Requerimiento FNE

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  • REPUBLICA DE CHILE FISCALA NACIONAL ECONOMICA AGUSTINAS 853, PISO 2 SANTIAGO

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    EN LO PRINCIPAL: Requerimiento en contra de Farmacias Ahumada S.A.,

    Cruz Verde S.A. y Salcobrand S.A.

    EN EL PRIMER OTROSI: Acompaa Documentos.

    EN EL SEGUNDO OTROSI: Acompaa Documento, bajo confidencialidad.

    EN EL TERCER OTROSI: Reserva de Acciones.

    EN EL CUARTO OTROSI: Designa Receptor Judicial.

    EN EL QUINTO OTROSI: Personera, Patrocinio y Poder.

    H. TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA

    ENRIQUE VERGARA VIAL, FISCAL NACIONAL ECONMICO,

    domiciliado en calle Agustinas N 853, piso 2, a ese H. Tribunal

    respetuosamente digo:

    Que, en ejercicio de las facultades que me confiere el artculo 39,

    letras b) y c) del Decreto Ley N 211, y conforme lo dispuesto por los

    artculos 1, 2, 3, 5, 18, 19 y siguientes y 26 del mismo cuerpo legal,

    fundado en los antecedentes de hecho, Derecho y econmicos que a

    continuacin se expondrn, vengo en formular Requerimiento en contra de

    FARMACIAS AHUMADA S.A., RUT N 93.767.000-1, representada por don

    Sergio Purcell Robinson, RUN N 7.033.767-3, ingeniero comercial, ambos

    domiciliados en Miraflores N 383, Piso 6, Santiago; FARMACIAS CRUZ

    VERDE S.A., RUT N 89.807.200-2, representada por don Miguel Celedn

    Gonzlez, RUN N 9.191.211-2, contador auditor, ambos domiciliados en

    Lord Cochrane N 326, Santiago; y FARMACIAS SALCOBRAND S.A., RUT

    N 53.003.850-5, representada por don Roberto Belloni Pechini, RUN N

    9.155.452-6, ingeniero comercial, ambos domiciliados en Avenida General

    Velsquez N 9981, San Bernardo, todas empresas de su giro, en adelante e

    indistintamente las Cadenas de Farmacias o las requeridas, e

    individualmente Fasa, Cruz Verde y Salcobrand.

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    El requerimiento tiene por objeto que ese H. Tribunal declare que las

    requeridas ejecutaron y celebraron hechos, actos y convenciones que

    tuvieron por objeto y efecto fijar al alza, concertadamente, el precio de venta

    a pblico de productos farmacuticos1, impidiendo, restringiendo o

    entorpeciendo la libre competencia y, por ende, infringiendo el artculo 3 del

    Decreto Ley N 211, en particular su letra a), razn por la cual han ser

    sancionadas con las multas mximas que contempla la ley, adoptndose al

    efecto las medidas correctivas y prohibitivas que correspondan, y todo ello

    con expresa condena en costas.

    Los siguientes son los fundamentos de esta accin.

    I. LOS HECHOS

    1. La venta minorista de productos farmacuticos en Chile est fuertemente

    concentrada en las tres Cadenas de Farmacias a nivel nacional,

    representando en su conjunto ms del 90% de las ventas, en un mercado

    con condiciones de entrada desfavorables, en tanto se requiere la

    conformacin de una cadena de este tipo para desafiar a los incumbentes,

    entre otros elementos.

    2. Pues bien, durante el ao 2007, las requeridas desarrollaron una guerra de

    precios, a travs de fuertes campaas publicitarias, incluyendo en stas

    comparaciones de sus precios, lo que las llev incluso a enfrentarse en

    tribunales.

    3. En efecto, en agosto de 2007, Cruz Verde lanz, a travs de avisos y spots

    publicitados, en televisin y prensa escrita, el denominado Desafo Cruz

    1 Los productos farmacuticos o medicamentos, conforme la letra a) del artculo 4, del Decreto Supremo N 1.876 de 1995 del Ministerio de Salud, se definen como toda sustancia natural o sinttica o mezcla de ellas, que se destine a la administracin al hombre o a los animales, con fines de curacin, atenuacin, tratamiento, prevencin y diagnstico de las enfermedades o de sus sntomas.

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    Verde, Precios Bajos Sin Competencia, en que compar los precios de 685

    medicamentos de marca y de alto volumen de rotacin, con los precios de los

    mismos productos en Fasa, lo que dio origen a una demanda por

    competencia desleal, en medio de cuya tramitacin fue acogida, en

    noviembre de 2007, la solicitud de suspensin de la campaa publicitaria2.

    4. En el intertanto, la guerra de precios haba derivado en reducciones de

    mrgenes de comercializacin para todas las requeridas, en particular en los

    productos de la categora Farma3, que cumplen con la condicin de ser

    ticos4 y notorios5, capaces de inclinar las preferencias de los

    consumidores hacia una u otra cadena de farmacia en virtud de su mayor o

    menor precio, razn por la cual fueron preferentemente utilizados en el

    enfrentamiento.

    5. Ahora bien, los efectos de esta guerra se tornaban en extremo preocupantes

    para sus tres actores, pues los mrgenes seguan reducindose e incluso

    comenzaban a ser negativos respecto de muchos productos, poniendo en

    duda los reales beneficios de esta situacin para un eventual vencedor, en

    comparacin, claro est, con los beneficios de la colaboracin.

    2 Dicha campaa motiv a Farmacias Ahumada a formular una demanda en contra de Cruz Verde, con fecha 25 de octubre del mismo ao ante el 17 Juzgado Civil de Santiago, causa rol N 23.423-2007, por haber infringido el artculo 4 letra e) de la Ley N 20.169 al realizar actos de Competencia Desleal, y a solicitar la suspensin inmediata de la campaa publicitaria, lo que fue acogido por el Tribunal en el mes de noviembre del mismo ao. A la fecha, la referida causa sobre competencia desleal se encuentra pendiente de fallo en el Tribunal. 3 Productos farmacuticos (medicamentos) para consumo humano. 4 Productos ticos (Rx), son aquellos cuya venta est precedida de prescripcin mdica, por lo cual los consumidores tienen bajsima posibilidad de sustitucin en caso de alzas expresivas de los precios. Segn el tratamiento de enfermedades para las cuales se suministran los medicamentos ticos, pueden ser: i)crnicos para el tratamiento de enfermedades que requieren su consumo por un largo periodo de tiempo o por toda la vida de una persona, como son los antidiabticos, hipertensivos, antiepilpticos o, ii) agudos, cuyo uso es recetado para el tratamiento de una dolencia en particular por un determinado lapso de tiempo, como son los antibiticos, antihistamnicos, antitusivos. Est prohibida la publicidad de los Rx por medios de comunicacin masiva, por lo que se utiliza en su reemplazo promocin y anuncios dirigidos a los profesionales habilitados para su prescripcin y dispensacin. Lo anterior hace ms difcil su sustitucin. 5 Productos Notorios para los clientes son aquellos medicamentos generadores de percepcin de precios por ser, comn y permanentemente, cotizados por los consumidores y con alto volumen de rotacin.

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    6. En tal contexto, ingresa a la propiedad de Salcobrand, Empresas Juan Yarur

    S.A.C., controladora del Banco de Crdito e Inversiones, BCI, uno de los ms

    importantes bancos del pas, con lo que Salcobrand se fortalece e inicia un

    proceso de posicionamiento de marca que se extendi hasta buena parte del

    2008.

    7. Entretanto, Salcobrand recluta ejecutivos de sus competidores, tanto Fasa,

    como Cruz Verde, siendo sintomtico que incluso uno de ellos, el seor

    Leonardo Pelroth, actual Subgerente de Compras Farma de Salcobrand,

    mantenga una participacin accionaria en Fasa.

    8. Pero el acercamiento entre competidores no culmin ah, pues a poco andar

    se concret una alianza estratgica entre Salcobrand y Socofar S.A., la

    central de compras de Cruz Verde, que distribuye a terceros y que cuenta

    con ventajas comparativas al efecto, y en virtud de la cual surte a

    Salcobrand, desde el 1 de octubre de 2007 y hasta la fecha, de

    medicamentos genricos.

    9. Hasta que finalmente, hacia noviembre de 2007, las tres requeridas deciden

    poner fin a la guerra de precios, del modo en que tradicionalmente culminan

    las guerraspactando la paz. Pero no cualquier paz. El solo trmino de las

    agresiones no las resarcira, al menos no en el corto plazo, de las prdidas

    sufridas durante la guerra.

    10. Para ello, sera necesario alzar los precios significativamente, desde luego,

    en los productos que ms bajaron durante la guerra. Pero haba que

    coordinarse muy bien, porque esos productos eran los denominados notorios

    y ticos, como se seal, de modo que si una de las Cadenas de Farmacias

    alzaba su precio y no lo hacan al unsono las otras, la demanda se desviara

    hacia stas.

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    11. La circunstancia de tratarse de productos notorios y ticos, por lo dems,

    sera ahora utilizada a favor y no en contra de cada una de ellas, porque el

    alza coetnea y paulatina dara la sensacin al pblico de un encarecimiento

    generalizado de los medicamentos, diluyendo el efecto en imagen y las

    sospechas, a la par de permitir la extraccin del mayor excedente posible de

    los consumidores, atendida la inevitabilidad del consumo.

    12. Para tales efectos, las requeridas, confeccionaron listas de medicamentos

    de diversos laboratorios farmacuticos, que presentaban p