Introduccion
OPERACIONES CON RECURSOS DE IMPROCEDENCIA ILICITAIntroduccinLA
FIGURA TIPICA DE OPERACIONES CON RECURSOS DE IMPROCEDENCIA ILICITA,
DELITO COMUNMENTE CONOCIDO COMO LAVADO O BLANQUEADO DE DINERO. El
llamado delito de lavado de dinero o blanqueado de dinero, es un
ilcito penal que tiene una ingente impotencia no solo en nuestro
pas, sino en el mbito mundial; Actualmente el delito de lavado o
blanqueado de dinero est considerado como delito de carcter
internacional. Consiste en invertir en operaciones ilcitas, dinero
proveniente, producto de actividades delictivas, cualquiera que sea
la naturaleza de estas, aun cuando generalmente es producto de
narcotrfico, sin menospreciar el trfico de indocumentados, el
secuestro, la comercializacin de autos robados o sus partes, y la
llamada piratera (usurpacin de propiedad intelectual), puede ser
delito comn o federal.ANTECEDENTESDE LA FIGURA TIPICA DE
OPERACIONES CON RECURSOS DE POCEDENCIA ILICITA, DELITO COMUNMENTE
CONOCIDO COMO: LAVADO O BLANQUEADO DE DINERO, ILICITO QUE ANTES DE
LA REFORMA PENAL DE 1996 APARECIA TIPIFICADO EN EL ARTICULO 115 BIS
DEL CODIGO FISCAL DE LA FEDERACION.RESPECTO A LA DEROGACION DEL
ARTICULO 115 BIS DEL CODIGO FISCAL DE LA FEDERACION Y ADICION DEL
CITADO TIPO AL CODIGO PENAL FEDERAL QUEREMOS HACER UNA BREVE
REFERENCIA.EL ARTICULO EN ESTUDIO PLANTEA TRES ASPECCTOS
FUNDAMENTALES; 1.-EL ORIGEN DE LOS BIENES, QUE ES LA REALIZACION DE
ACTIVIDADES ILICITAS.2.-LAS OPERACIONES REALIZADAS O A REALIZAR,
QUE PODEMOS RESUMIR EN LA CELEBRACION DE ESAS
OPERACIONES.3.-EFECTUAR TRANSPARENCIA DE LOS BIENES DENTRO O FUERA
DEL PAIS Y LOS FINES QUE PERSIGUE CON ESO.DEFINICIN DE LAVADO DE
DINEROEllavadoes laaccin y efecto de lavar, un verbo que est
vinculado a limpiar algo. El proceso consiste en purificar o quitar
las manchas de alguna cosa, aunque tambin puede desarrollarse de
manera simblica (cuando se intenta borrar el descrdito o una
culpa).Eldinero, por otra parte, es un medio de intercambio que
unasociedadacepta para el pago de bienes, servicios y obligaciones.
Consiste en billetes y monedas que sirven no slo como medio de
intercambio, sino tambin como unidad contable y refugio de valor.El
concepto delavado de dinerorefiere a la actividad que se desarrolla
paraencubrirel origen defondosque fueron obtenidos mediante
actividades ilegales. El objetivo del lavado (tambin conocido
comoblanqueo) es que el dinero aparezca como el fruto de una
actividad econmica o financiera legal. Quien lava dinero, por lo
tanto, pretende legitimar los fondos procedentes delnarcotrfico,
lacorrupcin, elfraude fiscal, elcontrabando, laventa de armaso
lossecuestros, entre otras actividades, para que dicho dinero pueda
insertarse y circular en el sistema financiero. Toda aquella
persona que lleva a cabo ese proceso de lavado de dinero, lo
habitual es que siga una serie de pasos para poder hacerlo
completamente efectivo: colocacin, intercalacin, e integracin.
Etapas en las que se ve en la necesidad de proceder a recurrir a
instrumentos tales como giros bancarios, dinero en efectivo,
cheques personales o cheques de gerencia.
Definicin legalArtculo 400 Bis. Se impondr de cinco a quince aos
de prisin y de mil a cinco mil das multa al que, por s o por
interpsita persona realice cualquiera de las siguientes
conductas:I. Adquiera, enajene, administre, custodie, posea,
cambie, convierta, deposite, retire, d o reciba por cualquier
motivo, invierta, traspase, transporte o transfiera, dentro del
territorio nacional, de ste hacia el extranjero o a la inversa,
recursos, derechos o bienes de cualquier naturaleza, cuando tenga
conocimiento de que proceden o representan el producto de una
actividad ilcita, oII. Oculte, encubra o pretenda ocultar o
encubrir la naturaleza, origen, ubicacin, destino, movimiento,
propiedad o titularidad de recursos, derechos o bienes, cuando
tenga conocimiento de que proceden o representan el producto de una
actividad ilcita.
ELEMENTOS DEL TIPOFraccin l.Adquiera, enajene, administre,
custodie, posea, cambie, convierta, deposite, retire, d o reciba
por cualquier motivo, invierta, traspase, transporte o transfiera.
(CONDUCTA)Dentro del territorio nacional, de ste hacia el
extranjero o a la inversaRecursos, derechos o bienes de cualquier
naturaleza(SUBJETIVO).Cuando tenga conocimiento de que proceden o
representan el producto de una actividad ilcita(SUBJETIVO).FRACCION
II. Oculte, encubra o (elemento objetivo conducta)
pretenda ocultar o encubrir la naturaleza origen, ubicacin,
destino, movimiento, propiedad o ( elemento subjetivo)
titularidad de recursos, derechos o bienes,(elemento objetivo
material)
cuando tenga conocimiento de que proceden o representan el
producto de una actividad ilcita. (Elemento normativo)
En caso de conductas previstas en este Captulo, en las que se
utilicen servicios de instituciones que integran el sistema
financiero, para proceder penalmente se requerir la denuncia previa
de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico.Cuando la Secretara de
Hacienda y Crdito Pblico, en ejercicio de sus facultades de
fiscalizacin, encuentre elementos que permitan presumir la comisin
de alguno de los delitos referidos en esteCaptulo, deber ejercer
respecto de los mismos las facultades de comprobacin que le
confieren las leyes y denunciar los hechos que probablemente puedan
constituir dichos ilcitos. Para efectos de este Captulo, se
entender que son producto de una actividad ilcita, los recursos,
derechos o bienes de cualquier naturaleza, cuando existan indicios
fundados o certeza de que provienen directa o indirectamente, o
representan las ganancias derivadas de la comisin de algn delito y
no pueda acreditarse su legtima procedencia.
GRAVAMENES. Artculo 400 Bis 1. Las penas previstas en este
Captulo se aumentarn desde un tercio hasta en una mitad, cuando el
que realice cualquiera de las conductas previstas en el artculo 400
Bis de este Cdigo tiene el carcter de consejero, administrador,
funcionario, empleado, apoderado o prestador de servicios de
cualquier persona sujeta al rgimen de prevencin de operaciones con
recursos de procedencia ilcita, o las realice dentro de los dos aos
siguientes de haberse separado de alguno de dichos cargos.Adems, se
les impondr inhabilitacin para desempear empleo, cargo o comisin en
personas morales sujetas al rgimen de prevencin hasta por un tiempo
igual al de la pena de prisin impuesta. La inhabilitacin comenzar a
correr a partir de que se haya cumplido la pena de prisin.
Las penas previstas en este Captulo se duplicarn, si la conducta
es cometida por servidores pblicos encargados de prevenir,
detectar, denunciar, investigar o juzgar la comisin de delitos o
ejecutar las sanciones penales, as como a los ex servidores pblicos
encargados de tales funciones que cometan dicha conducta en los dos
aos posteriores a su terminacin. Adems, se les impondr
inhabilitacin para desempear empleo, cargo o comisin hasta por un
tiempo igual al de la pena de prisin impuesta. La inhabilitacin
comenzar a correr a partir de que se haya cumplido la pena de
prisin.Asimismo, las penas previstas en este Captulo se aumentarn
hasta en una mitad si quien realice cualquiera de las conductas
previstas en el artculo 400 Bis, fracciones I y II, utiliza a
personas menores de dieciocho aos de edad o personas que no tienen
capacidad para comprender el significado del hecho o que no tiene
capacidad para resistirlo.
OPERACIONESCONRECURSOSDEPROCEDENCIAILCITA. EL ARTCULO 400 BIS,
PRRAFO SEXTO, DEL CDIGO PENAL FEDERAL, VIGENTE HASTA EL 14 DE MARZO
DE 2014, NO VULNERA EL PRINCIPIO DE PRESUNCIN DE INOCENCIA.
El precepto citado, al prever que son producto de una
actividadilcitalosrecursos, derechos o bienes de cualquier
naturaleza, cuando existan indicios fundados o certeza de que
provienen directa o indirectamente, o representan las ganancias
derivadas de la comisin de algn delito y no pueda acreditarse su
legtimaprocedencia, no vulnera el principio de presuncin de
inocencia, pues la determinacin de tal elemento normativo exige
comprobar que la actividad de la que proceden losrecursosesilcita,
para lo cual, el Ministerio Pblico debe aportar indicios fundados,
cuya valoracin permita tener certeza de que provienen o representan
las ganancias derivadas de la comisin de algn delito, por lo que no
debe considerarse que la frase "y no pueda acreditarse su
legtimaprocedencia" revierta la carga de la prueba al inculpado,
eximiendo al Ministerio Pblico de la obligacin que tiene en trminos
de los artculos21 y 102 de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, ya que la hiptesis en l contenida slo constituye
una presuncin iuris tantum, al admitir prueba en contrario; es
decir, este sealamiento no obliga al inculpado a demostrar la
licitud de laprocedenciade losrecursos, toda vez que ello
constituye el reconocimiento del derecho de defensa que le asiste.
Consecuentemente, el artculo400 bis, prrafo sexto, del Cdigo Penal
Federal, vigente hasta el 14 de marzo de 2014, alude a la forma en
que el imputado decide ejercer su defensa frente a las pruebas
aportadas en su contra, en el entendido de que si aqul no acredita
la legtimaprocedenciade losrecursos, dicha circunstancia, por s
sola, tampoco releva al Ministerio Pblico de recabar el acervo
probatorio que acredite la existencia del delito y la
responsabilidad penal; de ah que no se est en presencia de una
obligacin, sino de un derecho que se puede ejercer o no y, en
consecuencia, tampoco obliga al imputado a declarar en su
contra.
ENCUBRIMIENTO POR RECEPTACIN Y POR FAVORECIMIENTO,
YOPERACIONESCONRECURSOSDEPROCEDENCIAILCITA. SON DELITOS DIVERSOS Y
NO UNO MISMO QUE DIFIERA SLO EN GRADO.
De la exposicin de motivos que dio lugar a la reforma del Cdigo
Penal Federal del 29 de diciembre de 1984 se advierte la propuesta
para incluir en su artculo400las figuras delictivas de
encubrimiento por receptacin y por favorecimiento, con el objeto de
sancionar a quienes maliciosamente adquieran objetos
cuyaprocedenciaes delictuosa; por su parte, de la diversa exposicin
de motivos a la reforma publicada en el Diario Oficial de la
Federacin el 13 de mayo de 1996 se colige la consideracin de
contemplar como nuevo delito el "lavado de dinero"
(operacionesconrecursosdeprocedenciailcita) en el artculo400bis del
cdigo penal en cita, previsto entonces en el numeral115 Bis del
Cdigo Fiscal de la Federacin(vigente hasta el 13 de mayo de 1996),
en atencin a que deba ser ms amplia la proteccin de los bienes
jurdicos tutelados. Luego, si fueron motivos diversos los que
propiciaron la creacin de ambas figuras jurdicas es inconcuso que
no se trata de un mismo delito que difiera slo en grado, pues adems
su denominacin y naturaleza jurdica denotan autonoma e
independencia, atendiendo a que para su integracin se actualizan
elementos propios y diferentes entre s, pues el delito de
encubrimiento requiere del nimo de lucro y que en el actuar del
activo est implcita la voluntad o intencin de sacar provecho de una
cosa; mientras que en el diverso delito
deoperacionesconrecursosdeprocedenciailcitael nimo del activo
consiste en ocultar o pretender ocultar, encubrir o impedir conocer
el origen, localizacin, destino o propiedad derecursos, esto es, se
disfraza el origen ilcito de los fondos, convirtiendo
losrecursosprovenientes de actividades ilegales en fuentes legales
(lavado de dinero), a travs de instituciones financieras;
adicionalmente, en el delito de encubrimiento el sujeto pasivo es
el Estado y el bien jurdico tutelado es la administracin de
justicia y la seguridad pblica, en tanto que en el delito
deoperacionesconrecursosilcitos el sujeto pasivo es la seguridad
pblica, la seguridad del sistema financiero y la economa nacional,
y el bien jurdico tutelado es la salud, la vida, la integridad
fsica y el patrimonio, afectados por actividades del narcotrfico y
la delincuencia organizada, la seguridad de la nacin, la
estabilidad y el sano desarrollo de la economa nacional, as como la
preservacin de los derechos humanos y la seguridad pblica; siendo
adicionalmente regulado el primero de ellos en el captulo I y el
segundo en el captulo II del Cdigo Penal Federal.
NOVENO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA PENAL DEL PRIMER
CIRCUITO.
OPERACIONESCONRECURSOSDEPROCEDENCIAILCITA. ACREDITAMIENTO DEL
CUERPO DEL DELITO.
Para que se acredite la corporeidad del delito
deoperacionesconrecursosdeprocedenciailcita, previsto en el
artculo400 bis, prrafo primero, del Cdigo Penal Federal, no es
imprescindible que se demuestre la existencia de un tipo penal
diverso, porque de conformidad con el prrafo sexto del mismo
artculo, basta que no se demuestre la legalprocedenciade
losrecursosy que existan indicios fundados de la
dudosaprocedenciade los mismos para colegir la ilicitud de su
origen; de otra manera, la intencin del legislador de reprimir
tales conductas se anulara ante la necesidad de demostrar
plenamente el ilcito que dio origen a esosrecursos.
SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA PENAL DEL PRIMER
CIRCUITO.
