فن المرافعة في الدعوى الجزائية

ما بين الدفاع وسلطة االتهام

األستاذ أحمد براك

رئيس النيابة العامة

:مدخل

المتهمه وروب المحاماه

... البسي روب محامـاه ... قبل ان تحضري الى الجلسه في االستئناف : قال المحامي للمتهمه .وغطي راسك بايشارب يخفي مالمحك

.”حتى ال يعرفك الشهود“ في دهشه وقبل أن تسأله قال لها نظرت اليه المتهمه

خلو “وكانت محكمة أول درجه قد قضت بسجنها لمدة عام بتهمة تقاض .. وبدأ نظر االستئناف ثم اخرج من جيبه ثالثـة صـور .. وناقش المحامي شاهد االثبات االول .. من السكان ” رجل

وامـسك الـشاهد . على صـورة المتهمـة وطلب من شاهد االثبات ان يتعرف .. فوتوغرافيه .هذه هي المتهمه: ثم حدد صوره منها قائال.. بالصور

.هذه الصور الثالثه ليست بينها صورة المتهمة: وضحك المحامي ثم قال بصوت عال

مرتديـة .. التي كانت تقف على مقربه من الشاهد .. وابتسم القاضي وهو يحكم ببراءة المتهمه !!.يشاربروب المحاماه و اال

:تمهيد وتقسيم

إن فن المرافعة أمام المحاكم الجزائية هو أسلوب وموهبة وخبرة يمتـاز بـه عـضو النيابـة والمحامين ذو الخبرة والحنكة وبه يلعب أطراف الدعوى الجزائية أدوارهـم لغايـة إيـصال

لذلك فـإن األمـر طلباتهم أو الرد على الدفوع المثارة من قبل األطراف األخرى المتنازعة و يحتاج في البداية إلى الدراسة وتعلم ومن ثم كسب تلك الخبرة أمام المحاكم وألهمية الموضوع

من الناحية العملية والنظرية على حد سواء سوف نتناوله بالبحث هذا الموضوع على النحـو : التالي

.جزائيهالمباديء القانونية المتعارف عليها في المحاكمات ال: المبحث األول

. القواعد االساسيه لعضو النيابة العامة في عملية الترافع أمام المحاكم: المبحث الثاني

.القواعد االساسيه لوكالء الدفاع في عملية الترافع أمام المحاكم: المبحث الثالث

.انواع الطلبات والدفوع في المواد الجزائية: المبحث الرابع

.سيه في كتابة المرافعات الجزائيةالتوجيهات االسا: المبحث الخامس

المبحث االول

المباديء القانونيه المتعارف عليها في المحاكمات الجزائيه

:تمهيد وتقسيم

هناك العديد من المباديء القانونية التي سمت الى مستوى الدستورية بالنص عليها في الدستور الجزائية، ومنها عالنية المحاكمه، وشفويه المحاكمة، ومبدأ المواجهـه تحكم عملية المحاكمات

الجزائية ومبدأ االصل في المتهم البراءة ومبدأ االقتناع الذاتي للقاضي الجنائي وصـيانة حـق الدفاع وتدوين اجراءات المحاكمة، واخيرا ان االصل مبدأ االجراءات قد روعيت، وهـو مـا

:د التاليةسنتناوله بايجاز في البنو

:مبدأ عالنية المحاكمة: اوال

يتميز التحقيق النهائي الذي تجريه المحكمة عن التحقيق االبتدائي الذي تجريه النيابـة العامـة إجـراءات 237بالعالنية كأصل من أصول المحاكمات الجزائية وعلى ذلك نـصت المـادة

كمة إجراءها سـرية العتبـارات جزائية بأنه تجري المحاكمة بصورة علنية ما لم تقرر المح المحافظة على النظام العام أو األخالق، ويجوز في جميع األحوال منع األحداث أو فئة معينـه من األشخاص من حضور المحاكمة ويقصد بالعالنية تمكين الجمهور بغير تمييز من الـدخول

إجـراءات المحاكمـة، إلى القاعة التي تجري فيها المحاكمة واالستماع إلى ما يدور فيها من والغاية التي يتغياها هذا األصل الهام من أصول المحاكمات الجزائية هي تمكين الرأي العـام من مراقبة إجراءات المحاكمة بنفسه فيبعث هذا على الثقة في المحاكمة وفي عدالتها وجـديتها

حقوق االنسان فالعالنية ضمانه من ضمانات . ومن باب أولى تمكين الخصوم بأنفسهم من ذلك

واحد المبادئ العامة للقانون وهي ما نصت عليه االتفاقية األوروبية لحقوق االنـسان المـادة .من اإلعالن العالمي لحقوق اإلنسان) 10( ، وكذلك المادة 6/1

: شفوية المحاكمه: ثانيا

ـ تم مـن يقصد بشفوية المرافعة أو المحاكمة ان يجرى شفويا وبصوت مسموع للكافة كل ما ياجراءات في الجلسة، فيجب ان تتلى في الجلسه وبصوت مسموع االتهامات التي يحاكم المتهم من اجلها، ورده عليها، ومرافعة النيابه العامة، والمدعي المدني والـدفاع واسـئلة واجابـات الشهود عليها وبذلك يستهدف مبدأ الشفوية بسط رقابة محكمة الموضوع علـى مـا تـم مـن

جزائية أمام سلطة جمع االستدالالت وسلطة التحقيـق االبتـدائي وبـذلك تـستطيع إجراءات ) 207( المحكمة تقييم هذه اإلجراءات والفصل فيما يوجه إليها من مالحظات، انظـر المـادة

.إجراءات فلسطيني

.مبدأ المواجهه في المحاكمة: ثالثا

المرافعة إنما يرجع إلى تحقيق اصل آخـر والواقع أن التزام المحكمة بمبدأ شفوية المحاكمة أو من أصول المحاكمات الجزائية هو مبدأ المواجهة بين أطراف الدعوى وهذا يعني انه البـد أن يواجه كل طرف من أطراف الدعوى باالدلة الموجهة ضد طلباته حتى يتمكن مـن تنفيـدها،

انه ال يجوز لها (ها حيث ذكرت في عجز ) 1( إجراءات فقره 273وهو ما نصت عليه المادة .... ).أن تبني حكمها على أي دليل لم يطرح أمامها في الجلسة ” المحكمة“

.مبدأ األصل في المتهم البراءة: رابعا

هو حق دستوري، ويعتبر هذا األصل مبدأ أساسي في النظم الديمقراطيـة، ومفتـرض مـن طاني بأنه خـيط ذهبـي فـي مفترضات المحاكمة المنصفة، وقد وصفه مجلس اللوردات البري

نسيج ثوب القانون الجزائي، ويعتبر من حقوق اإلنسان، فقد نص عليـه اإلعـالن العـالمي ، كما أكد هذا المبدأ العهد الدولي للحقوق المدنيـة 11/1 في المادة 1948لحقوق اإلنسان لسنة

ـ ( 1966والسياسه الذي وافقت عليه الجمعية العامة لألمم المتحدة عام ، ونـصت )14ادة الم، ويعد هـذا )99( المادة 1989عليه االتفاقية االوروبية لحماية حقوق اإلنسان والمواطن لسنة

األصل مبدأ أساسيا لضمان الحرية الشخصية للمتهم ومقتضاه أن كل متهم بجريمة مهما بلغـت

ما أكـد جسامتها يجب معاملته بوصفه شخصا بريئا حتى تثبت إدانته بحكم قضائي بات، وهو التونـسي : وبعض الدساتير العربيـة مثـل ) 14(عليه القانون األساسي الفلسطيني في المادة

ولكن هذا األصل قابل إلثبات ). 15المادة ( والليبي ) 10/1( والسوري المادة 12الفصل رقم ات العكس بطبيعة الحال، وبذلك يعد قرينه بسيطة وفقا لقواعد الخصومة الجزائية وقواعد اإلثب

:الجزائية ويترتب على هذا المبدأ عدة نتائج هامه

.عدم التزام المتهم بإثبات براءته: أوال

.الشك يفسر لمصلحة المتهم: ثانيا

:صيانة حق الدفاع باعتباره حقا مقدسا: خامسا

ويعني هذا المبدأ انه يجب مراعاة حقوق المتهم والدفاع في كافة مراحل المحاكمة على أسـاس ساوي والتوازن بين االدعاء العام والدفاع، ولذلك تم النص على ان المتهم هو آخر من يتكلم الت

، ويجب صيانة حق الدفاع وإال ” إجراءات 244المادة “وضرورة توكيل محام له في الجنايات .ترتب على ذلك البطالن

:االقتناع الذاتي للقاضي: سادسا

يقدر قيمة القضية، ال يملي عليـه المـشرع أي حجـة هذا المبدأ يترك للقاضي الحرية في ان معينة العمالها وعلى القاضي ان يبحث عن االدلة الالزمة ثم يقدرها في حرية تامة، اال انـه مع ذلك يجب ان يخضع اقتناع القاضي دائما للمنطق والعقل، فال يجوز ان يعني مبدا االقتناع

ل محل ادلـة االثبـات تـصوراته الشخـصية الذاتي للقاضي اطالق حرية القاضي في ان يح .وتخميناته مهما كانت وجهاتها

هذا مع العلم ان االثبات يعني ان القاضي حر في تقييم ادلة االثبات دون قيـد غيـر مراعـاة واجبه القضائي، وهذا ال يعني انه يقضي بما يشاء، الن ذلك سيكون تحكما منه، ومـن جهـة

عة لديه عمال بنظام االقتناع الذاتي عليه مراعاة ضوابط معينه اخرى فإن القاضي لتتكون القنا :اهمها ما يلي

: طرح األدلة في الجلسه-1

وهذا يعني ان القاضي ملزم بطرح الدليل، ومناقشته في الجلسة شفاهة وبحضور االطـراف، دليل حتى يدلي كل واحد برأيه فيه، ومن ثم ال يجوز للقاضي الفصل في الدعوى اعتمادا على

.وصل الى علمه الشخصي من غير ان يطرح للمناقشه في جلسة المحاكمة

: بناء الحكم على اليقين والجزم-2

في حالة االدانة ال بد من بناء الحكم القضائي على الجزم واليقين ال علـى مجـرد التـرجيح .والتخمين واال وقع نقض الحكم المشوب بهذا العيب

شروعة ان تكون االدلة صحيحة وم-3

يشترط في الوسيلة التي اقتنع بها القاضي ان تكون صحيحة مـشروعة مـن ثـم فالوسـيلة المحصل عليها بطريق غير مباشر كالنصب أو السرقه ال يمكن ان تعتبر وسـيلة مـشروعة

.لالثبات ما عدا أدلة البراءة

: ان تكون االدلة مؤدية الى النتيجة التي وصل اليها الحكم-4

دله المعتمد عليها في تاسيس الحكم قانونا وفقها مؤيدة النتيجة التي اعلنها الحكـم بمعنى ان اال .واال تعرض هذا االخير للنقض اما النعدام التعليل او لعدم كفايته

):تساند االدلة ( تعزيز االدلة لبعضها -5

ـ ضها بعـضا ان القاضي وهو بصدد اقامة اقتناعة الذاتي عليه اال ينسى بان االدلة تعـزز بع .بمعنى ان االدله الجزائية تستند بعضها الى بعض خصوصا في حالة االدانة

:تدوين اجراءات المحاكمة: سابعا

يشترك التحقيق النهائي مع التحقيق االبتدائي في ضرورة تدوين اجراءاته فكل اجراء شـفوي ـ ضر الجلـسه يتم امام المحكمة في الجلسه يجب ان يدون كتابته في محضر خاص يسمى مح

الـخ المـاده .... يثبت فيه جميع ما ذكر في الجلسة من مرافعات ومناقشات وطلبات ودفوع يدون كاتب المحكمة جميع وقائع المحاكمه في محضر الجلسه ويوقع عليه مع « اجراءات 253

.، وبذلك فان حصلت منازعة فيها كان محضر الجلسه هو الحجة في ذلك»هيئة المحكمة

لثانيالمبحث ا

القواعد االساسيه لعضو النيابة العامة

في عملية الترافع أمام المحاكم

)مرافعة النيابة(

.الخطاب الذي يلقيه طالب الحق أمام القاضي ليقضى له به: مدلوله: أوال

فمن خاللهـا تقـوم النيابـة . تعتبر المرافعة من أهم الوظائف التي يؤديها عضو النيابة العامة تهام وسرد ظروف الدعوى وتنبيه المحكمة الى مواطن الشدة أو الرافـه التـي بشرح أدلة اال

.تكون في القضية

: القواعد االساسيه التي يجب على أعضاء النيابة العامة مراعاتها: ثانيا

اإلطالع على الدعوى بعناية-1

آلخرهـا لكي تكون مرافعة عضو النيابة على الوجه األكمل يجب أن يقرأ قضيته من أولهـا حتى يكون ملما بقضيته محيطا بتفاصيلها مستعدا للمفاجآت التي قد تثار بالجلسة ومطمئنا إلـى

.انه سيجد لكل سؤال جواب ولكل إحراج رد

. استقالل النيابة العامة عن القضاء -2

هم اعضاء النيابه مستقلون عن المحكمه التي يزاولون اعمالهم لديها وليس للمحكمة ان تنتقـد كما انه ليس من حقها ان توجه للنيابة أي توبيخ او نقد او لوم عند مرافعتها فأذا وقـع منهـا

.شيء من هذا القبيل كان حكمها قابل للنقض وحق الرئاسة غير قائم

لذلك فلو سمح للمحاكم بحق الرئاسة على اعضاء النيابة لكان في ذلك ضرر كبير على العداله ئذ تخشى ان تغضب القضاء وتسعى الى استرضائه فتوافقه علـى آرائـه نفسها الن النيابة عند

: ولو خالفت القانون ويترتب على استقالل النيابه العامه عن القضاء ما يلي

ليس للمحاكم من حق في الحد من حرية النيابة في بسط آرائها في الدعوى العموميـة إال -1 .في حدود ما يقضي به النظام وحقوق الدفاع

أو التوبيخ لعضو النيابة مباشـرة رعايـة للحرمـة /ليس للقضاء الحق في توجيه اللوم و -2 .الواجبة للنيابة العامة حتى ال ينقص من كرامتها امام الجمهور

ولكن اذا ترائى للقضاء ان هناك شبهة في طريقة سير النيابة العامة في أداء وظيفتهـا فعلـى . الى النائب العام– بصفه سرية –القضاء ان يرفع االمر

. حرية النيابه في ابداء اقوالها-3

بناء على ما تقدم فأن النتيجة الطبيعية لمبدا استقالل النيابة عن المحكمة هي حرية النيابة فـي ابداء اقوالها بدون مقاطعة من المحكمة ألن في مقاطعتها ضرب من ضروب الرقابة عليهـا،

مقاطعة النيابة ولهذا فأن ممثل النيابة المترافع من حقـه أن االمر الذي اليليق وعليه ال يجوز يقول كل ما يعتقد انه في مصلحة العدالة وتقديم كافة المستندات المؤيدة لدعواها دون مقاطعـة

.من المحكمة ولو كان ذلك بحجة انتهاء الوقت المحدد للجلسة

. توضيح فكرة غامضه في مرافعة النيابة -4

القاضي ان يقاطع النيابة والدفاع لتوضيح فكرة غامضة او الستبيان حجـة ومع ذلك فمن حق .قيلت باختصار لتفهم مغزاها على ان يكون ذلك بطريقة توقر دور النيابة في عملها

. اختيار الفاظ تليق بمكانة النيابة-5

–راق بما هو ثابـت فـي االو – ان طعن على المتهم او شهود النفي –ممثل النيابه المترافع فعليه ان ينتقي لذلك أخف االلفاظ وقعا وأقلها إيالما وان يلقي مرافعته في كثير مـن الحيطـة

.واالتزان وان يصون أقواله من العبث حتى ال يترك للدفاع او غيره فرصة للطعن فيها

. الترافع للمحكمة ال لجمهور الحاضرين بالجلسة-6

انه يترافع للقاضي ال لجمهور فوظيفتـه –لمترافع كما يجب اال يغيب عن ذهن ممثل النيابه ا محدده باقناع القاضي بما يراه حقا ال باقناع الجمهور ولذلك فالمرافعـه للقاضـي يجـب ان تقتصر على ما قد يكون محل شك او غموض او ما قد يكون محل ضعف من ادلـه االثبـات

.ق مع الحق والضميرلتقويته او محل قوة في مركز الدفاع لهدمه كل ذلك بما يتف

. عدم تجريح المدافعين-7

حتى ولو أخطـأ الـدفاع . يجب على عضو النيابة المترافع أال يتعرض لما يجرح دفاع المتهم وهاجم النيابة فعضو النيابه عليه ضبط نفسه وعدم الخروج عن طوره والـدخول معـه فـي

. اقوى الردود على الكالممعركة كالميه وشقشقه لسانية عقيمة فالسكوت في اغلب االحيان

مرافعة النيابة يجب ان تكون عالية االسلوب بينة الحجج وافية بالمطلوب من غير اطالـة -8فيما ال يفيد االتهام ال سيما اذا وجد عضو النيابة المترافع نفسه امام هيئة من الـدفاع عرفـت

ممثل االتهام متلعثمـا فـي ببالغة التعبير وقوة الحجة فما اشق على سمعه العدالة من ان يقف دفاعه متعثرا في اقواله بينما القضية غنيه باالدلة والبراهين وممثل االتهام ال يعـرف كيـف

.يبديها

. عدم هيبة النيابة عند طلب توقيع اقصى العقوبة-9

بعض رجال النيابة اثناء مرافعتهم يتهيبون طلب توقيع عقوبة اإلعدام والتدليل على تناسبها مع كأن تكون الجريمه قصدا او تكون قتل مصحوب بعـدة جنايـات (الجريمة التي ارتكبها المتهم

وذلك خطأ من رجال النيابة وضعف؛ خطأ الن القانون ) اخرى متوافرة فيه الظروف المشددة نص عليها وضعف ألن عقوبة اإلعدام متناسبة مع الجرم وما على ممثل االتهام إال ان يطلبها

وسنضرب مثاال توضيحي لمرافعـة مـن . ويلح في طلبها متى توافرت شروطها من القاضي فبعد ان اسـتهل ممثـل النيابـة . عضو النيابه في جناية قتل أعقبها جناية قتل اخرى وسرقة

المترافع الظروف المشددة وشرح االدلة القائمة على المتهم ختم مرافعته متحدثا عن الظـروف اذن هذه الظروف المخففه؟ واين مكانها؟ أيجوز البحث عنها في سوابق المخففة متسائال، فأين

المتهم؟ فما اسوأها من سوابق؟ أم يبحث عنها في الباعث له على ارتكاب الجريمه؟ لقـد قتـل ليكسب مبلغـا – الذي الترده أموال الدنيا جميعها –ليسرق ولقد اسال هذا الدم الغالي البريء

في وقفته امام القضاء؟ وها هو يقف ال موضع للندم في قلبـه وال أثـر أم تبحثون عنها . تافها ..لألسف في نفسه يقذف في وجه القضاء باالكذوبه تلو االكذوبه غير هياب وال وجل

ان القتل افظع جريمة يرتكبها االنسان ضد اخيه االنسان، وقد ارتكب المتهم جريمتي قتـل ال ين لم يكونا غريبين عنه، فقد كانا يـستقبالنه فـي دارهمـا واحدة ويزيد جرم المتهم ان القتيل

كصديق يحيطانه بعطفهما ويمدانه بنصائحمها، فكان لالعتـراف لهمـا بالجميـل ان قتلهمـا نطقت المحكمة بالعقوبة المطلوبة وهي عقوبة االعـدام وبـذلك قـضت . وسرقهما في النهاية

:محكمة النقض المصرية

ع أن يثبت الحكم استقالل الجريمة المقترنـة 234 الثانية من الماده يكفي لتغليظ عمال بالفقرة عن جناية القتل وتميزها عنها وقيام المصاحبة الزمنيه بينهما بان تكون الجنايتين قد ارتكبتا في وقت واحد او في فترة قصيرة من الزمن وتقدير ذلك مما يستقل به قاضي الموضـوع فمتـى

منية هذه فال يجوزاثارة الجدل فـي ذلـك امـام محكمـة الـنقض قدر الحكم قيام رابطة الز ).75 ص 26/2/1962(

. النيابه خصم شريف في الدعوى قد تطلب البراءة او التخفيف او السقوط-10

فكما ان لممثل النيابة ان يتشدد في الواجب وفي طلب توقيع اقصى العقوبه فليس هنـاك مـا او االكتفـاء ... العقوبه او الحكـم بايقـاف التنفيـذ يمنعه من ان يكون رحيما يطلب تخفيف

.بل ان من حقه ان يطلب البراءة اذا وضحت له وضوحا ال محل للتردد فيه.. .بالغرامه

–خالصة القول، ممثل النيابة له قبل الجلسه ان يقرأ القضيه ويخرج منها بالراي الذي يرتئيه ان يجبره على ان يترافع بغير ما يمليـه عليـه وال يملك انسان في الوجود –ادانة او براءة

.ضميره وذلك الن الحق احق ان يتبع

. الخروج عن حدود الدعوى- 11

يضاف لما سبق ذكره ان وكيل النيابة ليس ملزما اثناء مرافعتـه امـام القاضـي ان يقـصر ى تتطلـب مرافعته في حدود الدعوى الماثلة امامه، وانما له ان يخرج عنها اذا كانت الـدعو

.درسا اخالقيا جديرا ان يقال

. عدم الخوض في المسائل السياسيه-12

يجب على ممثل النيابة ان يبتعد عن الخوض في المـسائل الـسياسية والمنازعـات : اخيرا .الحزبية، وان ينزه النيابة عن الخوض فيها احتفاظا للنيابه بكامل استقاللها

. االستعانة بالوصف والخيال-13

كما اليعب على ممثل النيابة المترافع ان يستعين بخياله احيانا، فيصف الجريمة كمـا وقعـت، وكما رأها في اوراق التحقيق، فأن اسعفه خياله واستطاع ان يصور للمحكمة تصويرا صادقا،

...كيف ارتكبت الجريمة، كان ذلك افضل الثبات التهمة من اطاله الشرح والوصف

: وصفوة القول

مرافعة عضو النيابة امام المحكمة، الغرض منها تنبيه المحكمة لمواطن الـشدة او الرافـة -1 .التي تكون في القضية

. استقالل اعضاء النيابة عن المحكمة عند اجراء مرافعتهم لديها-2

_ ليس للمحكمه توجيه اللوم والتوبيخ لعضو النيابة مباشرة وانما عليها ان ترفـع االمـر -3 . سرية الى النائب العام عند حدوث تقصير من عضو النيابةبصفة

ال يجوز مقاطعة النيابة اثناء ابداء اقوالها او عرض مستنداتها إال لتوضيح فكرة غامـضة -4 .او حجة قيلت

. الترافع يوجه للمحكمة ال للجمهور الحاضر الجلسة-5

ب، واختيار االلفاظ التـي تليـق عدم تجريح المدافع عن المتهم واالرتفاع بمستوى االسلو -6 .بمكانة النيابة

. عدم تهيب النيابة عند طلب توقيع اقصى العقوبة-7

. النيابة خصم شريف في الدعوى وقد تطلب البراءة او التخفيف-8

يجب على عضو النيابة ان يختار اخف االلفاظ واكثرها لباقة في مواجهة الدفاع الحاضر -9 .في الدعوى

لثالمبحث الثا

مبادئ الدفاع أمام الجنايات

المقصود بحق الدفاع: أوال

حق الدفاع ضرورة الزمة لكل نظام يحاكم الجاني عن جريمته، فهو حق وجد عنـد وجـود .القضاء، وال يتصور وجود قضاء بغيره

ولذلك وجود مدافع عن المتهم في الجنايات أمر واجب واإلخالل به يستوجب بطالن إجراءات ولذلك يجب ندب محامي للدفاع عن المتهم ولمحكمة البداية نـدب محـامي يتـولى المحاكمة

الدفاع عن المتهم إذا تغيب المحامي المعين من المتهم يوم الجلسة، وال يعد ذلك إخـالال بحـق الدفاع،حيث أن هذا األجراء يعد ضروريا ووجوبيا على المحكمة في حال عدم توكيل محاميـا

). إجراءات244م(للدفاع عنه

وإذا صدر حكم على المتهم في غيبته من غير سماع دفاعه ثم حضر أو قبض عليه يعاد نظـر ويجب ) إجراءات 395م. (الدعوى أمام المحكمة ليدلي بدفاعه في التهمة أو التهم المنسوبة إليه

حاميـه عدم مقاطعة الدفاع أثناء مرافعته والقانون أوجب في سبيل حماية المتهم أن يعاونـه م أمام المحكمة، فبدون هذه المعاونة قد يذهب المتهم ضحية جهله وعدم اقتداره على النضال مع

وخالصة القول أنه يجب أن يكون للمتهم في الجنايات محـامي . ذلك الخصم القدير وهو النيابة حـامي يدافع عنه ويجب على المحكمة أال تقاطعه أثناء المرافعة وإبداء دفاعه إال إذا خرج الم

على غير ما هو مألوف والئق بالمحاكم، كما أنه من حق المحكمة منع المتهم أو محاميه مـن ذكر أشياء ال دخل لها في موضوع التهمة ولذلك يجب عدم إطالة المرافعـة دون مبـرر وإذا تبين للمحكمة أن الغرض من إطالة المرافعة من قبل المحامي إنما هو تعطيـل سـير العدالـة

جاز لها أن تحثه على التركيز في حديثه على الحقـائق الغامـضة، - حرية الدفاع تحت ستار .هو تلك اإلطالة التي تخرج عن المألوف... والمقصود باإلطالة هنا

:المقصود بالمرافعة أمام المحاكم: ثانيا

ـ ل هي احتكار مسلم به ألعضاء النيابة العامة والمحامين وتعتبر المرافعة من أهم مظاهر عمالمحامي، فهي من أنجح الوسائل التي يتبعها المحامي لدفع األذى عن موكله، أضف إلى ذلـك

عمل يساعد في توزيع العدالة بين الناس بالقسط، كما أن - هي بال مراء –أن المرافعة العلنية وب والدر... والمنهاج الذي يسير عليه ... مرافعته هي السبيل الوحيد ليظهر الدفاع للمأل تفوقه

.التي يقوم بالتركيز عليها ومدى لباقته في الحوار

واجبات المحامي : ثالثا

واجبات المحامي المترافع نحو المحكمة-1

واجب المحامي المترافع نحو المحكمة هو أن ال يدخل قاعة الجلسة إال مرتد ثوب المحامـاة الجمهور والحراس والذين قد ، آلن إرتداء هذا الثوب فيه إظهار لشخصه أمام زمالئه و )روب(

ال يعرفون شخصه وأرى أنه يجب أن يلتزم أيضا القاضي بهذا المبدأ وتكون المعاملة بالمثـل وكذلك ال تجوز األهانة التي تقع من الدفاع على المحكمة وال أبالغ إن قلت أن هناك إعتداءات

ي ألن تحكم عليه المحكمـة جمة قد تقع من المحامين أثناء إنعقاد الجلسة، وهي تعرض المحام بالعقوبة المنصوص عليها في قانون العقوبات، كذلك فأن إهانة المحكمة والنيابة للـدفاع أمـر

. مرفوض ويجب الرد عليه بطريقة قانونية

واجبات المحامي المترافع تجاه عضو النيابة-2

يس له أن يهاجم شـخص المحامي المترافع من حقه أن يهاجم أدلة النيابة وإستنتاجاتها ولكن ل ممثلها أثناء المرافعة، فإن فعل ذلك كان معتديا على المحكمة أثناء إنعقادها، ولـو كـان ذلـك

والحكمة من ذلك هي حفظ النظام بالجلـسات ... بقصد االحتجاج على األهانة التي وقعت عليه هـا مـع عـضو القضائية، حيث أنه ليس من النظام في شيء تبادل األهانة أو األسترسال في

النيابة، فإن كان هناك إحتجاج من المحامي المترافع على إهانة فيجب أن يكون هذا اإلحتجاج

صادر بطريقة موزونة ال مهينة وال خارجة على حدود اللياقة األديبة ويحق للدفاع اللجوء إلى .التفتيش القضائي للنيابة العامة ضد عضو النيابة الخاطىء

رافع نحو زمالئه في الجلسة واجب المحامي المت-3

على المحامي المترافع أن يالحظ أن محامي خصمه، إنما هو زميل له، فلـيس مـن حقـه أن يقاطعه أثناء المرافعة، وال يستفزه بقول جارح أو كلمة قاسية، فاللغة العربية غنية باألسـاليب

ه من غيـر أن يجـرح ومليئة بالعبارات التي تمكن المحامي من أن يقول كل ما يريد أن يقول .محامي خصمه أو يعتدي على كرامته

واجب المحامي المترافع نحو خصمه-4

ال يقل واجب المحامي المترافع نحو خصمه أهمية عن واجبه نحو زمالئه ونحو بقية النـاس، فعلى المحامي المترافع أن يتحلى بصفات الدفاع حتى يكسب إحتـرام المـوكلين والخـصوم

والقضاء، ومن هذه الصفات أن يكون متوازن، ال يسب وال يكذب وال يفتري، وتقدير الزمالء .وأن يعرف لنفسه كرامتها وأن يكون مسلكه مهذبا

أيهـا (مخاطبـا بهـا جمـوع المحـامين » مونتسيكو« وما أجمل أن نكتب حكمة قالها الفقية تنهيكم مـا يجـب ولكن غيرتكم يجب أال ... إن فيكم غيرة على حقوق موكليكم –المحامون

فال شيء يؤلمنا أو يكدر صفونا أكثر مـن تجـاوز بعـض ألـسنة ... عليكم نحو خصومكم أن خصم يتـأذى شـرفه وتهـان ... فالذي يحزننا ويبكينا ... المحامين حد الكمال في المقال

.كرامته، وتنتهك حرمته، بقوارض المطاعن والكالم

فسه بسبب تجريح محامي الخصم له حيث وقـف وهناك مثال أخر ألحد الموكلين يدافع عن ن ( أحد الخصوم أمام المحكمة موجها كالمه للقضاء على تجريح المحامي الخصم له فماذا قـال

أيها القضاة إننا أتينا للمثول بين أيديكم، فكان خظنا أن رمينـا بالنقـائص وألبـسنا جالبيـب لتنصفونا من إساءات أصابتنا بعيـدا المخازي، ولقد أنكشفت لكم جراحنا فلم تضمدوها وجلستم

تقولون أنكـم وليـتم القـضاء ... عنكم، فسمعنا من األساءات أمامكم ما هو أعظم وأشد وقعا ..... إن شرفنا أعز عندنا من كل شرف ومن كل مـال .... نعم .... لتحفظوا أرواحنا وأموالنا

ن تردوا عنا جماح خطيب أخذته حدته فدلونا على مجلس قضاء أعدل منكم فإن لم تستطيعوا أ أيها المحامون، ليس لنا طاقة على إحتمـال .. ثم أستطرد الموكل موجها خطابه للمحامين .....

مثل هذا العتب والتعنيف وال نريد أن يقال إنكم كنتم في ترك الواجب عليكم أسرع منـا فـي .إستنهاضكم إلى أدائه

واجب المحامي المترافع نحو الشهود -5

وإذا كان ال يليق بالمحامي أن يجرح خصم موكله، فأنه من بـاب اولـى يجـب عليـه أن ال .يتعرض للشهود إال بالحيطة والحذر

فمن المسلم به، أن المحامي المترافع قد يتجاوز الحد أحيانا عند أدائه لواجبه فمثال عندما يقـوم دة وبيان سقوطها، فإنه قد يرجع على الشاهد بما يحط من قـدره ويـسقط المحامي بتفنيد الشها

إعتباره، وبذلك ينسى المحامي المترافع أو يتناسى أنه قد يلحق ضرر برجل من األخيار جـاء .ألداء شهادته

وبناء على ما تقدم يجب على المحامي المترافع الحاضر عن الخصم، أن يمتنـع عـن سـب ر األمور الشخصية التي تسيئهم، وإتهامهم بمـا يخـدش شـرفهم أو وذك/ الخصوم أو الشهود

ما لم تستلزم حالة الدعوى هذا اإلتهام وبشرط أن يكون المحامي المترافع وحـده .... سمعتهم .مسئول عن هذا التجريح

طريقة إعداد المرافعة: رابعا

ليه أن يعرف مـواطن المحامي مطالب بأن يعد مرافعته ويستعد لها، ويلم بأطراف قضيته وع القوة في قضيته وكيف يظهر على أتم صورة، ويلتمس نقاط الضعف في قضية خصمه فيعـد

.هجومه عليه منها ويسد منافذ القول

أما المحامي الذي يتقدم للمرافعة من غير سابق إستعداد، إرتكانا على ما يظنه في نفـسه مـن هذا المحامي إن كان يستطيع أن يقول كلمـا مثل .... قدرة على الخطابة وعلم بأساليب الكالم

نيابـة أو (مرتبا يسر الجمهور ويسر موكله المسكين لجهله، فأنه لن يستطيع أن يغش خصمه .ولن ينجح في زحزحة رأي القاضي قيد أنملة لناحيته) دفاعا

ذلـك ولذلك وجب المحامي المترافع في القضية أن يلم بموضوع الدعوة تمام اإللمام ويكون بقراءة القضية واأللمام بكل دقائقها وإستكمال دوسية القضية بالمستندات والبينات التـي يـرى

.المحامي ضرورة ضمها للقضية، وبعد ذلك يبدأ المحامي بإعداد خطة دفاعه

طريقة األدالء بالمرافعة والتعبير عنها

لقاضي وإهدار مـوطن الغرض من المرافعة هو إقناع القاضي بمواطن الحق حتى يقضي بها ا .الباطل فيما يدعيه الخصم

المرافعة تتطلب بالغة معتدلة ال تكليف فيها وتتطلب أيضا إعتـدال فـي : البالغة المعتدلة -1واإلبتعاد عن كل ما هو تمثيل فكلما إستخدم المحامي األلفاظ .... األلفاظ وتقليل في األشارات

.ي إقناع المحكمة وإكتساب وجهة نظرهاالسهلة والبسيطة، كلما كان لذلك تأثير ف

يجب على المحامي المترافع أن يوجز في مرافعته بحيث تكـون جامعـة : إيجاز المرافعة -2مانعة وفي ذلك الخير الكثير لقضيته، ألن إيجاز المرافعة فيها إقناع للقاضي بما ورد من حجة

ها مضرة بالمرافعة حيث وهو فـي أما المحامي الذي يطيل مرافعته، فأن األطالة في ذات . قوية) القيمة وغير القيمـة، القويـة والـضعيفة ( سبيل األطالة يكدس الحجج الواحدة تلو األخرى

ويتقدم بسرد هذه الحجج للقاضي إحداها قوية والباقية ضعيفة فتمر الحجة القوية علـى ذهـن .القاضي من غير أن تعلق به وتسقط في فيض الحجج التافهة

يجب على المحامي المترافع أن يترافع ببساطة مدهـشة، وبلغـه تكـاد ال : لتعبير بساطة ا -3تفترق عن لغة التخاطب العادية، واضحة جلية مرتبة، ويـستطيع بنبـرات صـوته، وجمـال معانيها وبالغة تعبيره، وقوة حججه أن يسيطر على مسامعه بالجلسة مـن جمهـور وزمـالء

.وقضاة

شروط المرافعة: خامسا

.وحدة الموضوع -1

ترتيب الكالم وترتيب األفكار بحيث يبدأ أوال بالفكرة البسيطة ثم يتدرج حتى يـصل إلـى -2 .قمة ما يريده، وفي القمة يبدأ إنفعاله ويظهر صوته وتقوى عبارته

المحامي المترافع عليه عند عرض الموضوع أن يستند على أدلة تؤيده أو ادلة تـدفع مـا -3 له أن يرد على تلك الدفوع التي يمكن أن تعارضه وأن يكون فـي ذلـك يعارضه كما يجوز

.فاحصا ومتبسطا في إستخدام العبارات

:واجبات المحامي المترافع: سادسا

على المحامي المترافع أن يبحث أوال وقبل كل شيء عن الحقيقة والفكرة األساسية التـي -1ان عن الكلمات الطنانة والرنانة التـي تمـل منهـا تستند عليها مرافعته، وأن يبتعد بقدر اإلمك

.المحكمة

أن يقوم المحامي بإعداد مرافعته، فيبدأ بدراسة أوراق الدعوى وتحضيرها بمراجعـة مـا -2يلزم من النصوص القانونية، ويكون كل ذلك قبل يوم المرافعة حتى إذا حان وقـت المرافعـة

.عرض الجوانب القانونية بكل سهولة ويسر

يجب على المحامي المترافع أن يحترم هيبة القضاء فال يطرق على المنصة بيده، وذلـك -3 .ألن هيبة إجالل المنصة من هيبة وإجالل المحاماة

مستعد .. على المحامي المترافع أن اليقدم على المرافعة إال إذا كان مستعد بالحجة الدامغة -4 .ة فيهباألسانيد الالزمة للموضوع الذي ينوي المرافع

لو خرج المحامي المترافع عن طور الوقار الذي يتحلى به كل محامي ألدى ذلك إلـى أن -5 .يفقد موكله وقضيته ونفسه

القواعد األساسية التي يجب على وكالء الدفاع مراعاتها: سابعا

يجب أن يكون المحامي المترافع معتدال فـي مرافعتـه بحيـث ال : االعتدال في المرافعة -1مي زميله بشيء يجرحه، صحيح أن المرافعة جذب ودفع ولكن ذلـك ال يجعـل المحـامي ير

فااللتزام بحدود االعتدال أثناء المرافعة يجعل مطلع مرافعتـه ... المترافع يفلت زمام أعصابه .وخاتمة مرافعته شيقة حسنة... يمتاز بعنصر الجذب ولفت األنتباه

تقد البعض أن المقصود بحيوية المرافعـة هـو رفـع من الغريب أن يع : حيوية المرافعة -2أو بالبكـاء ... والضرب على منصة القضاء ... الصوت واألكثار من حركات الجسم واليدين

فكل ذلك يعتبر عيوبا وخطأ ويجب على الدفاع المترافع أن يتحاشـاها فحيويـة .... المفتعل ... قتـضاء فيجلجـل قاعـة الجلـسة إنما تكون في الصوت الذي يرتفع عند األ .... المرافعة

وينخفض عند الحاجة فينقلب همسا بين المحامي والقاضي ال يكاد يسمعها غيرهما فاالرتفـاع بالصوت ثم الهمس هي من الوسائل الحيوية للمرافعة يدخل فيها عنصر التـشويق، وحيويـة

يب األدلة وتنـسيقها، المرافعة أيضا تكون بطريقة سرد الوقائع وشرح التدليل عليها، وفي ترت وفي قول ما يجب أن يقال، وفي إغفال ما ال فائدة من ذكره، فالحشو الزائد في المرافعة غيـر

.مطلوب

تعد قوة التدليل الوظيفة األولى للمحامي، إن لم تكن الوحيدة، لذلك يجب علـى : قوة التدليل -3قضية واإلقتصار على ذكر األدلة المحامي المترافع اإلبتعاد عن كل ما ال عالقة له بموضوع ال

. التي تؤيد وجهة النظر التي يدافع عنها المحامي، وسردها بطريقة تظهر قوتها

أسلوب المرافعة

االرتجال الذي نقصده هو ارتجال اللغة والصيغة واأللفاظ التي يعبر بها : طريقة اإلرتجال -1ا في سكون مكتبه وهدوئه ويمكـن أن المترافع من الحجج واألفكار التي أعدها ورتبها وتذوقه

يعود نفسه على مثل هذا اإلرتجال ويروض لسانه على إتباعه، ويجب على المحامي المترافـع أن ال يمسك بورقة بين أصابعه، وال ينظر بعينيه إلى سطور مخطوطـه، وال يقيـد تفكيـره

رع األمواج في حلقـة بالذاكرة التي قد تخونه، بل عليه أن يكون حرا طليقا ويكون كمن يصا .السباق للوصول بالموكل إلى بر األمان

أن يكون ملم بشتى العلوم المختلفة، ) إتهاما ودفاعا (على المحامي المترافع : سعة اإلطالع -2ألن بضاعته لن تكون غنية إال بكثرة القراءات وسعة األطـالع، وال يكفـي فـي المحـامي

ا السالبيها وتعابيرها، بل هو في حاجة لمعرفة لغة أو لغتـين المترافع أن يكون ملما بلغته متقن من اللغات األجنبية األخرى ألن تلك اللغات في وقتنا الحاضرهي الوسيلة الوحيـدة لتوسـيع محيط إطالعه، كما أنه يقتبس منها ويدخل إلى لغته تعابيرا جديده تدخل على أسـلوبه رونقـا

افع أن تقتصر معرفته على نـصوص القـوانين وقـضاء وال يكفي من المحامي المتر . وقوةالمحاكم وأقوال الشراح، وإال كانت مرافعته جامدة ومملة لما إستطاع أن يحسن الـدفاع فـي مختلف الوسائل التي تعرض على المحاكم فالمحاكم اليوم تعرض عليها خالفات تتصل بالمال

ألخ، فلكي يقول المترافع كلمتـه ....قىوالصناعة والتجارة والطب والهندسة والعمارة والموسي .في شأن كل هذه الشئون عليه أن يكون ملما بها، مطلعا على األقل على أساسياتها

هو الذي يعرف متى يتقدم بطلبه للقاضي، وفي أية صيغة يضعه حتى ال : الفراسة واللباقة -3ة ملكـة ال تـدرس فـي يقابل طلبه بالرفض، وأمر كل ذلك موكول لفراسة المحامي، والفراس

الكتب وال في المدارس وإنما الفراسة هي مجموعة من األستعداد الفطري والتجارب والمقدرة على اللعب باأللفاظ والصوت واألشارات ومتى صدقت فراسة المحامي المترافع فإنه يـستطيع

فراسـة أن يرغم المستمع إليه أن ينطق بالحق ولو كان متحيزا بالباطـل، أمـا إذا أخطـأت .المترافع فأن محاوالته كلها تذهب سدى

بل إن شئت قلت هي صناعة تكتسب بالـدرس والمـران وأفـضل –هو ملكه : فن اإللقاء -4طريقة لإللقاء التأني في النطق والتلفظ بكل الكلمات وبجميع الحروف، ولهذا التـأني الفائـدة

أو أن يسبق عبارته بلفظ لم يكـن .. ..الكبيرة، فهو يعصم المترافع من أن يضع لفظا بدل لفظ .كما أن التأني في األلقاء يسهل على السامعين تتبع أفكاره واالقتناع بحججه.. يريدأن يقوله

أخيرا هناك بعض العيوب يقع فيها المترافعين عند إلقائهم للمرافعة وهـم ال يـشعرون ومـن

: أهمها

منهم من يسرع في النطق حتى يـصعب من المترافعين من يدغم الحروف ببعضها البعض، و وتلك هي عيوب فن اإللقاء ال بد الحرص لعدم . على المستمع أن يتبع ألفاظه أو يتفهم ما يقوله

المستشار حامد الشريف أنه ال يشترط أن تكـون المرافعـة كلهـا /الوقوع في براثنها، ويرى من .... ة بل العبرة باأللقاء الجيد باللغة العربية الفصحى،بل يجوز الجمع بين تلك واللغة العامي

.جهارة الصوت وحسن مخارج الحروف، كما يرى ضرورة اإلشارة باليد

ونرى بعكس هذا االتجاه إنه ال بد من األقالل من إشارة اليد واالعتماد علـى قـوة المرافعـة .وعدم إرهاق المحكمة واإلطالة بحشو وتزيد ال طائل منه... وحجتها

أنه يجب التشديد على الكلمات المهمة وتغييـر طبقـات : حامد الشريف يرى /إال أن المستشار .وتغيير سرعة الصوت.... ثم التوقف قبل وبعد األفكار المهمة ... الصوت

ومع ذلك إذ أمكن للمحامي أن يقوم بهذا الدور فهو بال شك سيكون متميزا عن األخرين ما دام عاني تلك العبارات واضحة وكانت معـاني تلـك قد أبدى دفاعه في عبارات واضحة وكان م

العبارات ظاهرة جلية وكان ذا إطالع واسع وثقة بالنفس بما ألم به من أصول اللغـة العربيـة .ويضرب األمثلة ويسوق األدلة فهو في الطريق الصحيح

: ومن مبادىء شيوخ المحامين ما يلي

. ال تغضب قاضيك وال تتملقه-1

.باه قاضيك من العبارة األولى عليك أن تثير إنت-2

. ركز إنتباهك على أن تكون مرافعتك لقاضيك وليس للجمهور-3

. عليك أن تكون بسيطا فعال ال مقال وال متملقا-4

. ركز على الجانب السيء من القضية وفنده-5

. تمسك بالحجة القوية وليكن دفاعك كامال-6

.احاطة تامة يجب عليك االحاطة بالقضية وأشخاصها -7

. كن ثابتا وواثقا من نفسك عند المفاجأت-8

المبحث الرابع

أنواع الطلبات والدفوع

الدفوع التي يتقدم بها الدفاع عن أحد الخصوم قد تكون موضوعية، وهذه مـن األصـوب أن .نطلق عليها أوجه الدفاع وقد تكون قانونية وهذه هي التي يصح أن تحمل وصف دفع

ع الموضوعية ال حصر لها وتختلف من دعوى أخرى، وتدور كلها إما حول عدم وأوجه الدفا ثبوت الواقعة، وإما عدم صحتها أو عدم صحة إسنادها إلى المتهم وقـد تـدور حـول عـدم

أذا أريد بها التأثير في تقدير العقوبة فحسب، أما الدفوع القانونية فهي تلك التي تستند -أهميتهاون العقوبات أو في قانون اإلجراءات، وهذه يمكن حصرها، ولكنها إلى نصوص خاصة في قان

ما دامت تقتضي تحقيقا في موضـوع -مع ذلك في حكم أوجه الدفاع الموضوعية، وتلحق بها .الدعوى، فال يجوز إثارتها ألول مرة أمام محكمة النقض

توافر ركن مـن أو أوجه الدفاع الموضوعية الدفع بعدم –من الدفوع الموضوعية الجوهرية مثل الدفع المادي، أو المعنوي، أو القصد الخـاص أو الـسببية : أركان الجريمة أيا كان نوعه

....بين الفعل والنتيجة المعاقب عليها

والدفع كذلك بعدم ثبوت أي ركن من اركان الجريمة في حق المتهم أو بعدم إسـناده إليـه أو جب الحكم ببراءة المتهم، ومثله الـدفع بعـدم ثبـوت باألقل قيام شك في هذا اإلسناد بما يستو

ظرف مشدد قانوني من الظروف التي طلبت النيابة العامة تطبيقهاعلى الواقعة أو بعدم تحققـه .بحسب وقائع الدعوى

:وينبغي التمييز بين نوعين مختلفين من الدفوع القانونية

. أي قانون العقوباتيمثل تلك التي تستند إلى نصوص القانون الموضوعي: أولهما

.يمثل تلك التي تستند إلى نصوص قانون اإلجراءات الجزائية: ثانيهما :التعرف بالدفوع وأنواعها) 1

يطلق إصطالح الدفع بمعناه العام على جميع وسائل الدفاع التي يجوز للخصم أن يستعين بهـا .ليجيب على دعوى خصمه، بقصد تفادى الحكم لخصمه بما يدعيه

ائل التي يستعين بها الخصم ويطعن بمقتضاها في صحة إجـراءات الخـصومة دون أن والوسيتعرض ألصل الحق الذي يزعمه خصمه فيتفادى بها مؤقتا الحكم عليه بمطلوب خصمه كـأن يجيب بأن الدعوى قد رفعت إلى محكمة غير مختصة أو رفعت بإجراء باطل، ووسائل الدفاع

( ار إليها قانون أصول المحاكمات المدنية والتجاريـة بعبـارة هذه تعرف بالدفوع الشكلية وأش ).الدفوع الجائز إبدائها قبل التعرض لموضوع الدعوى

أما وسائل الدفاع المتعلقة بأصل الحق، أي توجه إلى ذات الحق المدعى به، كان ينكر وجـوده .أو يزعم إنقضاءه، فهي تعرف بالدفوع الموضوعية

ر بها الخصم سلطة خصمه في إستعمال الدعوى كأن يزعم مثال إنقضاء وأما الوسائل التي ينك صفة الخصم في إستعمال الدعوى أو سبق صدور حكم في موضوعها فهي تعرف بالـدفوع

.بعدم قبول

فلمدعى عليه اذا اجاب على ما يدعيه خصمه بدفع وجه للخصومة فيكون دفعه شـكليا، واذا عه خصمه فيكون دفعا موضوعيا، واذا وجه للدعوى فيكـون وجه الدفع ألصل الحق الذي يدي

.دفعا بعدم القبول :أهمية التفرقة بين الدفوع الشكلية والموضوعية) 2

: تشترك الدفوع الشكلية في صفات خاصة تتميز بها عن الدفوع الموضوعية وهي

سقط الحق في األدالء أي في بدء النزاع وإال : أنها تبدى قبل التكلم في موضوع الدعوى : أوالبها على اعتبار أن صاحب الحق فيها قد تنازل عنها وهذه القاعدة تتماشى مع المنطق الـسليم إذ أنه من الطبيعي أال يسمح للمدعى عليه بالتراخي في إبداء هذه الدفوع التي ال تمس اصـل

ا بالنـسبة للـدفوع الحق بعد التكلم في الموضوع، وذلك منعا من تأخير الفصل في الدعوى هذ التي ال تتعلق بالنظام العام، أما الدفوع المتعلقة بالنظام العام فيجوز إبداؤها في أية حالة تكـون

.عليها الدعوى، كالدفع بعدم االختصاص المتعلق بالوظيفة أو بنوع القضية

في الموضوع، يجب إبداء جميع الدفوع الشكلية معا وبشكل متسلسل وبأسبابها قبل التكلم : ثانياوإال سقط الحق فيما لم يبد منها، ما لم يتصل بالنظام العام، وعلى ذللك يعتبر تنازال عن الدفع

الشكلي مجرد تقديم دفع أخر عليه، أما الدفوع الموضوعية فـال يعتبـر تنـازال عـن الـدفع .الموضوعي مجرد تقديم دفع أخر عليه

الدفع الشكلي قبل البحث في الموضوع ألن الفـصل إن المحكمة كقاعدة عامة تفصل في : ثالثافي الدفع الشكلي قد يغنيها عن التعرض للموضوع، إذ يترتب على قبوله إنقـضاء الخـصومة أمامها، ومع ذلك يجوز للمحكمة أن تضم الدفع إلى الموضوع إذا رأت أن الفصل فـي الـدفع

حدا بشرط أن تبين في حكمها ما يستلزم ببحث الموضوع وفي هذه الحالة تصدر فيها حكما وا قضت به في كل منهما وللمحكمة على الرغم من قرار الضم، أن تحكم بعدئذ في الدفع الشكلي وحده بقبوله، وعندئذ قد يغنيها هذا الحكم عن نظر الموضوع وعند تعدد الدفوع الشكلية، يجب

ثم تتـدرج بعدئـذ –نوعه أيا كان –على المحكمة أن تقضي أوال في الدفع بعدم االختصاص لباقي الدفوع والدفع بعدم القبول إذا كانت قد قضت باختصاصها بنظر الدعوى، ألن المحكمـة

.ال والية لها في القضاء بباقي الدفوع الشكلية ما لم تكن مختصة بنظر النزاع

عليـه أن الحكم الصادر بقبول الدفع الشكلي ال يمس أصل الحق، وبالتالي ال يترتـب : رابعاإنهاء النزاع وإنما يترتب عليه إنقضاء الخصومة أمام المحكمة، كما هو الحال بالنسبة للحكـم الصادر بقبول الدفع بعدم االختصاص أو ببطالن ورقة تكليـف الحـضور، ويجـوز تجديـد

.الخصومة بمراعاة األجراءات الصحيحة إذا لم يكن الحق قد سقط لسبب من األسباب

بقبول الدفع الموضوعي فيترتب علية إنهاء النزاع على أصل الحق المدعى أما الحكم الصادر به، وهذا الحكم يحوز حجية الشيء المحكوم به فال يجوز تجديد النزاع أمـام المحكمـة التـي

.أصدرت الحكم او أية محكمة أخرى :الدفوع الموضوعية) 3

ه أو يزعم سقوطه أو إنقضائه الدفع الموضوعي يوجه لذات الحق المدعى به كأن ينكر وجود .كالدفع ببطالن سند الدين أو بتزويره والدفع بانقضاء الدين بالوفاء

والدفوع الموضوعية تشمل كل دفع يترتب على قبوله رفض طلب المدعي ولهذا ال يتـصور حصرها، فالدفوع الموضوعية يجوز إبدائها في أية حالة تكون عليها الدعوى ولـيس هنـاك

فيما بينها وال يعتبر تنازل عن الدفع الموضوعي تقديم دفع أخـر عليـه وبهـذا ترتيب خاص .تختلف عن الدفوع الشكلية

:الدفع بعدم القبول) 4

الدفع بعدم القبول ال يوجه إلجراءات الخصومة وال يوجه لذات الحق المدعى به بل يرمي إلى لة التي يحمى بها صاحب الحـق إنكار سلطة المدعي في إستعمال الدعوى فهو يوجه إلى الوسي

حقه، وما إذا كان من الجائز إستعمالها أما أن شرط االستعمال غير جائز لعدم توافر شرط من الشروط العامة التي يتعين أن تتوافر لقبول الدعوى أو لعدم توافر شرط خاص من الـشروط

. المتعلقة بذات الدعوى

المبحث الخامس

بة المرافعات الختاميةالتوصيات االساسيه في كتا

على عضو النيابة العامة أو الدفاع على حد السواء حين االستعداد للمرافعة الخطيـه الختاميـه :القيام بالخطوات االساسيه التاليه

: قراءة ملف القضيه قراءة جيده-1

... تركيـز وبعنايـة و ... القراءة الدقيقة ... القراءة المتأنيه ... ويقصد بقراءة ملف الجنايه وذلك لعدة مرات الستخراج المتناقضات والسقطات والمخالفات القانونيه التـي وقعـت فيهـا

.االجراءات التي اتخذت في القضيه حتى تقديمها الى المحاكمه

مثل التناقض بين الدليلين القولي والفني وكذا عدم جدية التحريـات، وانتقـاء حالـة التلـبس .وبطالن التفتيش

طالن التفتيش مثال أنما شرع للمحافظة على حرمة المكان، ومن ثـم فـأن التمـسك فالدفع بب ببطالن تفتيشه ال يقبل من غير حائزه فأن لم يثره فليس لغيره ان يبديه ولو كان يستفيد منـه،

.الن هذه الفائده ال تلحق اال عن طريق التبعيه وحدها

حيـث ان ... التاريخي والزمني لألحداث يجب ان يبدأ بحسب الترتيب ... قراءة ملف الجناية وبعد ذلك تتالحق األحداث مـن ... محضر التحريات هو أول ورقه تحرر في أوراق القضية

استصدار أذن النيابة بالضبط و التفتيش، وتنفيذ اذن النيابة بـالقبض علـى المتحـرى عـنهم تحقيق معهم وهكذا فإذا أردت وتفتيشهم وتفتيش مساكنهم وسؤالهم عن التهمه وأحالتهم للنيابة لل

حتى ولو سبق هذا ... ان تبدأ في قراءة ملف الجنايه او القضية فاقرأ بداية محضر التحريات .مثل محضر الضبط او غيره... المحضر أوراق أخرى

: اإلطالع على المراجع الخاصة بموضوع القضية المعروضة-2

ولكن ال بد ان يتم اإلطـالع ... او الجناية فقط من الخطأ الكبير االكتفاء بقراءة ملف القضية .....على المراجع الخاصة بموضوع القضية المعروضة عليك

فإذا كانت القضية المعروضة هي جناية حيازة أوإحراز مواد مخدره بقصد االتجار في غيـر قـرار فعليك القراءة في الموضوعات التي شـملها .... مثال.... األحوال المصرح بها قانونا

:االتهام المشار اليه وهي

؟ ..ما هي الحيازة وهل هناك فرق بينهما وبين اإلحراز: القراءه عن الحيازة واإلحراز

فاذا كانت مـثال ....التعرف على ألماده ألمخدره موضوع القضيه : القراءة عن المواد ألمخدره خصائصها وعما إذا كانـت علينا ان تقف على تعريف هذه الماده و ... مادة الحشيش المخدره

.الخ ... ام نبات ام مادة طبيعية وكذا شكلها ولونها) مصنعة ( مادة مخلقة

وشروطه ومظاهره وهل هنـاك قـصود ... معرفة قصد االتجار : القراءة عن قصد االتجار أخرى بخالف قصد االتجار؟

يازة مشروعة للمـواد والقراءه اخيرا عن االحوال التي يجوز فيها للشخص ان يكون حائزا ح او بمعنى اكثر تحديدا معرفة األحوال التي يصرح فيها للشخص بحيـازة مـواد ... المخدره

.مخدره إن وجدت

وبعد قراءة ملف القضيه او الجنايه قراءة جيدة متأنية وكذا قراءة المراجع القانونيـه الخاصـة تعدا اسـتعداد ا جيـدا لخـوض بالقضية المعروضة أصبح وكيل النيابة واألستاذ المحامي مس

معركة المرافعه والدفاع عن المتهم او المتهمين وهذا االستعداد الجيد يزيد ثقته في نفسه أمـام ... ويصبح واقفا على ارض صلبه ألنه أصبح قارئـا وفاهمـا وواعيـا ومثقفـا ... المحكمة

ب ان يكون دائما عـضو النيابـة وبالتالي فلن يأتيه االهتزاز من أمامه او من خلفه، وهكذا يج .او محكمة البداية... ومحامي الدفاع امام محكمة الجنايات

أما ما نراه اليوم من قلة ال تراعي اهللا في اعمالها نجدهم حينما تسلم الـيهم امانـة المرافعـه افعـة ال يسلكوا الطريق الصحيح لال ستعداد الجيد للمر... والدفاع في قضيه امام محكمة البداية

وانما نجد البعض من هذه القله يتفحص ملف الجناية ألول مره في قاعة المحكمـه ... الدفاع

يقلب في صفحات الجنايـة لعلـه ... نراه يلهث متسرعا ... قبل انعقاد المحاكمه بدقائق معدوده ... تساعده في الوقوف أمام ألمحكمه لعدة دقـائق ... يخرج منها بشيء في هذه الدقائق القليله

وأهـل ... حتى يرضى مسئوله او المتهم القابع وراء القفص الذي ينظر اليه في قلق ورجـاء المتهم الذين جاءوا وشاهدوا األستاذ المحامي الذي اودعوه أمانه ابنهم لدفع التهمه عنه، ولكـن

الضعيف ال يفيـد المـتهم ... لالسف تظل هيئة المحكمه على يقين ان مثل هذا الدفاع الواهن ...ويظل على هيئة ألمحكمه ان تبحث بنفسها عن أسباب البراءة للمتهم في األوراق

واخيرا ال أجدني قد خرجت عن األمر الطبيعي المألوف اذا قلت انه يجب على عضو النيابـة واألستاذ المحامي الذي يجد في نفسه القدرة والرغبة للعمل في مجال العلوم الجنائيه او التعامل

كم الجنايات يجب عليه ان يقرا كثيرا في الكتب االدبيه والفنية والـسياسية والعلميـة أمام محا وغيرها الن هذه الكتب تصقل ثقافة عضو النيابة واألستاذ المحامي وتعطيه القدرة ... والدينية

على التصور والتخيل ما يجعله يكتسب أمكانية تصوير كيفية حدوث الواقعـة أمـام المحكمـة . أمامها القضيه ألمنظوره

ويؤكد هذا القـول أننـا نجـد أن ... وهنا سنجد أنفسنا أمام عضو نيابة ومحامي أديب ومثقف بعض كبار أعضاء النيابة العامة واألساتذة المحامين المشهود لهم بالكفأه والشهرة أمام محـاكم

القراءة كمـا هـي بل نجد البعض منهم يكتب للسينما ولالذاعه والتلفزيون، ف .. الجنايات أدباء .للروح هي أيضا غذاء للعقل لألستاذ العامل أمام محاكم الجنايات

عضو النيابة والمحامي المثقف سواء الثقافة القانونيه او الثقافة العامـة لديـه القـدرة علـى التصوير والتحليل لألحداث والوقائع أمام ألمحكمه وكل ذلك سيكون له مـردود حـسن علـى

.والمحامين ومهنة المحاماةالمؤسسة القضائية

: كتابة مرافعة النيابة متضمنة العناصر التالية-3

. سرد الوقائع مدعومة باالدله الثبوتيه التي عرضت على المحكمة وتناقش بها الخصوم-1

من ثم تطبيق أو تكييف الوقائع المثبتة باالدله على العناصر القانونية للتهم المنسوبة للمتهم -2 .لواقع المادي والمعنوي وعالقة السببية مع الظروف المشددة إن وجدتمن حيث ا

. التركيز على بواطن الشدة في القضية وتوضيح النقاط الغامضة -3

تستطير المرافعة الختامية بلغه سليمة وببالغه في وضع الوقائع كأن الجميع على مـسرح -4 .تهم الماثل أمام المحكمةالجريمة مما يقنع القاضي بصدق نسبة االتهام الى الم

. واخيرا طلب تجريم المتهم وتوقيع العقوبة المناسبة مع جرمه-5