
s právním nástupcem. Přeměnou právnické osoby je podle občanského zákoníku fúze
(sloučením nebo splynutím), rozdělení (odštěpením, rozdělení sloučením) a změna právní
formy. Přeměny obchodních společností a družstev upravuje zákon o přeměnách obchodních
společností a družstev.
Společnost s ručením omezeným zaniká výmazem z obchodního rejstříku. Likvidátor zajistí
uchování návrhu na použití likvidačního zůstatku a účetní závěrku po dobu deseti let od zániku
obchodní korporace. V případě zániku obchodní korporace bez likvidace zajistí uchování těchto
dokladů její právní nástupce.
58
59
60