司法試験

重要事項習得講義

刑事訴訟法～伝聞証拠

平成23年 解説・解答例

LU15947

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無 料 公 開 講 座

重 要 事 項 完 成 講 義 ～ 刑 事 訴 訟 法 ～ 伝 聞 証 拠

今 回 は 平 成 ２ ３ 年 度 司 法 試 験 の 論 文 試 験 の 刑 事 系 第 ２ 問 （ 刑 事 訴 訟 法 ） の 問

題 の う ち ， 伝 聞 証 拠 に 関 す る 設 問 ２ を 取 り 扱 い ま す 。

平 成 ２ ７ 年 ８ 月 ２ ２ 日

Ｌ Ｅ Ｃ 専 任 講 師 矢 島 純 一

＊ 矢 島 ゼ ミ 開 講 の お 知 ら せ

平 成 ２ ８ 年 １ 月 ９ 日 （ 土 ） か ら 同 年 ４ 月 下 旬 ま で の 毎 週 土 曜 日 に 矢 島 ゼ ミ を

実 施 す る 予 定 で す 。 毎 回 ６ 時 間 程 度 で ， 司 法 試 験 の 論 文 試 験 と 短 答 試 験 に 合

格 を す る た め に 必 要 な 対 策 を 徹 底 的 に し て い く 内 容 と な っ て い ま す 。 ゼ ミ の

内 容 の 詳 細 は ， ９ 月 上 旬 か ら 中 旬 く ら い に 新 規 発 行 さ れ る 司 法 試 験 の 中 上 級

用 の Ｌ Ｅ Ｃ パ ン フ レ ッ ト に 掲 載 す る 予 定 で す 。

な お ， 矢 島 ゼ ミ を 受 講 す る に は ， 原 則 と し て ， 重 要 事 項 完 成 講 座 （ 重 完 ）

の 「 知 識 編 」 と 「 論 文 過 去 問 分 析 徹 底 分 析 編 」 を 受 講 し て い る こ と が 必 要 と

な る 予 定 で す 。

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＊ Ｈ ２ ３ 司 法 論 文 伝 聞 証 拠 ・ 本 問 に お け る 伝 聞 性 の 検 討 対 象 の 一 覧

但 し ， 答 案 に す る と き は 共 通 項 を 見 つ け て ま と め て 論 じ な い と 時 間 不 足 に

な る お そ れ が あ る 。

１ 捜 査 報 告 書 １

( 1 ) 捜 査 報 告 書 全 体

→ 伝 聞 証 拠 ， 伝 聞 例 外 は 326 の 同 意 が な い の で 321Ⅲ の 真 正 作 成 供 述

( 2 ) Ｂ の メ ー ル 全 体

→ Ｂ の メ ー ル に あ る Ｂ の 供 述 は ， Ｂ が 知 覚 ， 記 憶 ， 表 現 し た 内 容 た る 事

実 が 要 証 事 実 と な り ， そ の 要 証 事 実 を 証 明 す る た め に ， そ の 供 述 の 内

容 の 真 実 性 の 立 証 が 要 求 さ れ る も の で あ る と き は 伝 聞 証 拠 に 当 た り 原

則 証 拠 能 力 否 定 ， 伝 聞 例 外 と し て は ， 同 意 が な い の で 321Ⅰ ③

→ 321Ⅰ ③ の 要 件 は ， (ｱ)供 述 不 能 ， (ｲ)必 要 不 可 欠 性 ， (ｳ)絶 対 的 特 信 情

況

→ 本 問 で は ， (ｱ )供 述 者 Ｂ 死 亡 ， (ｲ )甲 乙 が 黙 秘 ， (ｳ)Ｂ が 結 婚 を 前 提 と

し た 交 際 相 手 の Ａ 女 に 嘘 を つ い て ま で 自 身 が 犯 罪 に か か わ っ た 事 実 を

供 述 す る と は 考 え ら れ ず 特 に 信 用 す べ き 情 況 で の 供 述 が さ れ た と い え

る 。 ま た ， 一 本 杉 の 周 辺 で Ｖ 女 の 死 体 が 発 見 さ れ る な ど Ｂ の 供 述 内 容

が 客 観 的 事 実 と 整 合 す る こ と か ら Ｂ の 供 述 が 特 に 信 用 す べ き 情 況 で な

さ れ た こ と を 推 知 で き る 。

→ 具 体 的 な Ｂ の メ ー ル に あ る 供 述 が 伝 聞 証 拠 に 当 た る か は 以 下 の と お り

要 証 事 実 ご と に 検 討

( 3 ) Ｂ の メ ー ル の う ち 「 死 体 遺 棄 に 関 す る 犯 罪 事 実 の 存 在 」 を 要 証 事 実 と

す る 部 分 ア Ｂ が 甲 乙 と 共 に Ｖ 女 の 死 体 遺 棄 を し た 事 実 の Ｂ の 供 述 部 分

→ 伝 聞 証 拠 ， 例 外 は 同 意 が な い の で 321Ⅰ ③

イ Ｂ の 供 述 に 含 ま れ る 甲 ・ 乙 が Ｂ に 死 体 遺 棄 を 依 頼 す る 旨 の 甲 ・ 乙 の 供

述 部 分

→ 精 神 状 態 の 供 述 と し て 非 伝 聞

→ 甲 乙 の こ れ ら 各 供 述 が 非 伝 聞 だ と し て も ， こ れ ら が Ｂ の 伝 聞 供 述 に 含

ま れ て い る 点 で 伝 聞 証 拠 。 伝 聞 例 外 要 件 は 前 記 (2)で 満 た し て い る こ

と を 述 べ て い る 。

注 ： こ の 甲 の 供 述 部 分 は 非 伝 聞 だ が ， 伝 聞 証 拠 で あ る Ｂ の 供 述 に 含 ま れ る

も の な の で ， Ｂ の 供 述 が 前 記 ( 2 )に よ り 3 2 1Ⅰ ③ の 要 件 を 満 た す こ と で

証 拠 能 力 が 認 め ら れ る 。

( 4 ) Ｂ の メ ー ル の う ち 「 殺 人 に 関 す る 犯 罪 事 実 の 存 在 」 を 要 証 事 実 と す る

部 分

ア 甲 が Ｖ 女 を 殺 害 し た 旨 の 甲 の 供 述 部 分

→ 第 1 伝 聞 過 程 で あ る Ｂ の 供 述 に 含 ま れ る 再 伝 聞 証 拠

→ 第 1 伝 聞 過 程 の Ｂ の 供 述 に 証 拠 能 力 が 認 め ら れ る こ と は 前 記 (2)で 述

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べ た と お り

→ 例 外 は 326 の 同 意 が な い の で ， 甲 と の 関 係 で は 324Ⅰ 準 用 ・ 322 で ，

乙 と の 関 係 で は 324Ⅱ 準 用 ・ 321Ⅰ ③

注 ： 3 2 4Ⅰ ・ Ⅱ は 「 被 告 人 以 外 の 者 の ･ ･ ･供 述 で 」 と な っ て い る が ， 被 告 人

の 供 述 に も 準 用 さ れ る と 解 さ れ て い る 。

イ 乙 が Ｖ 女 を 殺 害 し た 旨 の 乙 の 供 述 部 分

→ 第 1 伝 聞 過 程 で あ る Ｂ の 供 述 に 含 ま れ る 再 伝 聞 証 拠

→ 第 1 伝 聞 過 程 の Ｂ の 供 述 に 証 拠 能 力 が 認 め ら れ る こ と は 前 記 (2)で 述

べ た と お り

→ 例 外 は 326 の 同 意 が な い の で ， 乙 と の 関 係 で は 324Ⅰ 準 用 ・ 322 で ，

甲 と の 関 係 で は 324Ⅱ 準 用 ・ 321Ⅰ ③

注 ： 解 答 例 で は 上 記 ア と イ を ま と め て 書 い て い る 。

２ 捜 査 報 告 書 ２ ( 1 ) 捜 査 報 告 書 全 体

→ 伝 聞 証 拠 ， 例 外 は 326 の 同 意 が な い の で 321Ⅲ の 真 正 作 成 供 述

( 2 ) メ ー ル ② － １ ・ ２ の 甲 Ｂ の 供 述 → 甲 Ｂ 間 で 死 体 遺 棄 に つ い て の 報 酬 の 支 払 請 求 に 関 す る メ ー ル が 存 在 す

る こ と を 情 況 証 拠 （ 甲 ら が 死 体 遺 棄 を し た と い う 主 要 事 実 を 推 認 さ せ

る 間 接 事 実 ） と し て 用 い る こ と に 意 味 が あ る の で ， 供 述 の 内 容 の 真 実

性 を 立 証 す る 必 要 の な い 非 伝 聞

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＊ 用 語 確 認 要 証 事 実 と 立 証 趣 旨

・ 要 証 事 実 と は ， 証 明 の 対 象 と な る 事 実 を い い ， こ れ に は 実 体 法 的 事 実 と 訴 訟 法 的 事

実 と が 含 ま れ る 。 実 体 法 的 事 実 の 例 と し て は ， 構 成 要 件 該 当 事 実 ， 処 罰 条 件 に 関 す る 事 実 な ど 犯 罪

事 実 に 関 す る 事 実 や ， 責 任 能 力 が な い な ど 法 律 上 犯 罪 の 成 立 を 妨 げ る 事 実 ， 心 神 耗

弱 な ど 法 律 上 刑 の 加 重 減 免 の 理 由 と な る 事 実 ， 刑 の 酌 量 減 軽 や 執 行 猶 予 の 条 件 と な

る 事 実 な ど 犯 罪 事 実 以 外 の 事 実 も 含 ま れ る 。 訴 訟 法 的 事 実 の 例 と し て は ， 訴 訟 条 件 に 関 す る 事 実 ， 証 拠 能 力 や 証 拠 の 証 明 力 に

関 す る 事 実 な ど が あ る 。

・ 立 証 趣 旨 と は ， 証 拠 調 べ 請 求 の 際 に ， 証 拠 と 証 明 す べ き 事 実 と の 関 係 を 具 体 的 に 明

示 し た も の を い う （ 規 則 1 8 9Ⅰ 参 照 ）。 規 則 1 8 9 条 1 項 は ，「 証 拠 調 べ の 請 求 は ， 証

拠 と 証 明 す べ き 事 実 と の 関 係 を 具 体 的 に 明 示 し て ， こ れ を し な け れ ば な ら な い 。」

と 規 定 し ， 証 拠 調 べ 請 求 を す る 当 事 者 に 立 証 趣 旨 の 明 示 を 要 求 し て い る 。

実 務 で は ， 立 証 趣 旨 を 証 拠 等 関 係 カ ー ド に 記 載 す る こ と が 多 い が ， そ の 記 載 は か

な り 簡 略 化 さ れ て い る 。 例 え ば ， 殺 人 被 告 事 件 の 場 合 だ と ， 目 撃 者 の 員 面 調 書 や 検

面 調 書 の 立 証 趣 旨 を 「 犯 行 目 撃 状 況 等 」 と 記 載 す る こ と が 多 い 。 犯 行 現 場 の 実 況 見

分 を し た 結 果 を 記 載 し た 実 況 見 分 調 書 の 立 証 趣 旨 は 「 犯 行 現 場 の 状 況 」 と 記 載 さ れ

る こ と が 多 い 。 凶 器 と し て 使 用 さ れ た 出 刃 包 丁 の 立 証 趣 旨 は 「 出 刃 包 丁 の 存 在 及 び

形 状 」 と 記 載 さ れ る こ と が 多 い 。

司 法 試 験 の 論 文 試 験 の 問 題 文 で は ， 立 証 趣 旨 が か な り 具 体 的 に 記 載 さ れ て い る

の で ， 要 証 事 実 （ 証 明 の 対 象 と な る 事 実 ） が 記 載 さ れ て い る の と ほ と ん ど 変 わ り が

な い こ と が 多 い 。 た だ し ， そ う と は い え な い 事 例 の 出 題 も あ る た め ， そ の よ う な 事

例 で は ， 伝 聞 証 拠 の 該 当 性 を 判 断 す る 前 提 と し て ， 問 題 文 に 示 さ れ た 立 証 趣 旨 か ら

要 証 事 実 を 確 定 し た 上 で 問 題 と な る 証 拠 の 伝 聞 該 当 性 を 判 断 し て い く こ と に な る 。

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〔 ２ ０ １ ５ ． ８ ． ２ １ 版 〕 ＊ 以 下 は 考 え 方 の 一 例 答 案 に す る と き は 下 線 部 分 を 中 心 に 自 分 が 書 け る 分 量 に 短 く ま と め る 。 こ こ で は 学 習 の 便 宜 上 ， 詳 細 に 論 述 し て い る が ， 特 に ， 下 記 １ ( 1 )は 本 問 の 前

提 問 題 に す ぎ な い の で ， も っ と 短 く ま と め た 方 が よ い 。 設 問 ２ １ 資 料 １ の 捜 査 報 告 書 の 証 拠 能 力

( 1 ) 捜 査 報 告 書 全 体 に つ い て ア ま ず ， 資 料 ① の 捜 査 報 告 書 （「 捜 査 報 告 書 １ 」 と い う ） の 全 体 が 伝 聞

証 拠 と し て 証 拠 能 力 が 否 定 さ れ る か ど う か を 検 討 す る 。 イ 人 の 供 述 は ， そ の 人 の 知 覚 ， 記 憶 ， 表 現 ， 叙 述 の 各 過 程 を 経 て 証 拠 化

さ れ る が ， そ の 各 過 程 に は 誤 り が 入 る 可 能 性 が あ る 。 そ の た め ， 誤 判 防

止 の た め に ， そ の 供 述 を 要 証 事 実 を 立 証 す る た め の 証 拠 に 用 い る に は ，

知 覚 ， 記 憶 等 の 各 過 程 に 誤 り が あ る か が 反 対 尋 問 に よ り テ ス ト さ れ な け

れ ば な ら な い 。 そ こ で ， 伝 聞 証 拠 と は ， 裁 判 所 の 面 前 で の 反 対 尋 問 を

経 て い な い 供 述 で ， 要 証 事 実 を 立 証 す る に は そ の 供 述 の 内 容 が 真 実 で あ

る こ と が 要 求 さ れ る も の を い う と 考 え る 。 あ る 供 述 が 伝 聞 証 拠 に 当 た る

と き は 原 則 と し て 証 拠 能 力 が 否 定 さ れ （ 3 2 0 条 1 項 ）， 刑 訴 法 3 2 1 条 以

下 に 規 定 す る 伝 聞 例 外 の 要 件 を 満 た す と き は 例 外 的 に 証 拠 能 力 が 肯 定 さ

れ る こ と に な る 。 ウ 捜 査 報 告 書 １ の 全 体 す な わ ち 捜 査 報 告 書 の 作 成 者 Ｐ の 供 述 が 伝 聞 証 拠

に 該 当 す る か を 検 討 す る 。 Ｐ の 供 述 は ， Ｐ が ， Ｂ 宅 で 差 し 押 さ え た パ ソ

コ ン に 保 存 さ れ た デ ー タ を 精 査 し Ａ 女 あ て の メ ー ル を 発 見 し て そ れ を 印

刷 し て 添 付 し た 事 実 な ど 捜 査 官 が 五 官 の 作 用 で 事 物 の 状 態 を 認 識 す る

処 分 を し た 結 果 を 記 載 し た も の で ， Ｐ の そ の 供 述 内 容 が 真 実 で あ る こ と

を 立 証 し よ う と す る も の で あ る か ら ， そ の 記 載 事 実 が 要 証 事 実 と な る 。

Ｐ の 供 述 は ， 裁 判 所 の 面 前 で の 反 対 尋 問 を 経 て い な い 供 述 で ， 要 証 事 実

を 立 証 す る に は そ の 供 述 の 内 容 が 真 実 で あ る こ と が 要 求 さ れ る も の と い

う べ き で あ る か ら 伝 聞 証 拠 に あ た り 伝 聞 例 外 の 要 件 を 満 た さ な い 限 り

証 拠 能 力 が 認 め ら れ な い 。 本 件 で は ， 甲 及 び 乙 の 各 弁 護 人 が 捜 査 報 告 書 １ を 証 拠 と す る こ と に

3 2 6 条 の 同 意 を し て い な い た め 他 の 伝 聞 例 外 要 件 を 満 た さ な け れ ば 証 拠

能 力 が 認 め ら れ な い 。 捜 査 報 告 書 １ は ， 捜 査 官 が 五 官 の 作 用 で 事 物 の 状

態 を 認 識 す る 処 分 を し た 結 果 を 記 載 し た も の と し て 検 証 の 結 果 を 記 載 し

た 書 面 に 類 似 す る 書 面 と い え る の で ， 法 3 2 1 条 3 項 に よ り Ｐ が 公 判 廷

で 真 正 作 成 供 述 を す れ ば 捜 査 報 告 書 １ の 全 体 す な わ ち Ｐ の 供 述 の 証 拠 能

力 が 認 め ら れ る 。 ( 2 ) Ｂ の メ ー ル 全 体 に つ い て

ア Ｂ 作 成 の メ ー ル に あ る Ｂ の 供 述 は ， 裁 判 所 の 面 前 で の 反 対 尋 問 を 経 て

い な い 供 述 な の で ， 要 証 事 実 を 立 証 す る に は そ の 供 述 の 内 容 が 真 実 で あ

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る こ と が 要 求 さ れ る も の と い え る と き は 伝 聞 証 拠 に 当 た る こ と に な る 。

そ し て ， Ｂ の メ ー ル に あ る Ｂ の 供 述 は ， Ｂ が 知 覚 ， 記 憶 ， 表 現 し た 内 容

た る 事 実 を 証 明 し よ う と す る も の で あ る か ら ， こ の 事 実 が 要 証 事 実 と な

り ， そ し て ， Ｐ の 供 述 は ， 裁 判 所 の 面 前 で の 反 対 尋 問 を 経 て い な い 供 述

で ， 要 証 事 実 を 立 証 す る に は そ の 供 述 の 内 容 が 真 実 で あ る こ と が 要 求 さ

れ る も の と い う べ き で あ る か ら 伝 聞 証 拠 に あ た り 原 則 と し て 証 拠 能 力

が 認 め ら れ な い 。 Ｂ の メ ー ル は 被 告 人 以 外 の 者 で あ る Ｂ が そ の 供 述 を パ ソ コ ン の メ ー ル

と い う 媒 体 に 文 字 を 打 っ た 供 述 書 で あ り ， 法 3 2 1 条 1 項 1 号 及 び 2 号

の 書 面 に も 当 た ら な い も の で あ る こ と か ら 3 2 1 条 1 項 3 号 の 書 面 に あ

た る 。 し た が っ て ， 3 2 1 条 1 項 3 号 の 各 要 件 す な わ ち ① 供 述 不 能 ， ② そ

の 供 述 が 犯 罪 事 実 の 存 否 の 証 明 に 必 要 不 可 欠 で あ る こ と ， ③ 絶 対 的 特 信

情 況 が 認 め ら れ れ ば 証 拠 能 力 が 認 め ら れ る （ 3 2 1 条 1 項 3 項 ）。 こ れ を 本 問 に み る に ， ① Ｂ は 平 成 ２ ２ 年 ５ 月 ３ 日 に 死 亡 し て お り 供

述 不 能 が 認 め ら れ る 。 ② 本 件 で は 甲 も 乙 も 犯 行 を 否 認 し て お り ， 甲 と 乙

の 犯 人 性 を 基 礎 付 け る 直 接 証 拠 が な い 情 況 に お い て は ， Ｂ の 上 記 供 述 部

分 は 殺 人 死 体 遺 棄 の 事 実 の 証 明 に 必 要 不 可 欠 な も の と い え る 。 ③ Ｂ が 結

婚 を 前 提 と し た 交 際 相 手 の Ａ 女 に 嘘 を つ い て ま で 自 身 が 犯 罪 に か か わ っ

た 事 実 を 供 述 す る と は 考 え ら れ な い こ と か ら ， Ｂ が そ の よ う な 供 述 を Ａ

女 に し た 事 実 は ， Ｂ の 供 述 は 特 に 信 用 す べ き 情 況 で な さ れ た こ と を 基 礎

付 け る も の と い え る 。 ま た ， 一 本 杉 の 周 辺 で Ｖ 女 の 死 体 が 発 見 さ れ る な

ど Ｂ の 供 述 内 容 が 客 観 的 事 実 と 整 合 す る こ と か ら Ｂ の 供 述 が 特 に 信 用 す

べ き 情 況 で な さ れ た こ と を 推 知 で き る 。 こ れ ら の こ と か ら す れ ば ， Ｂ の

供 述 に 絶 対 的 特 信 情 況 が 認 め ら れ る 。

( 3 ) Ｂ の メ ー ル の う ち 死 体 遺 棄 に 関 す る 供 述 に つ い て ア Ｂ 自 身 の 供 述 部 分 に つ い て

Ｂ 作 成 の メ ー ル ① に 含 ま れ る Ｂ が 甲 と 乙 と 一 緒 に Ｖ 女 の 死 体 を 一 本 杉

ま で 運 ん で 埋 め た 旨 の 供 述 部 分 は ， 検 察 官 が 主 張 す る 立 証 趣 旨 の う ち

「 死 体 遺 棄 に 関 す る 犯 罪 事 実 の 存 在 」 に 対 応 し て い る 。 こ の こ と か ら 立

証 構 造 を ふ ま え て 合 理 的 に 考 え る と ， Ｂ の こ の 供 述 部 分 の 要 証 事 実 は ，

甲 や 乙 が Ｖ 女 の 死 体 を 一 本 杉 ま で 運 ん で 埋 め た と い う 甲 及 び 乙 が Ｖ 女

の 死 体 を 遺 棄 し た 事 実 で あ る と 考 え ら れ る 。 Ｂ の こ の 供 述 部 分 は ， 裁

判 所 の 面 前 で の 反 対 尋 問 を 経 て い な い 供 述 で あ り ， 要 証 事 実 を 立 証 す る

に は そ の 供 述 の 内 容 が 真 実 で あ る こ と が 要 求 さ れ る と い う べ き な の で 伝

聞 証 拠 に 当 た り 原 則 と し て 証 拠 能 力 が 否 定 さ れ る 。 も っ と も ， Ｂ の こ の

供 述 部 分 は ， 前 記 ( 2 )で 述 べ た と お り ， 3 2 1 条 1 項 3 号 の 伝 聞 例 外 要 件

を 満 た す の で 証 拠 能 力 が 認 め ら れ る 。 イ 甲 ・ 乙 の 各 供 述 部 分 に つ い て

メ ー ル ① の 甲 及 び 乙 が そ れ ぞ れ Ｂ に 対 し て 「 手 伝 っ て く れ 」 な ど と Ｖ

女 の 死 体 遺 棄 の 手 伝 い を 依 頼 す る 旨 の 供 述 部 分 の 検 察 官 主 張 の 立 証 趣 旨

は 「 死 体 遺 棄 に 関 す る 犯 罪 事 実 の 存 在 」 で あ り ， 甲 及 び 乙 が Ｖ 女 の 死 体

を 遺 棄 し た 事 実 が 要 証 事 実 で あ る と 考 え ら れ る 。

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こ の よ う な 要 証 事 実 で あ る こ と を ふ ま え て ， 甲 及 び 乙 の 各 供 述 が 伝 聞

証 拠 に 該 当 す る か を 検 討 す る に ， 甲 及 び 乙 が Ｂ に 対 し て 死 体 遺 棄 の 手 伝

い を 依 頼 す る 旨 の 供 述 は ， 過 去 に 発 生 し た 事 実 を 知 覚 ， 記 憶 し て そ れ を

表 現 し た も の で は な く ， 甲 及 び 乙 が そ の 供 述 時 に 内 心 に 抱 い た 死 体 遺 棄

を 手 伝 っ て も ら い た い と の 意 思 を 表 示 す る 供 述 で あ り ， 知 覚 ， 記 憶 の 過

程 を 欠 く 精 神 状 態 の 供 述 で あ る と い え る 。 こ の よ う な 精 神 状 態 の 供 述 は ，

知 覚 ， 記 憶 の 過 程 を 欠 い て 表 現 さ れ る も の で あ る た め ， 知 覚 ， 記 憶 等 の

各 過 程 に 誤 り が 入 る 可 能 性 が 少 な く ， そ の 供 述 を 要 証 事 実 の 立 証 に 用 い

よ う と す る と き に ， そ の 供 述 の 内 容 が 真 実 を 反 対 尋 問 に よ り チ ェ ッ ク す

る 必 要 は な い と 考 え る 。 し た が っ て ， 甲 及 び 乙 の 上 記 供 述 部 分 は 非 伝

聞 で あ る 。 も っ と も ， 上 記 甲 及 び 乙 各 供 述 部 分 は ， そ の 各 部 分 が 非 伝 聞 だ と し て

も ， Ｂ の 知 覚 ， 記 憶 等 の 各 過 程 を 経 て ， 反 対 尋 問 を 経 な い ま ま 証 拠 化

さ れ た も の な の で 伝 聞 証 拠 に あ た る 。 そ し て ， Ｂ の メ ー ル の う ち Ｂ 自

身 の 供 述 を 内 容 と す る 部 分 は ， 被 告 人 以 外 の 者 が 作 成 し た 供 述 書 と し て

3 2 1 条 1 項 3 号 の 要 件 を 満 た す 必 要 が あ る と こ ろ ， 前 記 ( 2 )で 述 べ た と

お り ， そ の 要 件 を 満 た す も の と い え る 。 し た が っ て ， 甲 及 び 乙 の 各 供 述 部 分 の 証 拠 能 力 は 認 め ら れ る

( 4 ) Ｂ の メ ー ル の う ち 殺 人 に 関 す る 供 述 に つ い て Ｂ の メ ー ル の う ち ， 甲 及 び 乙 が Ｖ 女 を 殺 害 し た 旨 の 甲 ・ 乙 の 各 供 述 の

部 分 は ， 検 察 官 が 主 張 す る 立 証 趣 旨 の う ち 「 殺 人 に 関 す る 犯 罪 事 実 の 存

在 」 に 対 応 し て い る 。 こ の こ と か ら 立 証 構 造 を ふ ま え て 合 理 的 に 考 え る

と ， こ れ ら 各 供 述 部 分 の 要 証 事 実 は ， 甲 及 び 乙 が Ｖ 女 を 殺 害 し た 事 実

で あ る と 考 え る 。 そ し て ， こ れ ら 甲 乙 の 各 供 述 部 分 は ， 裁 判 所 の 面 前 で

の 反 対 尋 問 を 経 て い な い 供 述 で あ り ， 要 証 事 実 を 立 証 す る に は そ の 供 述

の 内 容 が 真 実 で あ る こ と が 要 求 さ れ る と い う べ き な の で 伝 聞 証 拠 に 当 た

り 原 則 と し て 証 拠 能 力 が 否 定 さ れ る 。 ま た ， こ れ ら 甲 乙 の 各 供 述 部 分 は ，

甲 や 乙 の 知 覚 ， 記 憶 ， 表 現 ， 叙 述 の 各 過 程 を 経 て い る だ け で な く ， さ ら

に Ｂ の 知 覚 ， 記 憶 等 の 各 過 程 を 経 て ， 反 対 尋 問 を 経 な い ま ま 証 拠 化 さ れ

た も の な の で 再 伝 聞 に あ た る 。 こ の よ う な 再 伝 聞 は ， 伝 聞 供 述 に 関 す

る 3 2 4 条 を 準 用 し て 伝 聞 の 各 過 程 に そ れ ぞ れ 伝 聞 例 外 の 要 件 を 満 た す

場 合 は 証 拠 能 力 が 認 め ら れ る と 考 え る 。 具 体 的 に は ， 上 記 各 供 述 に つ い て は ， 弁 護 人 ら が 取 調 べ に 同 意 し て い

な い の で ， 第 １ 伝 聞 過 程 で あ る Ｂ の 供 述 部 分 に つ い て は ， 法 3 2 1 条 1項 3 号 の 要 件 を 満 た す 必 要 が あ る 。

そ し て ， 第 ２ 伝 聞 過 程 で あ る 甲 乙 の 供 述 の う ち ， 甲 の 供 述 部 分 に つ

い て は ， 被 告 人 自 身 で あ る 甲 と の 関 係 で は 3 2 4 条 1 項 が 準 用 す る 3 2 2条 1 項 ， 共 犯 者 乙 と の 関 係 で は 3 2 4 条 2 項 が 準 用 す る 3 2 1 条 1 項 3 号

の 各 伝 聞 例 外 の 要 件 を 満 た す 必 要 が あ る 。 ま た ， 同 じ く 第 ２ 伝 聞 過 程

で あ る 乙 の 供 述 部 分 に つ い て は ， 被 告 人 自 身 で あ る 乙 と の 関 係 で は 3 2 4条 1 項 が 準 用 す る 3 2 2 条 1 項 ， 共 犯 者 甲 と の 関 係 で は 3 2 4 条 2 項 が 準

用 す る 3 2 1 条 1 項 3 号 の 各 伝 聞 例 外 の 要 件 を 満 た す 必 要 が あ る 。

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こ れ を 本 問 に み る に ， ま ず 第 １ 伝 聞 過 程 の Ｂ の 供 述 部 分 に つ い て は ，

前 記 ( 2 )で 述 べ た の と 同 じ 理 由 で ， 3 2 1 条 1 項 3 号 の 各 要 件 を 満 た す も

の と い え る 。 そ し て ， 第 ２ 伝 聞 過 程 と な る 甲 ・ 乙 の 各 供 述 部 分 は ， 自 己 の 犯 罪 事 実

に 関 す る 供 述 で あ り ， 甲 と 乙 に そ れ ぞ れ 不 利 益 な 事 実 の 承 認 を 内 容 と す

る も の に 当 た り ， 証 拠 と す る に は 任 意 性 が 要 求 さ れ る （ 3 2 2 条 1 項 ）。

そ こ で 検 討 す る に ， 甲 や 乙 は 事 件 発 覚 前 に 友 人 Ｂ に Ｖ 女 の 死 体 遺 棄 の 手

伝 い を 依 頼 す る 状 況 に お い て 前 記 各 供 述 を し て お り ， 甲 や 乙 が 各 供 述 を

外 部 か ら 強 制 さ れ る よ う な 情 況 が 何 ら な く ， 甲 乙 が Ｖ 所 殺 害 の 証 拠 隠 滅

す る た め に 必 死 に Ｂ に 前 記 手 伝 い を 依 頼 し た も の と 考 え ら れ る の で 任 意

性 が 肯 定 で き る 。 よ っ て ， 甲 及 び 乙 の 各 供 述 は 3 2 4 条 1 項 が 準 用 す る

3 2 2 条 1 項 の 要 件 を 満 た す 。 甲 及 び 乙 の 各 供 述 部 分 の 3 2 1 条 1 項 3 号 の 該 当 性 に つ い て は ， ① 甲

及 び 乙 は 事 件 を 黙 秘 し て お り 供 述 不 能 で あ る と い え る し ， ② 他 に 有 力 な

証 拠 も な い 本 件 で は ， 甲 乙 の 各 供 述 が 犯 罪 事 実 の 存 否 の 証 明 に 欠 く こ と

が で き な い も の と い え る 。 ま た ， ③ 前 述 の と お り ， 甲 や 乙 が 各 供 述 を 外

部 か ら 強 制 さ れ る よ う な 情 況 が 何 ら な い 上 に Ｖ 女 の 死 体 遺 棄 の 手 伝 い を

Ｂ に 依 頼 す る 状 況 で 嘘 を つ く 理 由 も な い た め ， 絶 対 的 特 信 情 況 も 認 め ら

れ る 。 し た が っ て ， 3 2 1 条 1 項 3 号 の 要 件 を 満 た す 。 以 上 よ り ， 甲 及 び 乙 の 前 記 各 供 述 は 各 伝 聞 例 外 の 要 件 を 満 た す の で そ

の 証 拠 能 力 が 認 め ら れ る 。 ２ 資 料 ２ の 捜 査 報 告 書 の 証 拠 能 力

( 1 ) 資 料 ② の 捜 査 報 告 書 全 体 に つ い て 資 料 ② の 捜 査 報 告 書 の う ち 司 法 警 察 員 Ｐ の 供 述 を 記 載 し た 部 分 は ， 捜 査

報 告 書 １ と 同 様 の 理 由 で 伝 聞 証 拠 に 当 た り ， そ の 取 調 べ に 同 意 （ 3 2 6 条 ）

が な い 本 件 に お い て は ， 法 3 2 1 条 3 項 に よ り 作 成 者 Ｐ が 公 判 廷 で 真 正 作

成 供 述 を す れ ば 捜 査 報 告 書 １ の 全 体 す な わ ち Ｐ の 供 述 の 証 拠 能 力 が 認 め ら

れ る 。 ( 2 ) メ ー ル ② の Ｂ 及 び 甲 の 各 供 述 部 分 に つ い て

上 記 各 供 述 部 分 が 伝 聞 証 拠 に あ た る か を 検 討 す る 。 検 察 官 は 上 記 メ ー ル

② － １ 及 び 同 ② － ２ を 「 死 体 遺 棄 の 報 酬 に 関 す る メ ー ル の 交 信 記 録 の 存 在

と 内 容 」 と の 立 証 趣 旨 で 証 拠 調 べ 請 求 し て い る 。 検 察 官 は こ の 各 メ ー ル に

よ り 最 終 的 に は 甲 が Ｖ 女 の 死 体 を 遺 棄 し た 事 実 を 立 証 し よ う と し て い る も

の と 考 え ら れ る が ， 資 料 ② に あ る と お り Ｂ 甲 間 で の 死 体 遺 棄 に つ い て の

報 酬 の 支 払 約 束 の や り 取 り が さ れ た こ と を 内 容 と す る メ ー ル が 存 在 す る

こ と を 立 証 す る こ と で ， そ れ を 情 況 証 拠 （ 間 接 事 実 ） の １ つ と し て ， 甲 が

Ｖ 女 の 死 体 を 遺 棄 し た 事 実 を 推 認 す る の に 役 立 て る こ と が で き る 。 し た

が っ て ， 本 問 メ ー ル ② の 要 証 事 実 は ， Ｂ 甲 間 で の 死 体 遺 棄 に つ い て の 報

酬 の 支 払 約 束 に 関 す る や り と り が さ れ た 内 容 の メ ー ル が 存 在 す る こ と で

あ る 。 要 証 事 実 を こ の よ う に 捉 え る と ， こ の メ ー ル に 記 載 さ れ た 甲 及 び Ｂ の 各

供 述 部 分 の 内 容 が 真 実 で あ る こ と を 立 証 す る 必 要 は な い の で ， 当 該 供 述 は

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非 伝 聞 で あ る と 考 え る 。 以 上 よ り ， メ ー ル ② に つ い て は ， 前 記 ２ ( 1 )で 述 べ た 資 料 ② の 捜 査 報 告

書 全 体 に つ い て 3 2 1 条 3 項 に 基 づ き Ｐ が 真 正 作 成 供 述 を す れ ば 証 拠 能 力

が 認 め ら れ る 。 以 上

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