Gestión Riesgo Legal

GESTIN DEL RIESGO LEGAL

2

Indice

1. Marco terico: Riesgo Legal en la literatura

2. Gestin del Riesgo Legal en el Sistema Financiero Peruano

3. Modelo de Gestin del Riesgo Legal

3

Visin tradicional de la gestin del riesgo legal en las

empresas financieras

Controlar el riesgo legal mediante una buena

gestin legal, haciendo uso de los medios propios del derecho (y no de los temas de riesgos).

4

Eventos de Riesgo Legal derivados de contratos

Problemas en la capacidad o en los poderes de representacin de las partes.

Ausencia de requisitos de validez del acto jurdico.

Defectuosa plasmacin de la intencin de las partes.

Ausencia o deficiencia en los covenants o de las garantas.

Desproteccin de la propiedad intelectual, o el know how.

Clusulas invalidas.

Desproporcin inadvertida en la asignacin de derechos y obligaciones en perjuicio de una de las partes.

Deficiente estructuracin del contrato. Etc.

5

Riesgo Legal segn Basilea II

El riesgo legal incluye, entre otros, la posibilidad de ser sancionado, multado u obligado a pagar daos punitivos como resultado de acciones del supervisor o de acuerdos privados entre las partes. (BIS, 2006, p. 170)

6

Riesgo Legal en la literatura

McCormick (2006) hace una aproximacin basada en la prctica del mercado financiero, que tiene implcita una percepcin de riesgo de prdida econmica, haciendo una clasificacin de dos tipos de riesgo legal: tipo 1 y tipo 2. El autor propone un esquema de gestin que incluye las etapas de identificacin, evaluacin, monitoreo, control y mitigacin

7


Trzaskowski (2004) propone una definicin, basada principalmente en el incumplimiento normativo.

Para Trzaskowski, un riesgo legal puede ser definido como una prdida econmica potencial derivada de la infraccin de una norma legal. La prdida puede derivar de una sancin o la privacin de posibles ventajas. La infraccin de normas de conducta puede causar penas pecuniarias o demandas por perjuicios, mientras que la infraccin de normas de regulacin contractual puede conducir a la imposibilidad de demandar, resarcimiento de daos o el cumplimiento de obligaciones. Las infracciones de normas legales pueden conducir a prdidas econmicas causadas por el dao a la reputacin.

8


David Ceballos (2007) define al riesgo legal como:

(i) la directa de posibilidad de prdidas debido al incumplimiento (o imperfeccin) de la legislacin que afecta a los contratos financieros o la imposibilidad de exigir el cumplimiento del contrato legalmente, y

(ii) la indirecta como riesgo de cambio regulatorio por parte de las autoridades (gubernamentales) competentes (local, nacional o internacional) de la normativa de una forma que afecte adversamente a la posicin de la entidad financiera.

Es decir, el riesgo legal crece con la incertidumbre sobre las leyes, normativa y acciones legales aplicables. Por tanto, el riesgo legal incluye la exigibilidad legal, la legalidad de los instrumentos financieros y la exposicin a cambios no anticipados en leyes y regulaciones. Bsicamente, los efectos del fraude, las malas prcticas (auditora) y de las regulaciones

9


Mahler (2007) aporta una perspectiva tcnica jurdica. Indica que la gestin del riesgo legal puede definirse como una metodologa que consiste en actividades para gestionar riesgos, a saber (1) riesgos legales y (2) riesgos que pueden ser tratados por medios legales

Mahler hace la siguiente definicin: Un riesgo es legal si sus fuentes involucran una norma legal. As, el riesgo necesita ser la manifestacin del detrimento potencial que puede ocasionar una norma legal.

10


Ustriz (2004) realiza un estudio en el que muestra la influencia del gobierno corporativo en el sector financiero y cmo el Acuerdo de Basilea lo erige como la base de mitigacin del riesgo operacional y legal.

La definicin de riesgo legal que presenta es la siguiente:

Es aquel que se presenta cuando los contratos que realiza una entidad financiera no son lo suficientemente soportados [sic] para poder hacerlos valer ante los clientes, usuarios o las cortes mismas. Igualmente, ocurre cuando los contratos no se encuentran debidamente documentados

11

Regulacin del Riesgo Legal en Per

Nuevo Acuerdo de Capital (Basilea II).

Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros.

Reglamento para la Administracin de los Riesgos de Operacin SBS.

Reglamento de Gestin Integral de Riesgos.

12


La modificacin de la Ley General del Sistema Financiero mediante el Decreto Legislativo N 1028, publicado en el diario oficial El Peruano con fecha 22 de junio de 2008, incorpor los principios y recomendaciones de Basilea II.

Con la publicacin de la Resolucin SBS N 240-2005, de fecha 08 de febrero de 2005, la misma que modific el Reglamento para la Administracin del Riesgo de Operacin, se incluy el riesgo legal dentro de los riesgos operativos. Dicha resolucin lo defini como

la posibilidad de ocurrencia de prdidas financieras debido a la falla en la ejecucin de contratos o acuerdos, al incumplimiento no intencional de las normas, as como a factores externos tales como cambios regulatorios, procesos judiciales, entre otros.

13


Con fecha 02 de abril de 2009, mediante la Resolucin SBS N 2116-2009, se aprob el nuevo Reglamento para la Gestin del Riesgo Operacional, el cual reitera literalmente la misma definicin sobre riesgo legal que contena el anterior reglamento.

14

Indice




Gestin del Riesgo Legal en el Sistema

Financiero Peruano

16

Gestin del Riesgo Legal en el Sistema Financiero

Peruano

Como se hizo la investigacin:

1. Revisin de la literatura.

2. Seleccin de la muestra: expertos en gestin de riesgos y en gestin

legal.

3. Recoleccin de datos a travs de una entrevista semi-estructurada:

1. Conceptualizacin del Riesgo Legal

2. Gestin del Riesgo Legal

3. Interrelaciones del Riesgo Legal

4. Anlisis y Resultados

17

1. Sr. Alejandro Medina, Intendente de Riesgo Operacional, SBS

2. Sr, Juan Lira, Gerente de Riesgos, Banco de la Nacin.

3. Sra. Enriqueta Gonzales, Directora de Servicios Jurdicos, BBVA.

4. Sr. Rafael Wong, Director de Riesgo Operacional, BCP.

5. Sr. Vctor Larrea, Gerente de Asesora Legal, BIF.

6. Sr. Alfonso Alva, Jefe Seccin Control de Riesgo Operacional, BIF

7. Sr. Adrin Pastor, Gerente Legal, Banco Ripley.

8. Sr. Ramiro de la Cuba, Gerente Legal, MiBanco.

9. Sra. Johanna Izquierdo, Directora de Proyectos, Apoyo &

Asociados.

10. Sr. Hugo Cussato, Director de Proyectos, Apoyo & Asociados.

Ejecutivos entrevistados durante la Investigacin

18

Anlisis y Resultados 1. Conceptualizacin: Categoras de evaluacin

1. Eventos de riesgo legal

2. Factores

3. Definicin

2. Gestin de Riesgo Legal: Categoras de evaluacin

1. Alcance de la gestin del riesgo legal

2. Objetivos de la gestin del riesgo legal

3. Indicadores

4. Identificacin del riesgo legal

5. Evaluacin del riesgo legal

6. Gestin del cambio regulatorio

7. Rol de la SBS en la gestin del riesgo legal

8. Gestin del riesgo legal y gestin del riesgo operacional.

19

Anlisis y Resultados

Resultados: 1. Categoras de eventos de riesgo legal:

1. Resoluciones adversas

2. Contratos defectuosos

3. Incumplimiento normativo

2. Factores de riesgo legal: elementos cuya accin causan el riesgo legal: 1. Personas

2. Falla en procesos internos

3. Falla en tecnologa

4. Eventos externos

3. Causa del riesgo legal: accin de los factores sobre el sistema jurdico.

20

Tabla 1

Eventos de Riesgo Legal

CATEGORA SUBCATEGORA LITERATURA BCP MIBANCO RIPLEY BIF-OPERATIVO BIF-LEGAL SBS APOYO BBVA BN

Demanda X X X X X X X X

Contratos

defectuososX X X X X X X

Incumplimiento

normativoX X X X X X X X

Cambio regulatorio X X X X X X X

Eventos de

riesgo legal

Tabla 2

Factores de Riesgos Legal


Personas X X X X X X

Procesos X X X

Tecnologa X X

Eventos externos X X X X

Factor o fuente


21

Resultados:

4. El riesgo legal es la posibilidad de prdidas

econmicas causada por la accin de los factores

sobre el sistema jurdico.

CATEGORA SUBCATEGORA LITERATURA BCP MIBANCO RIPLEY BIF-OPER. BIF-LEGAL SBS APOYO BBVA BN

Definicin de la

SBSX X X X X

Definicin propia X X X X X

Definicin de

riesgo legal

Tabla 3

Definicin de Riesgo Legal


22

Resultados:

5. El riesgo legal involucra a todas las reas y distintos

niveles de decisin.

* Alta Direccin: polticas y nivel de riesgo aceptado.


23

Tabla 4

Alcance de la Gestin del Riesgo Legal


Directorio X PolticasLineamientos

generales

Involucramiento

total en el monitoreo

del riesgo legal

Parmetros

principales y

fundamentales,

definir riesgo

aceptado

Crear polticas y

evaluar gestin

de riesgo en

general

Dar el marco

de referencia y

nivel de riesgo

aceptado

Dar las polticasConocer el estado

del riesgo legal

Comit de riesgos XMuy

involucrado

Define tolerancia y

polticas

Proponer polticas,

acciones y

mitigacin

Anlisis de

riesgo de manera

integral

Derivacin del

directorio.

Habilitador

Unidad de

ejecucin

Conocimiento del

riesgo legal.

Poder

cuantificarlo

Discute todos los

riesgos

Gerencial general XMuy

Involucrado

Implementa marco

conceptual y

polticas

Implementar y

proponer poticas

Implementa

acuerdos,

principios del

Directorio

Implementar

polticas del

Directorio

Participa en el

marco de

referencia

Supervisin del

riesgo legal

Disponer acciones

de implementacin

Departamento de

riesgosX Monitoreo

Facilitador,

coordinador,

compilador de

datos

Evaluar y cuantificar

riesgos

Anlisis de

riesgo

Consolidar y

tratar

informacin.

Control legal

efectivo

Gestiona. Tiene

que cuantificar

y minimizar los

riesgos

Coordinar con el

gestor de riesgo

legal. A cargo de

los nmeros

Proveer orden

metodolgico al

tratamiento del

riesgo legal

Departamento legal XMuy

involucrado

Gestin riesgo

legal

Orientar en la

gestin del riesgo

legal, capacitar

Debiera ser el

administrador del

riesgo legal

Definir objetivos,

gestin y proceso

de operaciones

internas

Debe dar

soporte

Administra el

riesgo legal

Tratamiento,

plantear soluciones

y mitigaciones

Auditora interna XMuy

involucrado

Cumplimiento del

modelo

Evaluacin de

politicas,

procedimientos,

prcticas y

mecanismos de

reporte

Es el anlisis ex-

post

Aseguramento de

criterios gestin y

cumplimiento de

objetivos.

Concejo legal

Cumplimiento de

procedimientos,

que los criterios

se cumplan

Supervisar

cumplimiento de

polticas,

normativa y

procedimientos

Resto de reas X

Gestionan el

riesgo legal dentro

sus reas

Todas deben

gestionarlos en lo

relacionado con sus

rea

Involucra de

arriba abajo a

toda la

organizacin

El riesgo legal

surge como parte

de otros temas.

Riesgo

operacional

debera seguir

polticas y

procedimientos

Todas las reas

estn

involucradas.

La mayora de las

reas tiene

participacion

El rea legal

debera tratar

temas

especializados de

riesgo legal en las

distintas reas

Alcance


24

Resultados:

6. Objetivos de la gestin del riesgo legal:

1. Proteccin de activos y resultados

2. Asegurar solidez contractual

3. Asegurar cumplimiento normativo

4. Reducir impacto reputacional

5. Prevencin relacionada al cambio regulatorio.

CATEGORA LITERATURA BCP MIBANCO RIPLEY BIF-OPERATIVO BIF-LEGAL SBS APOYO BBVA BN

Objetivos X

Tiene que ver

con la

prevencin de

errores en tipos

de contratos

Mitigar o

controlar la

exposicin a

prdidas

financieras.

Mitigar o reducir

prdidas a nivel

reputacional, a

nivel de valor de

la empresa

Identificar, controlar,

mitigar riesgos legales

Mitigarlo,

reducirlo, hacerlo

lo menos daino

posible

Si la gestin es

apropiada y

satisfactoria una

consecuencia de esa

buena gestin es que

habr una reduccin

del riesgo legal

Minimizar

contingencias, el

impacto

reputacional,

disear buenos

contratos, buena

adecuacin al

marco regulatorio

Minimizar el

riesgo legal y,

si es posible,

desaparecerlo

Proteger a la

organizacin de

cualquier

contingencia en

los trminos en

que esta se

conduce con

todos sus grupos

inters

Tabla 5

Objetivos de la Gestin del Riesgo Legal


25

Resultados:

7. Herramientas de identificacin:

1. Autoevaluacin

2. Talleres y entrevistas

3. Anlisis del flujo del proceso

4. Bases de datos de prdidas.


26


Escenarios X

Lista de verificacin X X

Autoevaluacin X X X X X X

Inventario de eventos X

Anlisis interno X X

Alertas X

Talleres y entrevistas X X X X

Anlisis de flujo del

procesoX X X

Indicadores de

eventos importantesX X X

Bases de datos de

eventos de prdidasX X

Identificacin

Tabla 6

Identificacin del Riesgo Legal


27

CATEGORA LITERATURA BCP MIBANCO RIPLEY BIF-OPERATIVO BIF-LEGAL SBS APOYO BBVA BN

Usando matriz

de calificacin

de

probabilidades

e impactos

altos, medios o

bajos

Estableciendo

niveles de

riesgo en el

tema de

contratos,

bajo, medio,

alto

Con matrices

que miden

probabilidades

e impactos

De manera

cualitativa, con matriz

en funcin de

frecuencias e

impactos altos,

medios o bajos

En trminos

de

consecuencias

y factores de

mitigacin del

riesgo legal

El tema legal

debe estar

presente

como parte

de las

evaluaciones

No lo han

cuantificado

Cuantificacin

de exposicin

segn juicio

experto en

escenario

desfavorable

Se determina un

puntaje alto, medio,

bajo para el riesgo

No considera

que el riesgo

legal se deba

evaluar como

tema

separado.

Por lo menos

desde la

parte

regulatoria

Solo en

casos

especiales

como

empresas

fiduciarias

Evaluacin X

Tabla 7

Evaluacin del Riesgo Legal


28

Resultados:

8. Evaluacin del riesgo legal: cualitativa

Tabla 8

Gestin del Riesgo Legal y Gestin del Riesgo Operacional

CATEGORA SUBCATEGORA LITERATURA BCP MIBANCO RIPLEY BIF-OPER BIF-LEGAL SBS APOYO BBVA BN

Peso XMnimo. No

significativo10%

Entre 20% y

33%50%

Similar a otros

riesgos

operacionales

No precisa

porque no hay

registro

Importante

pero no

precisa

porcentaje

30%

No precisa

porcentaje.

Bajo

Relacin de gestin X

Dentro de la

gestin del

riesgo

operativo

En principio

dentro de la

gestin del

operativo.

Conforme se

conozca ms

podra ameritar

una gestin

independiente

Dentro de la

Gerencia de

Riesgo

Operacional

Debe

manejarse de

manera

independiente

Por ahora debe

mantenerse

dentro de la

gestin del

operacional. Pero

tender a

independizarse

De ser necesaria

debera formar

parte de la

gestin del riesgo

operativo,

siempre y cuando

se cuente con

slidas y buenas

prcticas de

gestin legal

Depende

del impacto

del riesgo

legal

El rea legal

administra el

riesgo legal,

que es un

riesgo

operativo,

pero necesita

nuevas

herramientas

A travs de la

gestin del

riesgo

operativo. En

el futuro habr

una mayor

consolidacin,

mayor

precisin,

normas

puntuales

Eventos de prdida

de riesgo legalX

Generacin de

eventos

propios

Manejar la

tipologa para

todos los

riesgos

operativos

Dentro del

riesgo operativo

un acpite

especfico de

riesgo legal

Mantenerlos

dentro del rubro

de riesgo

operacional

De ser necesaria

debera funcionar

en el contexto de

los eventos de

prdida

establecidos

Estn

recogidos

en los del

riesgo

operativo

Dentro de la

clasificacin de

prdidas de

Basilea II

Gestin del

riesgo legal y su

relacin con la

del riesgo

operacional


29

Resultados:

9. Gestin del riesgo legal dentro de la gestin del

riesgo operativo.

10. Posibilidad de registrar eventos de prdida por

riesgo legal utilizando la clasificacin establecida

por el comit de Basilea II.


30

Indice




Modelo de Gestin del Riesgo Legal

32

Definicin

El riesgo legal es la posibilidad de prdidas econmicas generadas por una resolucin judicial o administrativa adversa, contratos defectuosos y el incumplimiento normativo, resultado de la accin de personas, procesos, tecnologas de informacin y eventos externos sobre el sistema jurdico.

33

Lineamientos

Figura 1. Relaciones entre factores, sistema jurdico, eventos de riesgo legal y prdidas.

34

Metodologa para la Gestin del Riesgo

Legal

No existe una metodologa predeterminada para la gestin del Riesgo legal.

Se ha considerado adecuado que sea la misma que se aplicar para la gestin del riesgo operacional, mxime teniendo en cuenta que de acuerdo a Basilea II y la SBS, el riesgo legal se encuentra dentro del riesgo operacional.

Evidentemente, si bien la metodologa sera la misma, la naturaleza de los eventos, su evaluacin, tratamiento, monitoreo y reporte sern matizadas por el elemento legal.

35

Objetivos

Asegurar la validez y eficacia de los contratos que respaldan las operaciones del Banco.

Asegurar el cumplimiento de los requisitos legales y las propias normativas.

Ofrecer sinergia en las oportunidades de negocio.

Propulsar el establecimiento de un marco legal adecuado para potenciar una actuacin slida.

Proteger los activos y los resultados del Banco.

Disminuir la posibilidad de perdidas por riesgo reputacional.

36

Caractersticas

Es permanente.

Se efecta sobre todos los procesos y negocios de la organizacin.

Es preventiva.

37

Elementos bsicos para la construccin de un

Modelo de Gestin de Riesgo Legal

1. Polticas, objetivos y lineamientos de Riesgo Legal. 2. Construccin de una Banco de Informacin de Riesgo Legal:

normatividad aplicable al Banco y sus actividades, procesos, etc.) 3. Construccin de una Base de datos de eventos de perdida por riesgo legal.

(Anlisis Cuantitativo). 4. rea de Riesgo Legal. 5. Metodologa para la administracin del Riesgo Legal. 6. Contar con abogados internos y/o externos de calidad, con experiencia y

conocimientos en la especialidad que desempean para el Banco, que sean ticos, y en nmero suficiente de acuerdo a las necesidades de la empresa

7. Contar con herramientas tecnolgicas que soporten el trabajo de los abogados y de los responsables de gestionar el riesgo legal.

8. Las reas involucradas en la gestin del riesgo legal deben estar en constante comunicacin y retroalimentacin.

38

Banco de Informacin de Riesgo Legal

Leyes, reglamentos, polticas institucionales, polticas operativas.

Procesos vinculados (estratgico, operativo, soporte).

Agentes (empleado, cliente, proveedor de servicios, estado u otro).

Grado de cumplimiento (cumple o no cumple).

Informacin sobre los procesos judiciales, arbitrales, administrativos, reclamos, informes de auditoria interna, informes de la auditoria externa y de la SBS, a fin de poder construir una base de eventos de perdida por riesgo legal.

39

Base de Eventos de Perdida por Riesgo Legal

Para el registro de los eventos de prdida por riesgo legal, deber

desarrollarse internamente un aplicativo. Este aplicativo permitir a

las reas registrar directamente y en lnea dichos eventos, los cuales

son clasificando por Tipo de Evento de acuerdo a las siguientes

categoras (alineadas con la propuesta por Basilea II):

40

Base de Eventos de Perdida por Riesgo

Legal

Esta base de datos histrica permitir contar con la estadstica de los eventos de riesgo legal en los que ha incurrido la institucin para de esta manera poder determinar las tendencias, frecuencia, impacto y distribucin que presentan.

Asimismo, la Base de Datos de Eventos de Perdida por Riesgo Legal permitir en un futuro contar con informacin suficiente para poder calcular el requerimiento de capital por Modelos Avanzados.

41

Estructura para la Gestin Riesgo Legal

Unidad de Riesgo Legal

Departamento de Riesgos

Gerencia General

Comit de Riesgos

Directorio

Departamento de

Asesora Jurdica

Todos los

Departamentos y

Unidades del

Banco

42

Roles de las reas en la Gestin del Riesgo

Legal

En relacin con la gestin del riesgo legal, sus roles y responsabilidades deben estar alineados a lo ya determinado en el Reglamento de Gestin Integral de Riesgos de la SBS.

A continuacin, se establecen solo los aplicables al departamento de riesgo operacional, el departamento legal y el resto de reas de la institucin financiera, que son las que estn inmersas en las actividades diarias en el proceso de gestin del riesgo legal.

43

Departamento de Riesgo Operacional

(Unidad de Riesgo Legal)

Este departamento deber estar encargado de: Dirigir la gestin del riesgo legal. Participar en el diseo y permanente adecuacin de los manuales de

gestin de riesgo legal y dems normas internas que tengan por objeto definir las responsabilidades de los diferentes departamentos y sus funcionarios en el control de los riesgos legales de la empresa.

Apoyar y asistir a los dems departamentos para la realizacin de una buena gestin de riesgos legales en sus reas de responsabilidad.

Proponer las polticas, procedimientos y metodologas apropiadas para la gestin del riesgo legal en la empresa.

Estimar los requerimientos patrimoniales que permitan cubrir los riesgos operacionales, incluyendo el riesgo legal, que enfrenta la empresa. Adems, alertar sobre las posibles insuficiencias de patrimonio efectivo para cubrir los riesgos identificados.

Informar a la gerencia general y al comit de riesgos los aspectos relevantes de la gestin de riesgos legales, para una oportuna toma de decisiones. Departamento de Riesgo Operacional (Unidad de Riesgo Legal)

44

Departamento Legal

Absolucin de consultas sobre los asuntos legales. Gestin legal de las operaciones y procesos bajo su responsabilidad. Proporcionar la informacin sobre los procesos judiciales, arbitrales y

administrativos en los que el banco aparezca como demandante o demandado.

Participacin en la identificacin, anlisis, evaluacin y tratamiento de los riesgos legales. 5.4.2 Departamento Legal

Debe tener las siguientes responsabilidades: Absolucin de consultas sobre los asuntos legales. Gestin legal de las operaciones y procesos bajo su responsabilidad. Proporcionar la informacin sobre los procesos judiciales, arbitrales y

administrativos en los que el banco aparezca como demandante o demandado.

Participacin en la identificacin, anlisis, evaluacin y tratamiento de los riesgos legales.

45

Resto de reas

Las dems reas deben ser responsables de verificar el funcionamiento de los controles establecidos para mitigar riesgos legales relacionados con sus operaciones propias, y alertar sobre la ocurrencia de posibles eventos de riesgo legal.

46

Lineamientos: Identificacin de Riesgos

Inicio

Secretaria- Recepcin Expediente.

- Registro.

Jefe Contratos- Asigna

Expediente.

Gestor Legal- Revisa

Expediente.Conforme?

Gestor Legal- Prepara

Proyecto de

Contrato.

Sectorista- Subsanacin.

Jefe Contratos- Revisa Proyecto

Contrato.

Conforme?

Gestor Legal- Entrega Proyecto

Contrato a

Notaria.

Notara- Toma firmas del

cliente y Banco.

Reg. Pblicos-Revisa Contrato.

Conforme?Reg. Pblicos- Inscribe Garanta

Hipotecaria.

Notara- Entrega testimonio

inscrito al Banco.

Secretaria- Recepcin de

testimonio.

- Registro.

Jefe Contratos- Revisa testimonio.

Gestor Legal- Cambia status a

garanta inscrita

en IBS

Jefe Contratos- Aprueba cambio.

- Enva testimonio a

control de garantas.

Fin

Si

No

Si

No

Si

No

CD, mal

estudio

ttulos

CD, mal

estudio

ttulos

CD, poderes

CD

poderes

CD,

redaccin

inadecuada

minuta.

CD, redaccin

inadecuada

minuta

CD,

seguimiento

de

inscripcin

EVENTOS EXTERNOS

CAMBIO REGULATORIO

VIGILANCIA CONTINUA

DECISIONES JUDICIALES O ADMINISTRATIVAS

Figura 2. Diagrama de flujo del proceso de elaboracin de contratos de garanta hipotecaria de banca corporativa.

47

Lineamientos: Identificacin de Riesgos

1. R1 se refiere al riesgo de que se efecte un mal estudio de ttulos.

2. R2 se refiere al riesgo de que se realice una evaluacin incorrecta de los poderes

de las personas que representan al propietario del bien inmueble.

3. R3 se refiere al riesgo de que se produzcan errores en la redaccin de la minuta.

4. R4 se refiere al riesgo de que no se realice seguimiento al proceso de inscripcin

de la garanta en registros pblicos hasta su etapa final.

5. R5 se refiere al riesgo de un cambio regulatorio que modifique en forma adversa

la regulacin de las garantas hipotecarias.

6. R6 se refiere al riesgo de interpretacin adversa de las normas o contratos por

parte de una autoridad jurisdiccional o administrativa

48

Lineamientos: Anlisis y Evaluacin de Riesgos

5 Casi certeza

4 Probable

3 Posible R3, R4 R1, R2

2 Raro R6

1 Improbable R5

Insignificante Menor Moderado Mayor Catastrfico

1 2 3 4 5Probabilidad

Impacto

Clasificacin

Extremo

Alto

Medio

Bajo

Mal estudio de titulos / Poderes / Cambio regulatorio

Riesgos

Errores en la minuta / Falta de seguimiento / Interpretacin adversa

Tabla 9

Matriz de Evaluacin de los Riesgos Legales

Tabla 10

Ranking de los Riesgos Legales

49

Lineamientos: Tratamiento

Control

consecuenciaControl probabilidad Opcin de tratamiento Factor

Actuar sobre

el control

actual

Incrementar

controlesRiesgo tratado

Ninguno

Doble revisin. Primera

instancia: el gestor legal; y, en

segunda instancia, el jefe de

contratos

Medidas: 1. Capacitacin

de los abogados en materia

de derecho civil patrimonial

y derecho registral; y 2.

Incremento de personal

debidamente capacitado en

funcin a las necesidades

Persona No S

El riesgo de

prdidas se

reduce en un

40%, pasando

de ser un riesgo

alto a un riesgo

medio

Control


Actuar sobre

el control

actual

Incrementar


Ninguno

Doble revisin. Primera

instancia, el gestor legal; ,y en

segunda instancia, el jefe de

contratos. La revisin se basa en

el file de poderes del cliente que

obra en el banco.

Medidas: 1. Pedir Vigencia

de poderes actualizada de

los representantes legales y,

2. Capacitacin de los

abogados en materia de

derecho de sociedades.

Proceso /

PersonaNo Si

El riesgo de

prdidas se

reduce en un

30%, pasando

de ser un riesgo

alto a un riesgo

medio

Control

ConsecuenciaControl probabilidad Opcin de tratamiento Factor

Actuar sobre

el control

actual

Incrementar


Ninguno

Triple revisin: primera

instancia, el gestor legal; segunda

instancia, el jefe de contratos;

tercera instancia, el rea de

control de garantas lo

relacionado a la facilidad

crediticia que se garantiza y el

valor de gravamen, mientras que

la notaria lo relacionado a los

datos tales como nombres, DNI y

domicilio

Implementacin de un

aplicativo que complete los

datos del contrato en forma

automtica: facilidad

crediticia, valor de

gravamen, domicilio y

nombres

Proceso S S

El riesgo de

prdidas se

reduce en un

50%, pasando

de ser un riesgo

medio a un

riesgo bajo

CONTROLES ACTUALES TRATAMIENTO

1. RIESGO DE UN MAL ESTUDIO DE TTULOS

TRATAMIENTO

3. RIESGO DE ERRORES EN REDACCIN DE MINUTA

2. RIESGO DE EVALUACIN INCORRECTA DE PODERES


CONTROLES ACTUALES

Tabla 11

Tratamiento de los Riesgos Legales

50

Lineamientos: Tratamiento (2)

Control


Actuar sobre

el control

actual

Incrementar


Ninguno

El jefe de contratos se reune

mensualmente con las notarias a

fin de que le proporcionen un

informe escrito sobre la situacin

de la inscripcin de las garantas

hipotecarias

Se mitiga el riesgo

mediante la

implementacin de un

aplicativo que ayude a la

gestin del seguimiento de

la formalizacin de las

hipotecas hasta su

inscripcin.

Proceso S S

El riesgo de

prdidas se

reduce en un

40%, pasando

de ser un riesgo

medio a un

riesgo bajo

Control


Actuar sobre

el control

actual

Incrementar


Ninguno

Acciones colectivas de

prevencin a travs de la

Asociacin de Bancos del Per

Se reduce el riesgo

mediante la verificacin de

proyectos de ley en trmite

en el Congreso de la

Repblica

Evento

externoNo S

Reducccin de

riesgo en un

20%.Se pueden

tomar acciones

preventivas

como nuevas

clusulas en el

contrato,

pasando de ser

un riesgo alto a

un riesgo medio

Control

consecuenciaControl probabilidad Opcin de tratamiento

Actuar

sobre un

Factor

Actuar sobre

el control

actual

Incrementar


Ninguno

El rea procesal alerta sobre

decisiones judiciales en contra del

banco. El gerente legal y el jefe

de contratos estn alertas a los

nuevos precedentes registrales

Mitigacin mediante una

reunin peridica entre el

gerente legal, el jefe del

rea judicial y el jefe de

contratos para coordinar la

incorporacin de nuevas

clusulas o la modificacin

de las existentes en funcin

a los nuevos precedentes

judiciales y registrales

Evento

externoNo S

El riesgo de

prdidas

disminuye un

30%, pasando

de ser un riesgo

medio a un

riesgo bajo

4. RIESGO DE NO REALIZAR SEGUIMIENTO AL PROCESO DE INSCRIPCIN DE GARANTAS

CONTROLES ACTUALES

6. RIESGO DE INTERPRETACIN ADVERSA POR AUTORIDAD JUDICIAL O ADMINISTRATIVA


5. RIESGO DE MODIFICACIN DE REGULACIN DE GARANTAS HIPOTECARIAS


TRATAMIENTO

51

Lineamientos: Tratamiento (3)

5 Casi certeza

4 Probable

3 Posible

2 Raro R3, R4, R6 R1, R2

1 Improbable R5

Insignificante Menor Moderado Mayor Catastrfico

1 2 3 4 5Probabilidad

Impacto

Clasificacin

Extremo

Alto

Medio

Bajo

Riesgos

Errores en la minuta / Falta de seguimiento / Interpretacin adversa

Mal estudio de ttulos / Poderes / Cambio regulatorio

Tabla 12

Matriz de Evaluacin de Riesgos Legales Tratados

Tabla 13

Ranking de los Riesgos Legales Tratados

52

Lineamientos: Monitoreo

1. La cantidad total de contratos observados por registros pblicos entre la cantidad total de contratos que se elaboran.

2. La cantidad de contratos que se elaboran entre la cantidad de valor de gravamen de las garantas hipotecarias (total).

3. La cantidad de contratos observados por poderes en registros pblicos entre la cantidad total de contratos observados por registros pblicos.

4. La cantidad de contratos corregidos por indicacin del rea de control de garantas o por la notaria, u observados por registros pblicos por errores detectados en la minuta entre la cantidad total de contratos que se elaboran.

53

Para el registro y seguimiento de los asuntos judiciales y administrativos que puedan derivar en la emisin de resoluciones desfavorables inapelables, se desarrollar internamente un aplicativo. Dicho aplicativo permitir a las reas registrar directamente y en lnea dichos procesos o procedimientos en trmite, los cuales son clasificados por cliente, rubro y materia jurdica entre otros.

Como parte de la gestin del Riesgo Legal se realizar una estimacin de las

contingencias legales por parte de los abogados (internos o externos) que llevan los asuntos, con base en una metodologa interna que deber ser comn entre todos los tipos de procesos y procedimientos. Lo anterior permitir crear las reservas contables necesarias para hacer frente a dichas contingencias estimadas. La informacin de los procesos, procedimientos administrativos en trmite alimentar los indicadores por exposicin por riesgo legal.


54

Los asuntos legales que derivan en prdidas operativas reales que se encuentran registrados en el aplicativo de procesos y procedimientos en trmite sern posteriormente registrados en el aplicativo de eventos de perdida por riesgo legal.

Debe contarse con actividades tales como seguimiento de los proyectos de

dispositivos legales, coordinacin permanente con los organismos reguladores del Banco, sedes judiciales y arbtrales, en forma directa o mediante lobby.

Parece existir una correlacin de que a mayor inestabilidad poltica, social y

econmica se incrementa el riesgo legal, por lo que deber tener un indicador al respecto.


55

Lineamientos: Registro de los Eventos de Prdida

(Basilea II)

Categoras de tipos de eventos (Nivel 1) Categoras (Nivel 2)Ejemplos de actividades

(Nivel 3)

Relaciones laborales.

Higiene y seguridad en el

trabajo.

Diversidad y discriminacin.

Actividades de

asesoramiento.

Daos a activos materiales.Desastres y otros

acontecimientos.

Aceptacin de clientes y

documentacin.

Hipotecas no

perfeccionadas

Contrapartes comerciales

Fraude Interno Hurto y fraude.

Fraude externo.

Hurto y fraude.

Seguridad de los sistemas.

Relaciones laborales y seguridad en el puesto de

trabajo.

Clientes, productos y prcticas empresariales.

Adecuacin, divulgacin de

informacin y confianza.

Prcticas empresariales o

de mercado improcedentes.

Incidencias en el negocio y fallos en los sistemas. Sistemas

Ejecucin, entrega y gestin de procesos.

Recepcin, ejecucin y

mantenimiento de

operaciones.

Seguimiento y presentacin

de informes.

Gestin de cuentas de

clientes.

Distribuidores y

proveedores.

55

Nota. De Convergencia Internacional de Medidas y Normas de Capital, Anexo 9, Basilea: Bank for Internacional Settlements (BIS), 2006.

Tabla 14

Registro de Evento de Prdida por Hipoteca no Perfeccionada

56

Conclusiones y Recomendaciones

Conclusiones:

1. La definicin propuesta tiene un elemento central que ayuda al proceso de identificacin del riesgo legal: naturaleza de la causa que lo origina que permite diferenciarlo.

2. Tres son las categoras de riesgo legal: resoluciones adversas, contratos defectuosos e incumplimiento normativo. Estas tienen una causa comn: la accin de los factores sobre el sistema jurdico, y su singularidad proviene del elemento del sistema jurdico sobre el cual se acte. Es cerrada.

3. El cambio regulatorio no es un riesgo legal, pero s un factor externo capaz de generar incumplimientos normativos, contratos defectuosos y la posibilidad de resoluciones adversas.

57

Conclusiones y Recomendaciones

Recomendaciones:

1. Creacin de unidad de administracin del riesgo legal, dentro de la gerencia de riesgo operacional.

2. Integrar la gestin del riesgo estableciendo roles, responsabilidades, lneas de comunicacin y procedimientos recogidos en el Manual de Funciones.

3. Considerar el riesgo legal a travs de todo el ciclo de vida del producto o servicio.

4. Implementar un sistema de capacitacin como un mecanismo de mitigacin del riesgo legal. Debe incluir aspectos de identificacin y actualizacin de la normatividad; y cubrir todos los niveles de la institucin financiera.

5. Valoracin cualitativa y uso de juicio experto.

6. Elaboracin de un plan de accin conjunto con las entidades del sistema financiero va asociaciones o gremios. Proponer la formacin de una comisin.

58

Contctenos

Sr. Yuri Luna Coavoy

Director PRIME Consultores

[email protected]

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Gracias

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Gestión Riesgo Legal