Aksjeselskaper og ansvarlige selskaper

Forelesninger i selskapsrett, våren 2016

Disposisjonens punkt 6-16

v/ førsteamanuensis dr. juris

Margrethe Buskerud Christoffersen

6. SELSKAPERS

RETTSSUBJEKTIVITET

Om selskapets evne til å påta seg rettigheter og forpliktelser, samt

deltakernes ansvar for selskapets forpliktelser

6.1 HVA ER RETTSUBJEKTIVITET?

• Rettsregler er knyttet til subjekter – hvem har krav og

hvem kan holdes ansvarlig for krav

• Problemstillingen er i hvilken utstrekning et selskap

har slik rettssubjektivitet

– Rettsevne: evne til å ha rettigheter og forpliktelser

– Rettslig handleevne: evne til å stifte rett og påta seg ansvar

– Partsevne: part i rettssak jf. tvisteloven § 2-1 (prosessuelt)

• Både AS, ASA og ANS er egne rettssubjekter

– Virkningene må avgjøres i relasjon til den enkelte regel

– Deltakerne kan likevel ha ansvar for selskapets forpliktelser

6.2 AKSJESELSKAPER

AKSJESELSKAPET ER ET EGET

RETTSSUBJEKT

• Materielt

– Eier eiendelene – f.eks registrert eier (grunnbok)

– Ansvarlig for forpliktelser

• Prosessuelt

– Partsevne i tvister

• Konsekvenser

– Rt. 1994 s. 1002 – mulig med strafferettslig utroskap fra

selskap hvor man eier 100 % av aksjene

– Rt. 2003 s. 198 – ok at testamentsvitne var ansatt i AS hvor

testator eide alle aksjene

AKSJEEIERE HEFTER IKKE FOR

SELSKAPETS FORPLIKTELSER

• Ingen av aksjeeierne har personlig ansvar for

selskapets forpliktelser jf. asl § 1-1 (2)

– Må avgjøres ut fra avtalen som stifter selskapet

– Det kreves holdepunkter for at begrenset ansvar er avtalt jf.

Rt. 1983 s. 1401 (Tøttavangen)

• Konsekvenser

– Prinsipp om begrenset heftelse jf. asl § 1-2 (1)

– aksjeeierne hefter ikke for mer enn de har tegnet seg for jf.

asl § 1-2 (2) («kjøpesummen» for aksjene)

– Motstykket – kreditorene må kunne få realistisk informasjon

om selskapets økonomiske stilling

UNNTAK: IDENTIFIKASJON MELLOM

SELSKAP OG AKSJEEIER • Betyr at selskap og aksjeeier ses under ett – den enes

rettsstilling beror på den andres

• I enkelte tilfeller vil det bli foretatt identifikasjon –

gjennomskjæring av aksjeselskapsformen

• Ved rene omgåelsessituasjoner

– Eksempel: AS er stiftet for å omgå et forbud som påhviler stifteren,

som konkurranseforbud, forsikringssvindel

• Både lovgiver og Høyesterett identifiserer ved behov

– RG 2007 s. 411 - ubegrunnet søksmål, aksjeeier måtte dekke

sakskostnader

• Må løses ut fra den enkelte regel – er det reelle grunner for å

identifisere?

– Mest aktuelt at aksjeeier blir ansvarlig for selskapets forpliktelser

AKSJEEIER KAN BLI ANSVARLIG FOR

SELSKAPSETS FORPLIKTELSER

• Gjennom erstatningsreglene hvis aksjeeier har

opptrådt uaktsomt

– Følger direkte av aksjeloven § 17-1

• Ansvarsgjennombrudd (selskapsrettslig

identifikasjon)

– Lite praktisk i norsk rett

– Antatt mulig ved underkapitalisering jf. Rt. 1996 s. 672

(Kongeparken) og det er

• utilbørlig overfor kreditorene å opprettholde ansvarsbegrensningen

• Sammenblanding mellom selskapene som gjør at selskapsformene

ikke fortjener vern

– normalt culpa i slike sammenhenger

MER OM ANSVARSGJENNOMBRUDD

• Ot.prp nr. 23 (1996-1997) s. 177

• overlater til teori og praksis, mest aktuelt i konsernforhold og

ifht erstatningsansvar, ikke medkontrahent

• Rt. 2010 s. 306 (Hempel)

– HR presiserer utgangspunktet (punkt 69): grunnleggende

prinsipp at aksjeeier ikke kan holdes ansvarlig, men at det

kan stille seg annerledes for «den aksjeeier som har faktisk

styring og kontroll med datterselskap» i

forurensningsforhold

– Uenighet om begrunnelse for identifikasjon – enten konkret

tolkning av miljølovgivningens pliktregler eller et eksempel

på selskapsrettslig ansvarsgjennombrudd

6.3 ANSVARLIGE SELSKAPER

RETTSSUBJEKTIVITET JF. SEL § 2-1

• Det ansvarlige selskap er et eget rettssubjekt

– ANS kan påta seg rettigheter og forpliktelser

– Deltakerne kan bare disponere over eiendeler etter avtale

med selskapet eller øvrige deltakere

– ANS kan være part i tvister

• Selskapet ikke eget skattesubjekt

• Større grad identifikasjon mellom selskap og

deltakere

– f.eks i relasjon til straffereglene (utroskap)

DELTAKERNE ER ANSVARLIG FOR

SELSKAPETS FORPLIKTELSER

• Både selskapet og deltakerne er ansvarlige

for selskapets forpliktelser

– Selskapet, kan forfølges av kreditorer jf. sel § 2-1

– Deltakerne er solidarisk ansvarlig jf. sel § 2-4

• Skritt overfor selskapet har virkning overfor

deltakerne

– Tvangsgrunnlag

– Avbrudd av foreldelsesfrist

DELTAKERANSVARET JF. SEL § 2-4

• Solidaransvar (første ledd)

– av hensyn til selskapets kredittverdighet,

– likestilling av kreditorer

• Kreditor må som utgangspunkt søke dekning

hos selskapet først (2. ledd)

– lett form for subsidiær solidaritet, beneficium

ordinis

• Kan avtale delt deltakeransvar (3. ledd)

– Må være registrert

REGRESS – SEL § 2-5

• Hovedformål – dele gjeldsansvaret likt på

deltakerne

• Innfriende deltaker kan kreve hele beløpet av

selskapet (første ledd)

• Alternativt kreve dekning hos de andre

deltakerne, minus egen andel (annet ledd)

– En deltakers andel som ikke gjøres opp fordeles

på de øvrige

7. STIFTELSE AV SELSKAPER

Vilkår og virkninger knyttet til stiftelse og registrering i

foretaksregisteret

7.1 AKSJESELSKAPER

INNGÅENDE REGLER OM STIFTELSE

• Aksjeloven kapittel 2

– Skal legge til rette for drift av selskap med

begrenset ansvar

• Regler som beskytter stifterne

– Stifter, tegner, aksjeeier, aksjonær, deltaker, eier

• Regler som beskytter kreditorer

• Krav om å definere rammene for selskapets

virksomhet – i vedtektene

STIFTERNES ETABLERING AV

SELSKAPET

• Stifterne oppretter et stiftelsesdokument

– asl. § 2-1

– Krav til innholdet i § 2-2 – 2-4

– Avtalen om å etablere et selskap jf asl § 2-9

– Den enkelte stifter tegner aksjer («kjøper» andeler)

• Stifterne må enes om vedtektene jf asl § 2-2

– Selskapets «grunnlov»

– Angir formålet og rammene for selskapet

– Forplikter selskapets organer

• Krav om praktisk informasjon om etableringen i

stiftelsesdokumentet – asl § 2-3

AKSJEINNSKUDDET

(BETALINGEN FOR AKSJENE)

• Selskapet må ha en viss startkapital

– aksjekapital på minst kr. 30.000 jf. asl § 3-1

– Trygghet for kreditorer som vil handle med selskapet

• Aksjekapitalen fremgår av stiftelsesdokumentet

– Det totale beløpet fordeles på antall aksjer (asl § 2-3 2 og

3)

– Hver stifter forplikter seg til å betale sin andel

• Aksjeinnskudd kan gjøres opp ved

– Kontantbetaling

– Motregning med eksisterende gjeld

– Tingsinnskudd: andre eiendeler enn penger (asl § 2-4 – 2-

8)

• Detaljerte regler for oppgjør i § 2-11 flg

TIDSPUNKTET FOR STIFTELSEN AV

SELSKAPET

• Undertegning av stiftelsesdokumentet jf § 2-9

• Når selskapet er stiftet er selskapet selvstendig

rettssubjekt

– Rt. 1993 s. 902 (Bossplan)

– Dog begrensninger i rettslig handleevne frem til registrering

• aksjeeierne er forpliktet overfor hverandre

– Modifikasjoner

• Forutsetning at lovens regler er fulgt (asl § 2-10 (1)

• Ugyldighetstilfeller jf § 2-10 (2)

• Mangler ved tingsinnskudd jf § 2-14

REGISTRERING AV SELSKAPET I

FORETAKSREGISTERET

• Registrering gir publisitet og notoritet

• Et selskap må være registrert innen 3 måneder etter

stiftelsen

– hvis ikke er tegnerne ubundet jf. § 2-18

• Selskapet får et organisasjonsnummer

– Sentral informasjon om selskapet meldes fortløpende og

offentliggjøres

– Kreditorer og andre kan gjøre seg kjent med

selskapet/holde seg orientert

VIRKNINGENE AV REGISTRERING

• Et nystiftet selskap må jf. asl § 2-20 1.ledd

registreres før det får

– rettsevne (kan stå som eier av rettigheter)

– rettslig handleevne (kan forplikte seg i kontrakter)

• Rt. 2006 s. 26 (Obela)

– Unntak: rettigheter og forpliktelser som følger av

stiftelsesdokumentet eller lov

• Hvis det pådras forpliktelser før registrering

– de som pådro dem er personlig ansvarlig (§ 2-20 2. ledd)

• Medkontrahenten kan på nærmere vilkår gå fra

avtale med uregistrert selskap (3. ledd)

– Se Rt. 1992 s. 1430 (Blandkjenn)

7.2 ANSVARLIGE SELSKAPER

STIFTELSE AV ANSVARLIGE

SELSKAPER

• Samme hovedlinjer som aksjeselskaper

– selskapsavtale jf sel § 2-3

– registrering i Foretaksregisteret jf fregl. § 3-4 (1)

nr. 1 og 2

• Ikke like strenge krav til stiftelsen, mindre

konsekvenser av å etablere selskapet

– Deltakerne hefter uansett jf. § 1-2 første ledd a)

jf. 1-1 første ledd og § 2-4 første ledd

– intet minstekrav til kapital

8. SELSKAPETS DELTAKERE OG

KREDITORER

Nærmere om forholdet mellom selskapet,

deltakerne og kreditorene – herunder noen

grunnleggende selskapsrettslige prinsipper

8.1 AKSJESELSKAPER

AKSJENE

• Asl § 3-1 (1)

– Aksjekapitalen skal være fordelt på en eller flere

aksjer

– aksjeeiers rettigheter og forpliktelser er knyttet til

disse

• Asl § 3-1 (2)

– Aksjene skal ha et pålydende – lyde på like stort

beløp

– Aksjekapital/antall aksjer = pålydende

AKSJEEIERNE

• Fysiske eller juridiske personer

• Aksjeeierne skal fremgå av aksjeeierbok

– jf asl § 4-5 eller

– verdipapirregister jf asl § 4-4

• Få eller mange

• Kjennskap til hverandre eller ukjente

• Felles eller individuelle mål

• Finansielle eller andre måsetninger

AKSJEEIERES FORPLIKTELSER OG

RETTIGHETER

• Forpliktelser overfor selskapet

– Plikt til å yte aksjeinnskudd jf asl § 1-2 (2)

(hovedforpliktelsen)

– Biforpliktelser – må utledes av det enkelte aksjeeierforhold

• Rettigheter i selskapet

– Økonomiske – rett til utbetalinger (utdelinger)

– Forvaltningsrettigheter – rett til å medvirke til beslutninger;

møte og stemme på generalforsamling

– Disposisjonsrettigheter – selge eller kjøpe aksjer

– Terminologi - eiendomsrettsbegrepet

• Majoritet-, minoritet og individualrettigheter

LIKHETSPRINSIPPET

• Et grunnleggende krav om likebehandling av

aksjeeiere jf asl § 4-1 (1)

– Alle aksjer gir lik rett i selskapet

– Unntak i 2. ledd – aksjeklasser

– Aksjeeierne skal sikres en lik og rimelig adgang til

å nyte godt av selskapets virksomhet ut fra

aksjens verdi

• Preger tolkning av lovbestemmelser og

vedtak av selskapets organer

AKSJEEIERDEMOKRATI

• Flertallsprinsipp – asl § 5-17

– Hver aksje gir en stemme – flertallet bestemmer

• Unntak – preseptoriske regler om

minoritetsbeskyttelse

– Som følge av utfordringer knyttet til å være i

mindretall (alltid nedstemt ved uenighet)

– Regler som beskytter øvrige aksjeeieres

økonomiske og forvaltningsmessige interesser

• Krav om granskning jf § 5-25

• Endring av vedtekter krever 2/3 flertall (§ 5-18)

FORBUD MOT MYNDIGHETSMISBRUK

• Forbud mot myndighetsmisbruk i asl §§ 6-28 og 5-

21

– For styret og generalforsamlingen

• Selskapsorganene må ikke foreta seg noe

– som er egnet til å gi enkelte aksjeeiere

– urimelige fordeler

– på andre aksjeeieres eller selskapets bekostning

• Overfor andre aksjeeiere

– Ikke enhver forskjellsbehandling rammes – må være

urimelig

• Overfor selskapet

– Majoriteten tilgodeses med midler som tilhører selskapet

– Rt. 1995 s. 1026 (Sandakergården)

KREDITORVERN – BESKYTTELSE AV

SELSKAPETS KAPITAL

• Konsekvens av at aksjeeierne har begrenset ansvar

for selskapets forpliktelser

– Kreditorene er prisgitt selskapets faktiske økonomi

• Kreditorene må kunne stole på at informasjon i

foretaksregisteret er korrekt

– Begrensede muligheter for å rette opp i feil som er registrert

– Eksempel: aksjeeier har blitt forledet til å tegne aksjer

• Aksjeeierne må ikke kunne tappe selskapet på

kreditorenes bekostning

– Strenge krav til forvaltning av kapitalen og til muligheter for

utdeling

OFFENTLIGHETSPRINSIPP

• Alle kan gjøre seg kjent med vedtekter,

årsregnskap mv

– Aksjeeiere får følge med

– Potensielle investorer får reelt

beslutningsgrunnlag

– Kreditorer får kunnskap om reell stilling

LOJALITETSFORPLIKTELSER

• Virksomheter er basert på samarbeid, også

de som skjer i aksjeselskapsform

– Generelt streng lojalitetsplikt i samarbeidsforhold

• Aksjeeiere kan ha lojalitetsplikt overfor

hverandre og selskapet

– I mindre selskaper er aksjeeierne ofte knyttet til

virksomhetsutøvelsen

– Eiere av store andeler kan påvirke verdiene til de

øvrige

8.2 ANSVARLIGE SELSKAPER

ANDELER OG DELTAKERE

• Selskapsandeler

– Sel § 2-2 og 2-28

– Må være minst to andeler jf sel § 1-1 (1)

• Selskapsdeltakerne

– Eierne av selskapsandelene jf sel § 2-2

– Fysiske og juridiske personer jf sel § 2-2 (1)

– Skal angis i selskapsavtalen jf sel § 2-3 82) b)

DELTAKERNES INNSKUDDSPLIKT

• Ingen innskuddsplikt ved oppstart etter

selskapsloven

– Selskapet trenger ikke ha egen kapital

• Innskuddsplikt kan avtales jf sel. § 2-6 (1)

• Kan følge forutsetningsvis av avtale mellom

deltakerne

DELTAKERNES FORPLIKTELSER

• Deltakerne hefter solidarisk for selskapets

forpliktelser jf § 1-2 og § 2-4

– Personlig, direkte og ubegrenset ansvar

– Kan fravikes i avtale

• Plikt til å delta i forvaltningen av selskapet

– Det følger implisitt av selskapsforholdet

– Kan innebære plikt til å yte arbeidsinnsats

DELTAKERNES RETTIGHETER

• Rettigheter

– økonomiske – få begrensninger på utdelinger

– Forvaltningsrettigheter – stor innflytelse

– Disposisjonsrettigheter krever avtale jf § 2-28

• Forholdet mellom deltakerne

– Alle har rett til overskudd og plikt til å dekke

underskudd

– Fordeling av egenkapitalen ved uttreden,

utelukkelse og oppløsning

GRUNNLEGGENDE PRINSIPPER

• Enstemmighetsprinsipp jf sel § 2-12 (1)

– Med mindre annet er avtalt krever vedtak

enstemmighet

– Vanlig å avtale flertallskrav av effektivitetshensyn

LOJALITETSPLIKT

• Den alminnelige kontraktuelle lojalitetsplikten

• Deltakerne har plikt til

– å samarbeide for å fremme selskapets formål

– på en slik måte at den enkelte deltaker må avstå fra å

utnytte deltakelsen i selskapet til å skaffe seg selv urimelige

fordeler

– på selskapet eller de andre deltakernes bekostning

• Grunnlag for forpliktelser, moment ved tolkning av

lov og avtaler

• Handleplikter og unnlatelsesplikter

9. AVTALEVERKET

9.1 SELSKAPSRETTEN – DEL AV

OBLIGASJONSRETTEN

• Selskapsdeltakelse er basert på frivillig inngåtte

avtaler mellom aksjeeiere/selskapet – Stiftelse

– Senere tegning/kjøp av andeler

– Senere omdannelser og endringer i selskapets kapital

• Avtalene supplerer lovgivningen

– Tilpasset det enkelte selskap

• Alminnelige avtale- og kontraktsrettslige regler gjelder

som et utgangspunkt

– Vedtakelse, tolkning og sensur, misligholdsbeføyelser

SÆRTREKK VED AVTALER SOM

STIFTER SELSKAP

• Vedtekter i AS og og selskapsavtale i ANS

– Spesielt at disse binder deltakerne + konstituerer selskapet,

dvs skaper et nytt rettssubjekt

– Regulerer forholdet mellom deltakerne + forholdet deltaker

og selskap

– Angir formålet med selskapet – binder styret og

generalforsamling

• Her gjelder en del særlige regler som begrenser

alminnelige obligasjonsrettslige prinsipper

9.2 AKSJESELSKAPER

VEDTEKTER (1)

• Binder selskapet og aksjeeierne

– Selskapets organer må handle innenfor vedtektenes

grenser (styret, generalforsamling)

– Eksisterende og fremtidige aksjeeiere

• Formelle krav i aksjeloven til vedtakelse

– Stiftelsen: del av stiftelsesdokumentet jf asl § 2-2

– Endringer: krever 2/3 flertall jf asl § 5-18 (avgitte og

representerte stemmer)

• Krav til innholdet

– § 2-2 – minimumskrav– f.eks angivelse av virksomhet

(formål)

– Resten valgfritt, f.eks forkjøpsrett

VEDTEKTER (2)

• Varierer hvorvidt loven kan fravikes i vedtektene

– Står ofte angitt i loven – ellers må det vurderes

– Generelt – regler som beskytter kreditorer/tredjemenn kan

sjelden fravikes

– Regler som angir rettigheter for aksjeeiere – kan ofte

fravikes med mindre dette strider mot grunnleggende

prinsipper (likhetsprinsipp, forbud mot myndighetsmisbruk)

– Lovstridig vedtektsbestemmelse er ugyldig

• Registreres i foretaksregisteret

– Forutberegnelighet for tredjemenn

VEDTEKTER – SELSKAPSFORMÅLET

• Angivelse av selskapets virksomhetsområde

– Visst kra om spesifisering

– Eksempel: «kjøp og utleie av næringseiendom»

• Vurdering av om en disposisjon er innenfor

– Alminnelige tolkningsprinsipper

– Omfatter tiltak i «rimelig forbindelse» med den angitte

virksomheten jf. Rt. 1032 s. 739

– Må vurdere selskapets samlede virksomhet

AKSJEEIERAVTALER

• Avtaler mellom aksjeeier – bindende for dem som

inngår den (uoppsigelige)

– Ikke bindende for selskapets organer

– Ikke bindende for nye aksjeeiere

• Normalt skriftlige, men intet krav

• Kan regulere aksjeeiernes

– forvaltnings-, disposisjons- og økonomiske rettigheter

• Varierer hvor omfattende de er

– Kan bero på styrkeforhold mellom aksjeeiere

• Reguleres av alminnelige avtalerettslige prinsipper

– Strid med lov eller vedtekter gir ugyldighet

FORHOLDET MELLOM VEDTEKTER

OG AKSJEEIERAVTALER

• Fordel ved aksjeeieravtaler

– enklere vedtakelsesprosess

– avtalefriheten går lenger enn vedtektsfriheten

• Eks: minoritet får rett til å utpeke styremedlemmer

• Fordel ved vedtekter

– aksjeeieravtalen må gjennomføres

selskapsrettslig for at den skal få selskapsrettslige

virkninger (inn i vedtekter, stemmes etter)

– Altså ikke så effektivt vern som vedtekter

9.3 ANSVARLIGE SELSKAPER

SELSKAPSAVTALEN

• Sel § 2-3 – minimumskrav

– Skriftlig, datert, signert av alle

– Angivelse av formål samt formalia

• Tilsvarer til dels vedtekter + stiftelsesdokument

– Mer uformell – mindre krav i loven (kun § 2-3)

– Kan ikke endres uten at alle er enige jf. sel § 2-3 (1)

– Ikke krav om vedtak fra selskapsmøtet (men skjer ofte)

– Ikke krav om registrering

• Loven kan i stor grad fravikes ved avtale

– Sel § 1-4

– § 2-4, 2-6 og 2-12 viser til selskapsavtalen, andre til avtale

10. FINANSIERING AV

SELSKAPER

10.1 AKSJESELSKAPER

EGEN- OG FREMMEDFINANSIERING

• Egenfinansiering

– Det aksjeeierne bidrar med selv

– Ved stiftelsen, senere innskudd og opptjente midler

• Fremmedfinansiering

– Fra eksterne kilder

– Typisk: langsiktige og kortsiktige lån, kreditt

– Ikke lovregulert – alminnelige kontraktsregler mellom

selskap og finansinstitusjon

• Finansielle instrumenter jf asl kap. 11

– Innslag av både egen- og fremmedfinansiering

SELSKAPETS EGENKAPITAL

• Sentralt begrep i aksjeloven – fra regnskapsretten

– Eiendeler minus gjeld (nettoformuen)

– Enkelt: Det aksjeeierne sitter igjen med hvis selskapet ble

oppløst, og all gjeld ble innfridd

– Størrelsen avgjør om aksjeeierne kan få utdelt verdier fra

selskapet og handlefriheten

• Innskutt egenkapital (rskl. § 6-2 C I): Aksjekapitalen

• Opptjent egenkapital (rskl. § 6-2 C II):

– Påvirkes av resultatet hvert over (overskudd/underskudd)

– Kalt «annen egenkapital» og ulike fond

• Bundet og fri egenkapital

– Aksjekapital jf asl § 3-1, fond jf asl § 3-2 og 3-3 vs annen

EK

Egenkapital – balanseregnskap

Eiendom 20.000 000 Aksjekapital 5.000 000

Bankinnskudd 5.000 000 Opptjent egenkapital 8.000 000

Bil 500 000 Gjeld 12.500 000

25.500 000 25.500 000

Krav om forsvarlig egenkapital

• Aksjeloven § 3-4

– Krav om forsvarlig egenkapital og likviditet

– Ut fra risiko og omfang av virksomheten

– Den reelle verdien av eiendelene (ikke balanseført)

• Handleplikt hvis egenkapitalen er for lav jf asl § 3-5

– Påhviler styret

– Generalforsamlingen skal treffe beslutning for å bedre EK

• Tiltak for å bedre egenkapital:

– Styrke aksjekapitalen

– redusere gjeld

– bedre likviditet

KAPITALFORHØYELSE

• Endring av aksjekapitalen – i vedtektene

– Beslutninger treffes av generalforsamlingen

• Emisjon ved nytegning jf asl §§ 10-1 – 10-19

– Tilførsel av ny kapital, ved utstedelse av nye aksjer

– Tilbud til alle aksjeeiere – eller rettet mot enkeltpersoner

(sml asal: kan rette tilbud til almennhenten)

– Fortrinnsrett for aksjeeiere, kan fravikes jf asl § 10-4 og 10-

5

• Fondsemisjon jf asl § 10-20

– Omdisponering av fri egenkapital til bunden kapital, ingen

tilførsel av nye midler

– Pålydende økes eller nye aksjer utstedes

– Styrker soliditeten i selskapet

FINANSIELLE INSTRUMENTER (1)

• Berører selskapets kapital

– Generalforsamling har beslutningsmyndighet

– Kontraktsmessig forpliktelse overfor en tredjeperson

– Sentral faktor: kreditorer får oppgjør før aksjeeiere

• Lån med rett på aksjer jf asl § 11-1

– Selskapet forplikter seg til å utstede aksjer som oppgjør for

lån/mot ytterligere innskudd (warrants)

– Opsjon for kreditor til å bli aksjeeier – påvirker renten

• Lån m/ særlige vilkår jf asl § 11-14

– Størrelsen på renten beror på utviklingen i selskapet – hvor

mye utbytte får aksjeeierne

– Kreditor slipper å ta risikoen med å tegne aksjer

FINANSIELLE INSTRUMENTER (2)

• Tegningsrettsaksjer jf asl § 11-10

– Aksje + rett til å kreve utsted flere aksjer mot innskudd

(opsjon for innehaver)

– Forutsetter kapitalforhøyelse

• Tegningsrettigheter jf asl § 11-12

– Rett til å kreve aksjer uten at den er knyttet til aksje eller lån

– Finansieringsordning + incentiv for f.eks ansatte (opsjon)

• Ansvarlig lånekapital

– Kreditor aksepterer å få oppgjør etter alle andre kreditorer,

men før aksjeeiere

– Gjerne høy rente pga usikkerheten for kreditor

10.2 ANSVARLIGE

SELSKAPER

KAPITALSITUASJONEN

• Egen- og fremmedfinansiering

• Ingen kapitalkrav

– Vanlig at deltakerne skyter inn kapital for at

selskapet skal kunne disponere over egne midler

– Reguleres gjerne i selskapsavtalen

• Selskapet kan ta opp lån

– Deltakerne blir ansvarlige for selskapets

låneopptak

11. DELTAKERNES RETT TIL

SELSKAPSFORMUEN –

UTDELINGER

11.1 AKSJESELSKAPER

UTGANGSPUNKTER

• Formålet med å stifte et selskap/kjøpe andeler er

som oftest å tjene penger

– Avkastning – tilgang til overskudd som aksjeeier

– Gevinst – ved salg av aksjene

• Aksjeeierne må respektere grunnleggende

prinsipper

– Likhetsprinsipp mellom aksjeeiere – minus ved aksjeklasser

– Kreditorvern

• Samme utgangspunkt, men strengere regler i AS,

ikke i ANS

– Som følge av ulike heftelsesform og ansvarsforhold

BEGRENSNINGER I RETT TIL

UTDELINGER TIL AKSJEEIERE

• Grunnleggende utgangspunkt: ikke adgang til å dele

ut bunden egenkapital

– aksjekapital + fond jf. asl § 3-1 flg

– Buffer for overføringer til aksjeeiere – kreditorer får først

• Aksjeloven § 3-6 – utdeling av fri egenkapital skal

skje etter særskilte regler

– Utbytte asl § 8-1

– Fusjon asl kap. 13

– Fisjon asl kap. 14

– Oppløsning asl kap. 16

– Egne regler om gaver og kredittstillelse,§ 8-6 + 8-7

UTDELINGSBEGREPET I ASL § 3-6

• Definisjonen – enhver overføring av verdier som

kommer aksjeeierne direkte eller indirekte til gode

• Objektiv verdioverføring (sml. forretningsmessig

avtale)

– Rene overføringer eller gunstige avtaler (misforhold)

• Må ha sammenheng med det å eie aksjer

– Se Rt. 1995 s. 1026, Sandakergården

– Gunstig leiekontrakt mellom selskapet og aksjeeier ble ikke

ansett å skyldes aksjeeierforholdet (men slektskap mellom

aksjeeiere)

• Må ha kommet aksjeeieren til gode direkte/indirekte

– Også familiemedlemmer/selskaper

VILKÅR FOR UTDELINGER

• Asl § 8-1 – angir utbyttegrunnlaget – grensen for

alle typer utdelinger

• Tilstrekkelig fri egenkapital jf. § 8-1 første ledd

– Det skal være igjen netto eiendeler som gir dekning for

selskapets bundne egenkapital (bunden kapital i behold)

– Baseres på balansen ved sist godkjente årsregnskap

– Regler om utdeling før og etter balansedagen

• I tillegg skal det være igjen forsvarlig egenkapital og

likviditet jf. § 3-4, se § 8-1, 4. ledd

– Ellers ville styrets handleplikt oppstå umiddelbart

GJENNOMFØRING AV UTDELINGER

• Saksbehandling jf asl § 8-2

– Styret legger frem forslag for generalforsamlingen

(aksjeeierne) som beslutter endelig

– Etter regnskapsavleggelsen eller ekstraordinært

• Sanksjon ved ulovlig utdeling

– Restitusjonsplikt jf asl § 3-7 (1)

• Ikke overfor mottaker i god tro

– Erstatningsansvar for medvirker jf asl § 3-7 (2) og eventuelt

§17-1

KONSERNBIDRAG

• Overføring av overskuddslikviditet i konsern fra et

selskap til et annet jf. asl § 8-5

• Skattemessig motivert jf skatteloven § 10-2 og 10-4

• Jevner ut overskudd og underskudd, reduserer skatteplikt

• Konsern jf asl 1-3

– et selskap (mor) har bestemmende innflytelse over et annet

(datter)

– Alltid bestemmende innflytelse hvis mor eier mer enn 50 %

eller for øvrig beslutter styresammensetning

• Samme vilkår som utbytte jf asl § 8-5

GAVER JF ASL § 8-6

• Gjelder andre overføringer enn utdelinger

• Selskapet kan gi gaver til allmennyttige formål, av

mindre betydning og leilighetsgaver jf. 1 og 2. ledd

– Innenfor selskapets formål

– Rt. 1922 s. 272 (Freia) – innenfor formål selv om gaven

bare indirekte og i det lange løp vil tjene selskapsinteressen

• Andre gaver reguleres av 3. ledd (hovedregelen)

– krever 100 % tilslutning av aksjeeiere

– Krever fri egenkapital som ved utdelinger

• Sanksjon ved ulovlig gave

– Gaveløfte bortfaller – restitusjon (også ved god tro)

KREDITT OG SIKKERHETSSTILLELSE

TIL AKSJEEIER

• En fordel for en aksjonær – risiko for selskapet

– Ikke nødvendigvis en verdioverføring

– Viktig at beslutningen blir kritisk vurdert

• Aksjeloven § 8-7

– Hjemmel og begrensning

• Vilkår

– Innenfor utbyttegrunnlaget jf asl § 8-1

– aksjeeier må stille betryggende sikkerhet

• Sanksjoner

– Restitusjonsplikt jf § 8-11 for mottaker (godtro-

begrensning)

– Erstatningsansvar jf § 8-11 (2)

KAPITALNEDSETTELSE

• Nedsettelse av aksjekapital kan besluttes av

aksjeeierne jf asl kapittel 12

– Endre pålydende eller innløsning av aksjer

– Innenfor utbyttegrunnlaget jf. § 8-1

– 2/3 flertall, må endre vedtekter

• Til nærmere angitte formål jf asl § 12-1

– Tapsdekning

– Utdeling til aksjeeiere

– Avsetning til fond

SÆRLIGE AVTALER MELLOM

SELSKAPET OG AKSJEEIER

• Gyldighetsregel i asl § 3-8

– Krav om godkjennelse fra generalforsamlingen av avtaler

med aksjeeiere mfl.

– Hvis selskapets ytelse > 10 % av aksjekapitalen

• Skal hindre overføring til aksjeeier

– beskytter minoritet, støtter likebehandling

– beskytter kreditorer

– Supplerer utbyttereglene som rammer skjeve avtaler

• Unntak fra krav om samtykke

– Avtalen inngår i vanlig virksomhet, vanlige vilkår

– Godkjennelse foreligger som følge av andre regler

11.2 ANSVARLIGE

SELSKAPER

UTDELINGER

• Mindre problematisk med utdelinger

– ikke generelt forbud i selskapsloven

– Svakere kreditorvern – men kreditorene kan forholde seg til

deltakerne

• Deling av overskudd/underskudd

– Skal skje likt for deltakerne jf sel § 2-25, med mindre annet

er avtalt (praktisk ved ulike innskudd)

• Godtgjørelse for arbeidsinnsats jf sel § 2-26

• Begrensninger i utbetalingsrett jf § 2-26

– ikke til fortrengsel for kreditorer eller til deltakere som ikek

har gjort opp innskudd (av hensyn til deltakerne selv)

– Ikke hvis det skader selskapet eller kreditorenes interesser

12. ORGANISASJON - PERSONGALLERIET

- FORVALTNING AV SELSKAPET

12.1 OVERSIKT

AKSJESELSKAPER

Selskapet AS

aksjeeier

aksjeeier B aksjeeier A

Styret

(x, y, z)

Daglig

leder Økonomi-

ansvarlig

Saksbe-

handler

100%

50% 50%

Revisor

General-

forsamlingen

Bedriftsforsamling

ANSVARLIGE SELSKAPER

Selskapet

ANS

Daglig

leder Økonomi-

ansvarlig

Saksbe-

handler

Deltaker B Deltaker A

Styret

(x, y, z)

50% 50%

Revisor

Selskaps-

møtet

GRUNNLEGGENDE HENSYN

- Effektiv forvaltning

- Hensynta konsekvenser av ansvarsformen

- Forskjeller på AS og ANS

- Ivaretakelse av ulike interesser

- Eiere

- Vinningsformål

- Likebehandling

- Kreditorvern

- Ansatte

12.2 ANSVARLIGE SELSKAPER

DEN ENKELTE DELTAKER

- Eier deler av selskapet

- Solidaransvar med selskapet

- Deltakerforvaltning jf. Sel § 2-20

- Deltakerne kan foreta handlinger som er naturlige og

rimelige i løpende drift

- Utover dette – krever samtykke fra de øvrige

- Begrensninger

- Kjennskap til at andre deltakere har motsatt seg

- Det er valgt styre eller daglig leder i selskapet

- Avvikende avtale

- Må hensynta den alminnelige lojalitetsplikten

SELSKAPSMØTET

- Obligatorisk organ

- Øverste myndighet i selskapet jf § 2-8 (1)

- Løse regler om saksbehandling jf. § 2-11

- Deltakelse – deltakere og evt ansatte jf. § 2-9

- Stemmerett mv jf. § 2-12

- Kun deltakere

- Krav om enstemmighet

- Fravikelige regler

- Mulig med ugyldige vedtak

STYRET

- Forvaltnings- og tilsynsorgan

- Valgfritt jf. Sel § 2-13

- Ansvarlig for den alminnelige forvaltningen

av selskapet

- Velges av selskapsmøtet

- Saksbehandlingsregler basert på asl.

- Mest vanlig i store selskaper

DAGLIG LEDER

- Ikke obligatorisk

- Ansvar for daglig ledelse jf. Sel § 2-18

- Unntatt saker av uvanlig art eller av stor

betydning

- Regler tilsvarende asl.

12.3 AKSJESELSKAPER

DEN ENKELTE AKSJEEIER

- Eier alle eller en del av aksjene i selskapet

- Innflytelse (rettigheter og forpliktelser) og

representasjonsrett beror på

- antall aksjeeiere

- størrelse på aksjepost

- Ingen formell rolle – ikke forvalteransvar/rett

- Utøvelse av aksjeeiermyndighet skjer formelt

på generalforsamlingen

GENERALFORSAMLINGEN (I)

- Asl. Kapittel 5 – obligatorisk organ

- Ikke en fast forsamling – det enkelte møte

- Internt organ – representerer ikke utad

- Detaljerte regler – kan fravikes ved enighet jf. Asl § 5-

7

- Ordinær og ekstraordinær generalforsamling

- Selskapets øverste myndighet

- Alt som ikke er lagt til andre organer

- Kan gi pålegg, omgjøre vedtak og kreve full info.

- Kan avsette aksjeeiervalgte styremedlemmer

GENERALFORSAMLINGEN (II)

- Detaljerte innkallings- og møteregler jf. Asl. §§ 5-8

– 5-16

- Viktig for å sikre transparens, likebehandling samt

gjennomtenkte beslutninger

- Stemmerett og kapitalrepresentasjon

- Hver aksje gir en stemme jf. Asl § 5-3

- Ofte stemmerettsbegrensninger

- Ikke habilitetsregler

- Flertallsprinsipp

- Av hensyn til beslutningsdyktighet

- Lovfestede og vedtektsfestede krav om kvalifisert flertall

GENERALFORSAMLINGEN (III)

- Forbud mot myndighetsmisbruk jf. Asl § 5-

21

- Beslutninger som er egnet til å gi en aksjeeier en

urimelig fordel, på selskapets eller andre

aksjeeieres bekostning

- Rt. 1995 s. 1026 (Sandakergården)

- Søksmål mot ugyldige beslutninger jf. Asl.

§§ 5-22 – 5-24

- Rettsmiddel for kontroll med lovligheten av gf’s

beslutninger

STYRET (I)

- Obligatorisk organ - del av selskapets ledelse

- Asl kapittel 6 – regler om:

- Styrets sammensetning

- Velges/fjernes av Generalforsamlingen

- Ansatterepresentasjon jf asl. § 6-4

- Saksbehandling

- Habilitetsregler

- Beslutninger

- Vervet

STYRET (II)

- Styrets forvaltningsansvar jf. Asl. § 6-12 og

tilsynsansvar jf. § 6-13

- Krav om forsvarlig organisering

- Oppfølgning av økonomiforhold

- Instruksjons- og omgjøringsrett

- Selskapets drift skal være i samsvar med lovgivning

og vedtektene

- Herunder formålet med selskapet

- Lovpålagte oppgaver

- Handleplikt (§ 3-5), samtykke til aksjeerverv (§ 4-16)

- Godtgjørelse fra gf. – ikke andre jf § 6-17

DAGLIG LEDER

- Ikke obligatorisk i AS, men ASA (asl § 6-2)

- Både organ og ansatt

- Myndighetsområde

- Rett og plikt til å stå for daglig ledelse

- Ikke saker av uvanlig art eller stor betydning

- Må følge styrets pålegg og retningslinjer

- Regler om inhabilitet og myndighetsmisbruk

- Asl §§ 6-27 og 6-28

BEDRIFTSFORSAMLINGEN

- Asl. § 6-35 og asal. §§ 6-35 – 6-38

- Krav ved mer enn 200 ansatte

- Oppgaver

- Velger styre

- Føre tilsyn med styret

- Uttalelser om årsregnskap

13 REPRESENTASJON AV

SELSKAPER

13.1 OVERSIKT

• Juridiske personer kan ikke handle selv

• Legale stedfortredere – lovbestemt

representasjonsevne

– Representere

– Tegne firma/signaturrett for selskapet – binder selskapet i

avtaleforhold

– Organkompetanse vs legitimasjon

• Prokura jf. prokuraloven

– Kan gis av styret

– Kan opptre på vegne av selskapet – ikke fast eiendom

• Fullmakt jf. Avtaleloven kapittel 2

LEGITIMASJON VS RETT

• Problemstilling

– I hvilke situasjoner kan selskapet bli forpliktet selv

om representanten mangler kompetanse

– Myndighetsoverskridelse

• Eksterne og interne forhold

• Selskapsrettslige regler tilsvarende

avtaleloven § 11 (1)

13.2 AKSJESELSKAPER

REPRESENTASJON

- Styret - Asl. § 6-30

- Representerer selskapet utad

- Signatur/firmategningsrett

- Fullmakt fra styret til å tegne firma jf Asl. §

6-31

- Styremedlem, daglig leder, navngitt ansatt

- Daglig leder – asl § 6-32

- Kan representere på sitt myndighetsområde

LEGITIMASJON (I)

- Asl. § 6-33 - styret, fullmektig eller daglig leder kan forplikte selskapet

utover sin rett

- godtroende tredjemann

- Subjektive forhold hos tredjemann

- Tredjemann beskyttet med mindre han forstod eller burde

forstått at myndighet var overskredet + strid med redelighet

å gjøre disposisjonen gjeldende

- Selskapet har bevisbyrden

- merk fregl. § 10-1; registrerte opplysninger kan forutsettes

kjent

LEGITIMASJON (II)

- Myndighetsoverskridelser som er omfattet

- Handling i strid med instruks, utenfor kompetanseområde

- Omfatter disposisjoner og meddelelser jf. Rt. 2006/268

(Panfish)

- Unntak

- Legale skranker, f.eks krav om vedtektsendring

- Særtilfelle – strid med lovens funksjonsfordeling

- Rt. 2015/600 (boligsameie, eierseksjonsloven § 43)

- Uttalelser om forståelsen av asl § 6-33, basert på ordlyd, forarbeider

og juridisk teori

- Trolig ikke unntak for handlinger som krever godkjennelse av annet

organ i sin alminnelighet

13.3 ANSVARLIGE SELSKAPER

REPRESENTASJON

- Reguleres i sel. § 2-21

- Deltakerne

- Styret jf. annet ledd

- Representasjons- og firmarett hvis opprettet

- Daglig leder

- Representasjonsrett innenfor myndighetsområdet

- Avtalte begrensninger for styre + deltakere

- Hvilke personer som kan signere, at det skal skje

i fellesskap (eneste mulige)

LEGITIMASJON

- Sel. § 2-22

- Første ledd – avtalte begrensninger

- må være registrert for å kunne påberopes, evt må

medkontrahent ellers ha vært i ond tro

- Annet ledd – myndighetsoverskridelser

- Kan ikke påberopes overfor godtroende

- Gjelder handlinger fra deltaker, styre og

daglig leder

14. OVERDRAGELSE AV

ANDELER

14.1 AKSJESELSKAPER

AKSJEN SOM FORMUESRETTIGHET

• Formålet med å eie aksje er normalt å tjene

penger

– Avkastning – utdelinger

– Gevinst – realisasjon av aksjen

• Aksje er en formuesrettighet

– kan stiftes, endres, overdras, herunder være

gjenstand for kreditorbeslag

– Salg reguleres av kjøpsloven – forutsatt i kjl § 81

– Overgang reiser selskapsrettslige og

kjøpsrettslige spørsmål

ADGANG TIL Å OMSETTE AKSJER

• Hensyn

– Aksjen er en formuesrettighet – eier råder fritt

– Selskapet kan ha behov for nye investorer – enklere hvis

det er enkelt å selge aksjen

– Endring i eiersits kan være negativt for selskapet, kreditorer

og andre aksjeeiere

• Loven utgangspunkt

– ASA: fri omsettelighet jf. asal § 4-15 (enkelt for investorer)

– AS: fri omsettelighet, med begrensninger jf. asl § 4-15

– Sml ANS: ikke adgang til å overdra andeler

• Andre løsninger kan vedtektsfestes

MODIFIKASJONER I PRINSIPPET OM

AKSJERS FRIE OMSETTELIGHET

• Asl § 4-15

– Styret skal samtykke til aksjeerverv (1)

– Aksjeeiere har forkjøpsrett (2)

• Andre regler kan vedtektsfestes

– Vanlig med omsetningsbegrensninger

• Erverver av aksjer må melde fra om ervervet

til selskapets styre jf asl § 4-12

– For at styret kan ivareta ulike rettighetshaveres

interesser

(i) KRAV OM SAMTYKKE TIL

ERVERVER FRA STYRET

• Lovens utgangspunkt er at styret skal samtykke til

aksjeerverv jf asl § 4-15 (2) og 4-16 flg.

– Samtykke skal gis ved erverv fra nærstående

• Samtykke kan nektes ved saklig grunn jf § 4-16 (2)

– Skal vurderes ut fra hva som er selskapets interesse

– Eks: Holde konkurrenter ute, hindre høy konsentrasjon av

aksjer

• Sentrale dommer

– Rt. 1999 s. 1682 – Østlendingen (saklig grunn)

– Rt. 2013 s. 241 – Stangeskovene (ikke saklig grunn)

KRAV TIL SAMTYKKE (FORTS)

• Domstolene er forsiktige med å overprøve styrets

vurdering

– Det kreves «forholdsvis tungtveiende grunner» for å sette til

side samtykkenektelse (Østlendingen)

– Men domstolene kan prøve om oppgitte grunner er

forankret i selskapets virksomhet (Stangeskovene)

• Virkningene av nektelse reguleres av § 4-17

– Ulike alternativer – formål å unngå tap på erververs hånd

(ii) VEDTEKTSFESTEDE

PERSONKLAUSULER

• Vilkår i vedtektene om at nye aksjeeiere må ha visse

egenskaper jf asl § 4-18

– Kvalifikasjonskrav

– Kvantitative begrensninger (kan vedtektsfeste regler om

konsolidering av nærstående aksjeeiere)

• Styret skal nekte samtykke ved manglende

overholdelse av vedtektenes krav

• Salg til noen som ikke oppfyller vilkårene – selskapet

kan kreve tvangssalg (annet ledd)

(iii) FORKJØPSRETT TIL AKSJER

• Aksjeloven § 4-19 flg

– Inntrer for aksjeeiere når eierskifte er inntrådt

– Styret skal varsle aksjeeierne (§ 4-20)

– Aksjeeierne må melde fra innen tidsfrist

• Forholdsvis rett for alle aksjeeiere (§ 4-22)

• Innløsningssum baseres på virkelig verdi jf.

asl § 4-23 (2)

– Utgangspunkt avtalt pris

OVERGANG AV RETTIGHETER SOM

UTLEDES AV AKSJEN

• AS: skjer ved registrering i aksjeeierbok,

– Asl § 4-2, full kongruens

• ASA:

– Selgers rettigheter opphører ved bindende avtale

om salg,

– Erververs rettigheter oppstår ved registrering, jf.

Rt. 1966 s. 1120 (Polaris).

– Dvs periode hvor ingen kan stemme, med mindre

noe annet er avtalt jf. asal § 4-2

14.2 ANSVARLIGE

SELSKAPER

OVERDRAGELSESFORBUD

• Andeler i ANS er ikke overdragelige jf sel § 2-28

– Deltakerne skal ha kontroll på hvem som er medansvarlig

for forpliktelser

– Kan gjøres unntak i selskapsavtalen eller i selskapsmøte

– Deltakers kreditorer likevel beslagsadgang jf deknl. § 2-2

• Hvis salg av andel

– § 2-30 – erverver trer inn i forpliktelser, men avhender

hefter fortsatt

– Regressadgang

• Motstykket: Deltaker har rett til uttreden med 6

måneders varsel

15. MISLIGHOLD, UGYLDIGHET

OG SANKSJONER I

AKSJESELSKAPER

Manglende overholdelse av forpliktelser – konflikter –

løsningsalternativer – sanksjoner

15.1 OBLIGASJONSRETTSLIGE UTGANGSPUNKTER

UTGANGSPUNKTER

• Mislighold og ugyldighet i obligasjonsretten

– Manglende overholdelse av partenes rettigheter

og forpliktelser

– Sanksjoner

• Selskapsretten – avtalebasert og lovregulert

– Flere involverte parter

– Flere typer forpliktelser

– Andre grunnlag for forpliktelser

– Andre konsekvenser av manglende overholdelse

AKSJESELSKAPER

Selskapet AS

aksjeeier

aksjeeier B aksjeeier A

Styret

(x, y, z)

Daglig

leder Økonomi-

ansvarlig

Saksbe-

handler

100%

50% 50%

Revisor

General-

forsamlingen

Kreditor Bedriftsforsamlingen

PARTSKONSTELLASJONER

• Tillitsmenn og selskapet

• Deltakere og selskapet

• Deltakerne i mellom

– Særtilfelle, mellom ny og tidligere deltaker,

kjøpsloven gjelder

MISLIGHOLD I SELSKAPSRETTEN

• Grunnlag for å utlede rettigheter og forpliktelser

– Lov

– Ulovfestede prinsipper

– Vedtekter/Selskapsavtale

– Aksjeeieravtale/uformelle avtaler mellom deltakere

• Nødvendig å fastlegge forpliktelsenes innhold

– Tolkning, utfylling og evt. sensur

• Ulike former for mislighold

– truffet rettsstridig vedtak

– inngått en rettsstridig avtale

– Begått rettsstridig handling

SANKSJONER/LØSNINGER VED

MISLIGHOLD

• De klassiske sanksjonene:

– Heving/ugyldighet

– erstatning

• Frivillig salg av aksjer/andeler

– Dog med lovregulerte eller vedtektsfestede

omsetningsbegrensninger

LOVREGULERTE SANKSJONER

• Konflikter skal kunne løses – aksjeeiere er gitt

rettigheter for å kunne ivareta sine interesser

– Økonomiske; rett til utbytte

– Organisatoriske; omgjøringsmuligheter, rett til å kreve

granskning

• Konkrete gjenopprettingstiltak - restitusjon til

selskapet

– Utbytte i strid med kriteriene i asl § 8-1

– Ulovlig vederlag i strid med asl § 8-7

• Generelle alternativer for å avvikle samarbeidet

• Innløsning/utløsning av deltaker

• oppløsning av selskap

15.2 PARTENES ALMINNELIGE

FORPLIKTELSER

AKSJEEIERES ALMINNELIGE

FORPLIKTELSER

• Hovedforpliktelse

– Gjøre opp innskuddsforpliktelsen

– Ikke noe annet han «må»

• Hvis han møter på generalforsamlingen

– Overholde generalklausulen om

myndighetsmisbruk jf. Asl § 5-21

• Generelle krav/biforpliktelser

– Opptre forsvarlig – forutsatt i asl § 17-1

– Den alminnelige lojalitetsplikten

STYREMEDLEMMERS ALMINNELIGE

FORPLIKTELSER

• Representant for selskapet – ivareta dettes

interesser

• Forvaltningsansvaret

• Tilsynsansvaret

• Lojalitetsplikt – ikke sette egne interesser

foran selskapets (forretningsmuligheter)

15.3 GRUNNLAGET FOR

RETTIGHETER OG

FORPLIKTELSER

- Grunnlag og fastleggelsen av innholdet

TOLKNING AV VEDTEKTER

• Alminnelige tolkningsprinsipper, særlig vekt

på ordlyd

– Får betydning for mange

• Rom for å se hen til forarbeider, formål og

lojalitet

– Rt. 1994 s. 471

– Rt. 2012 s. 1628 (Nordavis)

• Lojalitetskravet ble avgjørende ved tolkning av

bestemmelse om stemmerettsbegrensninger

SENSUR AV VEDTEKTER

• Avtaleloven § 36 får antagelig analogisk

anvendelse

– forarbeider, teori

– asl. § 4-15 (4)

• Den alminnelige lojalitetsplikten

AKSJEEIERAVTALER

• Tolkning og utfylling basert på alminnelige prinsipper

– Vekt på ordlyd, men også andre faktorer

• Mislighold

– Alminnelige sanksjoner for partene

– Ikke selskapsrettslige virkninger

• Ugyldighet

– Alminnelige avtalerettslige regler

– Hvis strid med aksjeloven eller vedtekter – ugyldig

• Rt. 1995 s. 46 (Nimbus)

15.4 AKTUELLE MISLIGHOLD

OG KONFLIKTSITUASJONER

AKSJEEIERES MISLIGHOLD

• Myndighetsmisbruk overfor

minoritetsaksjeeier på generalforsamling

– Inngåelse av avtale som overfører verdier til hans

eget selskap

• Bruk av tingsinnskudd som har lavere verdi

enn opplyst

• Motarbeide selskapets virksomhet ved

negativ omtale, konkurrerende virksomhet

• Omgåelse av stemmerettsbegrensninger

STYREMEDLEMMERS MISLIGHOLD

• Manglende overholdelse av handleplikten i

asl § 3-5

• Mangelfulle kontrollrutiner i selskapet

– Åpner for avgiftsjuks

• Utnytter kunnskap om forretningsmulighet

fått fra selskapet til egen vinning

• Mislighold kan anses begått av

styremedlemmet personlig eller

styret/selskapet

15.5 LØSNINGSALTERNATIVER

OG SANKSJONER

INNLØSNING AV AKSJEEIER ETTER

EGET KRAV • Asl § 4-24; rett til innløsning ved tungtveiende

grunner

– Myndighetsmisbruk

– Annen aksjeeiers misbruk av innflytelse

– Alvorlig og varig motsetningsforhold

– Ulovfestede prinsipper? Rt. 2000 s. 931 (Inco)

• Unntak i annet ledd hvis vesentlig skade for

selskapet eller det utpekes en kjøper

– Selskapet kan evt overta aksjene jf. fjerde ledd

• Aksjeeier får tilgang til selskapskapitalen

• Lempeligere vilkår kan vedtektsfestes

UTLØSNING AV AKSJEEIER MOT

HANS VILJE

• Asl § 4-25 – aksjeeier kan bli utløst

– Krenket selskapsforholdet vesentlig

– Alvorlig og varig motsetningsforhold vedrørende

driften (RG 2004 s. 790, 14-181301TVI-OTIR/06)

– Andre tungtveiende grunner

• Unntak – det finnes en kjøper (3. ledd)

• Generalforsamlingen vedtar etter forslag fra

styret

OPPLØSNING AV SELSKAPET

• Asl § 16-19

• Krav fra aksjeeier overfor domstolene

– Myndighetsmisbruk + særlige grunner taler for

oppløsning

• Ikke så praktisk

HEVNING/UGYLDIG AVTALE

• Avtale om aksjetegning

– Ugyldighet kan påberopes frem til registrering jf.

Asl § 10-2 – kreditorhensyn begrenser

– Praktisk ved avtale om tingsinnskudd

• Aksjeeieravtale

– Alminnelige avtalerettslige prinsipper

• Selskapsforholdet

– Innløsning, utløsning og oppløsning

UGYLDIGE VEDTAK

• Generalforsamlingsvedtak – asl. § 5-22

– Loven definerer ikke ugyldighetsgrunnene

– Vedtak i strid med materiell og personell kompetanse –

ugyldig

– Saksbehandlingsfeil – ugyldig ved innvirkning

• Styrevedtak

– Ugyldighet basert på alminnelige prinsipper

– Beslutninger i strid med loven

– Kan ikke påberopes overfor godtroende tredjemann

ERSTATNINGSANSVAR (I)

• Asl. § 17-1

– Culpaansvar

– Suppleres av ulovfestede prinsipper

• Styremedlemmers uaktsomhet

– Handler i strid med lov eller vedtekter

– Setter egne interesser foran selskapets

– Skal mye til før feilslått risikovurdering er uaktsom

• Deltakers uaktsomhet

– Stemme for ulovlig eller skadelig vedtak

ERSTATNINGSANSVAR (II)

• Selskapets krav basert på asl § 17-1

– Selskapet kan fremme krav hvis selskapsinteressen er

rammet - ikke bare en enkeltkreditor (men kreditorer

generelt)

• Rt. 1993 s. 1399 (Ytternes)

• Tredjemenn som har lidt tap kan fremme krav etter

§ 17-1

– Krav som utgjør andel av selskapets tap, står tilbake for

selskapets krav (§ 17-6)

– aksjeeiere kan fremme krav på selskapets vegne (§ 17-4)

16. MISLIGHOLD OG

UGYLDIGHET I ANS

ANSVARLIGE SELSKAPER

Selskapet

ANS

Daglig

leder Økonomi-

ansvarlig

Saksbe-

handler

Deltaker B Deltaker A

Styret

(x, y, z)

50% 50%

Revisor

Selskaps-

møtet

Kreditor

16.1 GRUNNLAG FOR MISLIGHOLD

• Lovpålagte forpliktelser

– Konkurranseforbud i sel. § 2-23

• Alminnelige prinsipper – lojalitetsplikten

• Selskapsavtalen

– Tolkes i samsvar med alminnelige prinsipper,

merk lojalitetsplikten står sterkt

– Avtaleloven § 36 gjelder

16.2 LØSNINGSALTERNATIVER

OG SANKSJONER

UTLØSNING AV DELTAKER ETTER

EGET KRAV

• Oppsigelse med 6 måneders frist – sel. § 2-32 (1)

– Ingen krav til grunn

– Kan fravikes i avtale – kan sensureres

• Utløsning på særlig grunnlag – sel § 2-32 (2)

– Øyeblikkelig virkning – krav innen rimelig tid

– tre alternative vilkår – vanskelig å fortsette samarbeidet

• Virkninger

– Får ut en andel av selskapets verdi

– Hefter overfor kreditorer, med mindre fritak

– Regressregler overfor andre deltakere

UTLØSNING PÅ SELSKAPETS

INITIATIV

• Sel § 2-36 (1)

– Fire alternative vilkår – tungtveiende grunner

• Selskapsmøtet treffer vedtak, evt. fremmes

krav overfor domstolene

• Ugyldighetssøksmål mot vedtak er mulig

OPPLØSNING AV SELSKAPET

• Sel § 2-37 (1)

– Enstemmighet på selskapsmøtet

• Sel § 2-37 (2)

– Krav fra en deltaker – vesentlig mislighold,

tungtveiende grunner

• Avviklingen sel §§ 2-38 – 2-41

– Forpliktelser betales eller sikres

HEVING OG UGYLDIGHET

• Alminnelige obligasjons- og avtalerettslige

regler

– Få begrensninger

ERSTATNINGSANSVAR

• For selskapet

– Lite praktisk, bedre å gå på deltakerne

• For andre – sel. § 2-43

– deltakerne

– styret/daglig leder