Fuentes del derecho

FUENTES DEL DERECHOFUENTES DEL DERECHO

Es la manera como se producen Es la manera como se producen las normas que constituyen el orden las normas que constituyen el orden jurídico, inquirir la fuente de una jurídico, inquirir la fuente de una norma jurídica es buscar el punto por norma jurídica es buscar el punto por el cual ha salido de las profundidades el cual ha salido de las profundidades de la vida social para aparecer en la de la vida social para aparecer en la superficie del derecho.superficie del derecho.


Teoría Tradicional:Teoría Tradicional:Fuentes formales: son los procedimientos predeterminados que permiten crear, depurar y darle validez a la norma jurídica.

Fuentes materiales: consiste en depurar y formalizar la norma, debe tener en cuenta una serie de factores de interés socio- cultural, considerando circunstancias,


conductas humanas, culturales, conductas humanas, culturales, situaciones económicas, religiosas, situaciones económicas, religiosas, morales, idiosincrasias, etc.; las morales, idiosincrasias, etc.; las realidades del conglomerado social realidades del conglomerado social que vienen a determinar la que vienen a determinar la necesidad, de la existencia de la necesidad, de la existencia de la norma.norma.


Principales fuentes del derecho: Principales fuentes del derecho:

1) 1) Derecho Legislado:Derecho Legislado:

La legislación es el conjunto de leyes La legislación es el conjunto de leyes positivas que regulan la vida jurídica positivas que regulan la vida jurídica en sus diversas manifestaciones y en sus diversas manifestaciones y por las cuales se gobierna un estado.por las cuales se gobierna un estado.


LEGISLACIÓN:LEGISLACIÓN:““Conjunto de procedimientos y requisitos Conjunto de procedimientos y requisitos lógicos que conducen a la elaboración y lógicos que conducen a la elaboración y validez de una norma jurídica”. Según Du validez de una norma jurídica”. Según Du Pasquier.Pasquier.

““Proceso por el cual uno o varios órganos del Proceso por el cual uno o varios órganos del estado formulan y promulgan determinadas estado formulan y promulgan determinadas reglas jurídicas de observancia general, a la reglas jurídicas de observancia general, a la que se le da el nombre específico de leyes.” que se le da el nombre específico de leyes.” García Maynez. García Maynez.


2) 2) Naturaleza como fuente de derecho:Naturaleza como fuente de derecho:

La costumbre: Es el uso reiterado que llega a La costumbre: Es el uso reiterado que llega a ser aceptado como obligación de ser aceptado como obligación de cumplimiento por el conglomerado social.cumplimiento por el conglomerado social.

““La observación constante y uniforme de La observación constante y uniforme de una regla de conducta, por los miembros de una regla de conducta, por los miembros de una comunidad social, con la convicción de una comunidad social, con la convicción de que es una necesidad jurídica”. Di Ruggiero.que es una necesidad jurídica”. Di Ruggiero.


La definición de costumbre según La definición de costumbre según JellinekJellinek

“ “ Cuando un hábito social se prolonga, Cuando un hábito social se prolonga, acaba por producir, en la conciencia acaba por producir, en la conciencia de los individuos que la practican la de los individuos que la practican la creencia que es obligatoria”.creencia que es obligatoria”.


Derecho Consuetudinario:Derecho Consuetudinario:

Nace a través de los órganos Nace a través de los órganos jurisdiccionales, para que exista obligatoriedad jurisdiccionales, para que exista obligatoriedad jurídica debe estar presente la manifestación jurídica debe estar presente la manifestación de la voluntad del estado. de la voluntad del estado.

La repetición constante y suficiente de La repetición constante y suficiente de una determinada conducta y la convicción de una determinada conducta y la convicción de los individuos del grupo social sobre la los individuos del grupo social sobre la necesidad de acatarla como obligatoria, es necesidad de acatarla como obligatoria, es necesaria para el Derecho Consuetudinario.necesaria para el Derecho Consuetudinario.


Clasificación de la Costumbre:Clasificación de la Costumbre:

a) Costumbre “Secundum Legem”: está a) Costumbre “Secundum Legem”: está ajustada a los principios establecidos ajustada a los principios establecidos por las normas del derecho legislado. Es por las normas del derecho legislado. Es cuando existen costumbres que siguen cuando existen costumbres que siguen a la Ley, se adaptan a la norma legal a la Ley, se adaptan a la norma legal existente. (algunos autores niegan su existente. (algunos autores niegan su carácter de fuente ya que expresa una carácter de fuente ya que expresa una conducta prevista en la Ley)conducta prevista en la Ley)


b) b) Costumbre “Praeter Legem”:Costumbre “Praeter Legem”:

Sin estar expresada en el precepto Sin estar expresada en el precepto legal viene a regir situaciones legal viene a regir situaciones jurídicas, llena el vacío legislativo sin jurídicas, llena el vacío legislativo sin contrariar ninguna ley. Van al margen contrariar ninguna ley. Van al margen de la ley puesto que no están con ella, de la ley puesto que no están con ella, pero llevan su misma dirección. Ésta lo pero llevan su misma dirección. Ésta lo que hace es que recoge la costumbre que hace es que recoge la costumbre y la convierte en ley.y la convierte en ley.


c) Costumbre “Contra Legem”:c) Costumbre “Contra Legem”:

Es aquella que nació y se Es aquella que nació y se mantiene contraria al precepto legal. mantiene contraria al precepto legal. En los países de derecho escrito se En los países de derecho escrito se descarta como fuente de derecho.descarta como fuente de derecho.


Valor jurídico de la costumbre:Valor jurídico de la costumbre:

Como fuente del derecho, el valor de Como fuente del derecho, el valor de la costumbre es incomparable, ya que el la costumbre es incomparable, ya que el derecho es producto de la cultura y la derecho es producto de la cultura y la costumbre es parte de la cultura. Al costumbre es parte de la cultura. Al practicarse la costumbre de manera practicarse la costumbre de manera reiterada puede llegar a ser obligante en reiterada puede llegar a ser obligante en los países de derecho consuetudinario los países de derecho consuetudinario convirtiéndose en derecho.convirtiéndose en derecho.


Elementos del Derecho Consuetudinario:Elementos del Derecho Consuetudinario:

1º Elemento objetivo o material: que 1º Elemento objetivo o material: que consiste en la practica constante de una consiste en la practica constante de una determinada conducta por parte de los determinada conducta por parte de los miembros de una comunidad.miembros de una comunidad.

2º Elemento Subjetivo o Psicológico: 2º Elemento Subjetivo o Psicológico: formado por la opinión o el convencimiento formado por la opinión o el convencimiento de que ese modo de obrar es jurídicamente de que ese modo de obrar es jurídicamente obligatorio y debe ser necesariamente obligatorio y debe ser necesariamente cumplido.cumplido.


Jurisprudencia:Jurisprudencia:Es la interpretación de la ley hecha Es la interpretación de la ley hecha

por los jueces.por los jueces.““Conjunto de normas jurídicas que Conjunto de normas jurídicas que

emanan de las sentencias dictadas por emanan de las sentencias dictadas por los tribunales.” Definición de Zorraquin.los tribunales.” Definición de Zorraquin.

““El conocimiento de las cosas divinas El conocimiento de las cosas divinas y humanas, la ciencia de lo justo y de lo y humanas, la ciencia de lo justo y de lo injusto.” definición de Justiniano.injusto.” definición de Justiniano.


Valor jurídico de la jurisprudencia:Valor jurídico de la jurisprudencia:La Jurisprudencia muestra la sapiencia y La Jurisprudencia muestra la sapiencia y dedicación del juez. Hay decisiones que dedicación del juez. Hay decisiones que merecen todo el respeto jurídico, merecen todo el respeto jurídico, aunque no provengan del Tribunal aunque no provengan del Tribunal Supremo de Justicia.Supremo de Justicia.

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