Prednáška č. 924.11.2016

Konflikt záujmov - Deontológia

CCBE: Advokát/advokátka nesmie poskytnúť právnu pomoc alebo zastupovať dvoch, resp. viacerých klientov v tej istej veci, ak medzi záujmami klientov dochádza ku konfliktu, alebo ak hrozí vážne nebezpečenstvo takéhoto konfliktu.

• Advokát/advokátka musí ukončiť zastupovanie viacerých alebo všetkých zainteresovaných klientov, ak medzi nimi dôjde ku konfliktu záujmov. Rovnako musí postupovať, ak hrozí nebezpečenstvo porušenia povinnosti zachovávať mlčanlivosť, alebo ak je ohrozená jeho/jej nezávislosť.

• Advokát/advokátka musí odmietnuť zastupovanie nového klienta, ak hrozí nebezpečenstvo porušenia povinnosti zachovávať mlčanlivosť o skutočnostiach, ktoré mu/jej zveril predchádzajúci klient, alebo ak by informácie, ktoré má advokát/advokátka k dispozícii o záležitostiach bývalého klienta, nového klienta neprimerane zvýhodnili.

Nezávislosť

• nezávislosť. CCBE: právna rada, ktorú advokát poskytol klientovi, nemá žiadnu hodnotu, ak ju advokát poskytol iba pre vlastné uspokojenie vo vlastnom záujme, alebo ak by bola reakciou na tlak zvonka.

• V tomto smere apeloval na kolegov už Abe Lincoln – ale je to ako opýtať sa automechanika, či motor treba nastaviť: „útočí totiž na samú podstatu spôsobu, akým si právnici zarábajú na živobytie.“

• zarábajú na riešení sporov.

• MacCormack: toto nie je len spôsob ako zarábajú peniaze, ale ako sa pozerajú na svet.

Konflikt záujmov

• dôvera medzi advokátom a klientom.

• advokát musí sám posúdiť, či poskytnutím právnej pomoci neutrpia záujmy niektorého dovtedajšieho klienta a v kladnom prípade by poskytnutie právnej pomoci odmietol.

• ABA: pripúšťajú zastupovanie na „jednom brehu“ teda s rovnakým záujmom, podmieňujú ho však tým, že advokát musí situáciu všetkým účastníkom objasniť hneď na začiatku a že pracuje s ich súhlasom.

Konflikt záujmov

• odmietnuť, ak je sám zainteresovaný na veci v rozpore so záujmami potencionálneho klienta., resp. ak by to ovplyvňovalo jeho profesionálny úsudok v neprospech klienta.

• advokát, ktorý sa sám zastupuje: Briti. „mandantom advokáta, ktorý sa sám zastupuje, je somár.“

• advokát si môže myslieť, že do svojej veci vidí najlepšie, ale stráca nadhľad, komunikáciu, odbornú radu.

• taký advokát často pre stromy nevidí les.

• Advokát by nemal s klientom robiť obchodne transakcie.

Konflikt záujmov

• v rámci profesie má zodpovednosť poskytovať mu profesionálne rady.

• ak vonkajší záujem ohrozuje právnikovu schopnosť poskytnúť odbornú radu, nastáva konflikt záujmov.

• Najčastejšie to vyplynie, keď právnik slúži viacerým klientom, obdržídôverné informácie od jedného klienta , ktoré by pomohli inému.

• konflikt záujmov nastáva v aspoň 3 situáciách:

1) zaangažovanie tretej osoby

2) konflikt právnikovho a klientovho záujmu.

3) konfliktu záujmov viacerých klientov.

Konflikt záujmov

• advokát dlhuje klientovi povinnosť lojality.

• Advokát si musí vybrať, či poruší povinnosť mlčanlivosť alebo zlyhá v službe klientovi konať najlepšie ako vie.

• Obe možnosti sú porušením nezávislého profesionálneho postoja a preto musí byt konflikt analyzovaný.

Konflikt záujmov

• právnici menia prácu počas ich kariéry oveľa častejšie ako v minulosti. Spolu s tým prenáša potencionálne konflikty záujmov do novej prace.

• Spájaním spoločností, zlúčením atd. – je ich oveľa viac ako niekedy.

• ak korporátni klienti a ich konkurenti predajú alebo kúpia časť firmy, nastáva opäť konflikt.

• právnické firmy sú oveľa väčšie ako predtým, a tým sa zvyšuje riziko toho, že jeden z firmy môže byť v konflikte záujmu.

• dochádza k sťahovaniu právnikov v rámci firiem a preto sa môže stáť, že budú stáť na druhej strane.

• outsourcing môže vyvolať mnoho problémov.

Konflikt záujmov- ABA

• Ak advokát nie je schopný nezávislého úsudku u každého klienta, nastáva konflikt záujmov.

• otázky, ktoré si vtedy treba položiť:

• čo je dôvod konfliktu?

• prekračuje konflikt prah požiadavky pravidla?

• ide o konflikt, ktorý sa týka celej kancelárie?

• ak áno, môže byť dotknutý advokát izolovaný?

• je to typ konfliktu, pri ktorom môže klient uplatniť svoje rozhodnutie?

• bude toto rozhodnutie klienta efektívne?

Konflikt záujmov

• čo musí byť splnené:

• dôvera musí byť zachovaná

• lojalita musí byť bezpodmienečná

• zdanie nevhodnosti musí byť vylúčené.

• NEZÁVISLOSŤ

• ide o nutnú vlastnosť advokáta, ktorý sa stretne s konfliktom záujmov.

• advokát musí byť nezávislý, aby splnil svoju povinnosť lojality voči klientovi.

• v európskych krajinách to stále v prvom rade vyvoláva pocit nezávislosti od štátu.

• v U.S. to predstavuje schopnosť advokáta garantovať lojalitu klientovi, narušenú napríklad z dôvodu osobného záujmu, ohrozením od tretích osôb.

ABA

• advokát by nemal zastupovať klienta, ak hrozí konflikt záujmov, a ten hrozí ak:

• zastupovanie jedného klienta je nevýhodné pre iného klienta

• ide o významné riziko, že zastupovanie jedného bude limitované kvôli zastupovaniu iného, predchádzajúceho alebo tretej osoby či osobného záujmu advokáta.

• klient je konfliktom záujmov v riziku, a preto on má právo na „waiver“:

• Bez ohľadu na konflikt záujmov, právnik môže zastupovať klienta, ak:

• 1)ak rozumne predpokladá, že bude môcť poskytnúť dostatočné zastupovanie všetkým dotknutým klientom.

• 2)zastupovanie nie je zakázané zákonom

• 3)zastupovanie nezahŕňa nutnosť vyjadrenia jedného klienta voči druhému v jednom spore pred sudom.

• 4)každý z dotknutých klientov dá informovaný súhlas, písomne.

ABA

• advokát nesmie znevýhodniť predchádzajúceho klienta.

• informovaný súhlas vyžaduje, aby každý dotknutý klient bol vedomý relevantných okolností a rozumne predvídateľných možností, ktorými by sa mohol konflikt prejaviť. Informácie, ktoré musí poskytnúť závisia od povahy konfliktu a charakteru rizika, ktoré hrozí.

• Klient môže súhlasiť so zastupovaním bez ohľadu na konflikt.

• niektoré konflikty sú také, že nemôže zastupovať.

ABA

• Ďalšie konflikty:• právnik nesmie vydať dokument, ktorým udeľuje významný dar sebe alebo

svojej rodine.• právnik nesmie obdržať mediálne práva o klientovom prípade predtým ako

skončí jeho obhajoba.• právnik nesmie ponúknuť klientovi finančnú pomoc, mimo rozsahu svojho

zastupovania.• právnik nesmie zmluvne obmedziť svoju zodpovednosť za škodu.• právnik nesmie konzultovať žaloby o náhradu škody s klientom, ktorého

nezastupuje, pokiaľ najprv neoznámi klientovi možnosť nezávislého zástupcu

• žiadne intímne vzťahy medzi klientom a právnikom.

ABA

• „Resolution of a conflict of interest“ vyžaduje:

• jasne identifikovať klienta

• určiť, či existuje konflikt

• rozhodnúť, či reprezentácia môže byť uskutočnená napriek existencii konfliktu.

• ak áno, konzultovať s klientami, ktorí sú dotknutí a získať ich informovaný súhlas písomne.

Konflikt záujmov

• konflikt jedného advokáta, ktorý postihne celé združenie/obch. spoločnosť – ako lesný požiar. (tzv. toxický advokát).

• v jednom združení to môže pôsobiť problémy – lebo tam sa predpokladá, že advokáti navzájom zdieľajú prípady, radia sa.

• v nadnárodnej firme taká hrozba odpadáva, pravdepodobne spolu advokát z Hongkongu a LA nebudú preberať prípady, aj keď vynkonávajúadvokáciu spoločne.

• vo väčšine krajín – ak má jeden advokát konflikt, vylučuje to celé združenie/obch. spoločnosť.

• etické kódexy zaobchádzajú s právnickou osobou ako s jednou osobou

Konflikt záujmov

• v U.S. – môže pokračovať, ak existuje istý typ „múru“ medzi tými „toxickým“ advokátom v KZ a zvyškom kolektívu advokátov.

• Tento múr predstavuje oddelený aparát a agendu pre tieto dve skupiny a vyžaduje, aby spolu nehovorili.

• to je výhodné ustanovenie pre veľké kancelárie, resp. medzinárodné kancelári.

• U nás – vylúčené, KZ diskvalifikuje.

Konflikt záujmov - AP

• § 4 (1) Advokáti, ktorí vykonávajú advokáciu spoločne (§ 12 ods. 1 písm. b) až e) zákona), nesmú zastupovať klientov, ktorých záujmy sú v rozpore, alebo ak hrozí, že počas poskytovania právnych služieb budú v rozpore.

• (2) Ustanovenie § 21 zákona o povinnosti odmietnuť poskytnutie právnych služieb sa primerane vzťahuje aj na advokáta, ktorý splnil tieto predpoklady ako advokátsky koncipient.

• (3) Advokát je povinný odmietnuť poskytnutie právnych služieb, ak on alebo osoba blízka v tej istej veci alebo vo veci s ňou súvisiacej rozhodoval, pripravoval podklady na rozhodovanie, alebo v rámci plnenia pracovných povinností konal vo veci najmä ako sudca, prísediaci, rozhodca rozhodcovského súdu, prokurátor, probačný a mediačný úradník, vyšší súdny úradník a súdny tajomník alebo iný štátny zamestnanec.

Odmietnutie zastupovania – konflikt záujmov

• §21 ZoA:

• Advokát je povinný odmietnuť poskytnutie právnych služieb, ak

• a) v tej istej veci alebo vo veci s ňou súvisiacej poskytol právne služby inému, ktorého záujmy sú v rozpore so záujmami toho, kto o poskytnutie právnych služieb žiada,

• b) sú záujmy advokáta alebo osôb jemu blízkych v rozpore so záujmami osoby, ktorej by sa právne služby mali poskytnúť,

• c) protistranu zastupuje advokát, s ktorým vykonáva advokáciu spoločne,

• d) informácia, ktorú má o inom klientovi alebo o bývalom klientovi, by mohla toho, kto o poskytnutie právnych služieb žiada, neoprávnene zvýhodniť,

• e) vzhľadom na pracovnú zaťaženosť alebo dlhodobú neprítomnosť nemôže riadne chrániť a presadzovat práva a záujmy klienta.

Konflikt záujmov – CCBE

• 3.2.1. Advokát/advokátka nesmie poskytnúť právnu pomoc alebo zastupovať dvoch, resp. viacerých klientov v tej istej veci, ak medzi záujmami klientov dochádza ku konfliktu, alebo ak hrozí vážne nebezpečenstvo takéhoto konfliktu.

• 3.2.2. Advokát/advokátka musí ukončiť zastupovanie viacerých alebo všetkých zainteresovaných klientov, ak medzi nimi dôjde ku konfliktu záujmov. Rovnako musí postupovať, ak hrozí nebezpečenstvo porušenia povinnosti zachovávať mlčanlivosť, alebo ak je ohrozená jeho/jej nezávislosť.

• 3.2.3. Advokát/advokátka musí odmietnuť zastupovanie nového klienta, ak hrozí nebezpečenstvo porušenia povinnosti zachovávať mlčanlivosť o skutočnostiach, ktoré mu/jej zveril predchádzajúci klient, alebo ak by informácie, ktoré má advokát/advokátka k dispozícii o záležitostiach bývalého klienta, nového klienta neprimerane zvýhodnili.

• 3.2.4. Ak advokáti vykonávajú advokáciu spoločne, ustanovenia ods. 3.2.1. až 3.2.3. platia rovnako pre združenie advokátov a pre všetkých jeho členov.

Konflikt záujmov

• U nás nie je možný „waiver“.

• Francúzsko – waiver možno uplatniť na potenciálny, avšak nie na existujúci konflikt.

• V Nemecku nesmie byť v záležitosti, v ktorej už predtým podal radu oponentovi. Porušenie mlčanlivosti má trestné následky.

Prípady

• Marko pracoval 5 rokov ako koncipient a 3 roky ako advokát pre firmu. V rámci kancelárie bol členom tímu, ktorý reprezentoval Peugeot v prípade ohlásených defektov na brzdách. nefunkčnosti ohrievania. Potom Marko odišiel, aby si založil vlastnú kanceláriu. Mesiac na to prišiel k nemu novy klient. Jeho prípad znie: klientovi zomrelo dieťa pri autonehode. Klient šoféroval Peugeot, keď do neho narazil z boku opitý vodič, dieťa vyletelo cez zadné dvere, ktoré sa otvorili pre poruchu západky. Marko vie, že žaloba na Peugeot je stále živá a týka sa práve efektivity západiek na zadných dverách. Môže Marko vziať tento prípad?

Publicita

• Ako sa môžu advokáti prezentovať?

• 1)dobré odporúčanie

• 2)popularita z veľkých prípadov, veľkých klientov

• 3)reklama

• proti regulácii – zaručuje väčšiu rovnosť v prístupe k právnymslužbám, všetkým spol. skupinám.

• pre reguláciu – znižuje to dôstojnosť, robí z právnych služieb voľne obchodovateľné služby.

Publicita

• Laik je stratený v ponuke právnych služieb, nevie, či má osloviť advokáta na ulici, alebo vstúpiť.

• na vidieku – žiadni advokáti, v meste - množstvo

• informačnú asymetriu ma vyrovnávať adekvátna publicita a reklama právnych služieb.

Publicita

• publicita – každá forma komunikovania s verejnosťou v rámci slobodného povolania, ktoré sa realizuje prostredníctvom informačných prostriedkov.

• Ak dáva odbornú pomoc do pozornosti takým spôsobom, že sleduje osobný profit – získavanie klientov, hovoríme o reklame.

• Reklama- presvedčovací proces, ktorým sa hľadajú užívatelia tovaru, služieb, iných výkonov, či hodnôt prostredníctvom médií.

• súčasná ekonomická teória nás presviedča, že reklama podporuje voľnú súťaž tým, že informuje spotrebiteľa o rôznych produktoch a pomáha mu urobiť zasvätenejšie rozhodnutie o kúpe.

Reklama

• U.S. - dlhá tradícia diskusie reklamy právnych služieb– aj Abraham Lincoln inzeroval v novinách.

• v 1908-zákaz reklamy, počas 20.st. veľa obmedzení.

• povolili iba vizitky.

• toto platilo až do 1969.

• “išlo o zákaz akejkoľvek komunikácie za účelom sebaprezentovania na získanieklientov – právnych laikov.”

• aj vizitky a hlavička odkazujúca na to, že ide o advokáta bola podrobenáobmedzeniam.

• na zabránenie tzv. soliciting, model code zakazoval prijať poverenie na základenevyžiadanej právnej rady.

• takéto prísne pravidlá otvorili diskusiu, či nie je porušovaný 1.dodatok Ústavy U.S.

Reklama – U.S.

• 70te roky – zmena postoja.

• začali sa objavovať prípady inzerovania o cenách právnych služieb v novinách a boli disciplinárne potrestané.

• dochádza k novému rozhodnutiu Supreme court, ktorý rozhoduje v prospech reklamy advokátov.

• Súd odlíšil „soliciting“ od inzerovania v novinách.

• Rozdiel: „reklama ponúka informáciu a necháva adresáta slobodného v rozhodovaní sa jej využití. „Soliciting“ predstavuje vyvíjanie tlaku a často si vyžaduje okamžitú reakciu bez možnosti dostatočného uváženia.“

Reklama

• U.S. – zákaz nepravdivej a zavádzajúcej reklamy.

• Pr. nemožnosť a titulovať Superprávnik, alebo najlepší právnik na svete, či „vyhráme každý spor“-

Reklama

• EU USMERNUJUCA ULOHA ESLP

•

• španielsky najvyšší súd – nepriateľsky voči reklame: „ústavná ochrana slobody prejavu sa nevzťahuje na reklamu, keďže reklama nie je spôsobom vyjadrenia myšlienok, ideí a postojov, ale prostriedkom upovedomenia verejnosti o existencii ziskovej obchodnej činnosti.“

• legitímny cieľ: ochrana hosp. súťaže a ochrana klientov.

• ESLP vyslovil, že sloboda prejavu patri každému, bez ohľadu na to, či je ciel komerčný alebo nekomerčný.

• sťažovateľ sa bránil, že jeho reklama nebola ani nepravdivá, ani porovnávajúca a ukladanie sankcií smeruje k diskriminácii vo vzťahu s právnikmi v zamestnaneckom pomere

• Pre advokátov je reklama jediným prostriedkom na oslovenie potencionálnych klientov.

• ESLP: „zákaz akejkoľvek reklamy je neprimeraný a sotva zlúčiteľný s právom na slobodu prejavu.

• avšak dal za pravdu španielskej vláde, že k zásahu do práv sťažovateľa nedošlo.

• od 90.tych rokov- z rozhodnutí ESĽP – každá reklama, ktorá nie je zakázaná zákonom, považuje sa za formu uplatnenia práva na slobodu prejavu.

• Európa- prelom 2002, dovolená každá reklama, ktorá nie je na úkor dôstojnosti advokátskeho stavu.

Obmedzenia reklamy

• 1)publicita by mala byť funkčná, efektívna, slúžiť verejnosti na to, aby sa zorientovala v možnostiach a charaktere poskytovaných právnych služieb a bez problémov vedela vyhľadať právnu pomoc.

• 2)publicita má byť vkusná a dôstojná

• 3)diskrétnosť publicity – chrániť profesijne tajomstvo.

• 4)publicita by nemala byt porovnávacia – nesmie stavať kolegov do zlého svetla.

• 5)neetické je lanárenie klientov

• 6)za nevhodný sa považuje ambulantný výber klientov

• 7)deontológia zakazuje aj klamlivú, nepravdivú a manipulatívnu reklamu

Reklama

• CCBE: 2.6.1. Advokát/advokátka môže informovať verejnosť o ním/ňou poskytovaných službách za predpokladu, že informácia je presná a nie je zavádzajúca. Advokát/advokátka je povinný(á) dodržať povinnosť mlčanlivosti a zachovať ostatné kľúčové hodnoty advokátskeho povolania.

• 2.6. 2. Reklama advokáta/advokátky v ktoromkoľvek médiu, napr. v tlači, v rozhlase, televízii alebo v elektronickej forme, resp. iným spôsobom je povolená v rozsahu podmienok stanovených v ods. 2.6.1.

Zákaz odmeny za sprostredkovanie

• 5.4.1. Advokát/advokátka nesmie požadovať ani prijať odmenu, províziu alebo inú kompenzáciu od iného advokáta/advokátky ani od tretej osoby za sprostredkovanie alebo odporučenie klienta.

•

• 5.4.2. Advokát/advokátka nesmie nikomu poskytnúť odmenu, províziu alebo inú kompenzáciu za sprostredkovanie klienta.

Reklama u nás

• pred 2013: povolená iba tabuľka 30x60cm pred kanceláriou.

• mnoho kancelárii však malo webstránku.

• kvôli vplyvu EU zmena po 2013.

• po zmene väčšina spôsobov reklamy je povolená, ale musí byť pravdivá a overiteľná a vyhnútť sa akémukoľvek porovnávaniu.

• ale naďalej je zakázaná taká, ktorá by znižovala alebo ohrozovala advokátske povolanie.

Otázka

• Výhody a nevýhody uvoľnenia obmedzení reklamy advokátskych služieb.