¿QUÉ MATERIAS SON ARBITRABLES?

Katty Mendoza MurgadoProfesora de la Pontificia Universidad Católica del

Perú

ANTECEDENTES

Ley Modelo elaborada por la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional- Ley Modelo CNUDMI/UNCITRAL.

Ley de Arbitraje de España.

3

EL ARBITRAJE EN EL PERÚ

Reconocimiento constitucional Constitución de 1979 Constitución de 1993, art. 139.1 Constitución de 1993, arts. 62, 63

Ley General de Arbitraje de 1996: adopta la Ley Modelo UNCITRAL (LMU)

Ley de Arbitraje - D. Leg 1071 (LA) moderniza la ley con las modificatorias la LMU de 2006

LEY DE ARBITRAJE ESPAÑOLA- 2003 Artículo 2º.- Materias objeto de arbitraje1. Son susceptibles de arbitraje las controversias

sobre materias de libre disposición conforme a derecho.

2. Cuando el arbitraje sea internacional y una de las partes sea un Estado o una sociedad, organización o empresa controlada por un Estado, esa parte no podrá invocar las prerrogativas de su propio derecho para sustraerse a las obligaciones dimanantes del convenio arbitral.

LEY DE ARBITRAJE PERUANA- 2008

Artículo 2º.- Materias susceptibles de arbitraje1. Pueden someterse a arbitraje las controversias

sobre materias de libre disposición conforme a derecho, así como aquellas que la ley o los tratados o acuerdos internacionales autoricen.

2. Cuando el arbitraje sea internacional y una de las partes sea un Estado o una sociedad, organización o empresa controlada por un Estado, esa parte no podrá invocar las prerrogativas de su propio derecho para sustraerse a las obligaciones dimanantes del convenio arbitral.

MATERIAS SOBRE LIBRE DISPOSICIÓN CONFORME A DERECHO

Controversia, conflicto discrepancia, disputa.

Materia, cuestión asunto, aspecto.

Libre disposición, capacidad para decidir acerca de o sobre un determinado derecho.

Conforme a derecho, de conformidad con el ordenamiento jurídico vigente.

DIFERENCIAS ENTRE MATERIAS ARBITRALES Y MATERIAS SOMETIDAS A ARBITRAJE

Materias arbitrables: Las que no estén impedidas por ley.

Materias sometidas a arbitraje: Las que las partes decidan someter, pudiendo realizar un sometimiento genérico o taxativo.

¿QUIÉN DEFINE QUE MATERIA ES ARBITRABLE?

Los Estados a través de su ordenamiento jurídico vigente, determinan las materias arbitrables, excluyendo aquellas que corresponden de manera exclusiva a la justicia ordinaria.

En el caso del Perú, la Ley de Arbitraje, recoge lo dispuesto por el Artículo 55º de la Constitución Política del Perú según el cual: “Los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional.”

¿QUIÉN DEFINE QUE MATERIA ES ARBITRABLE?

NO SON LOS SUJETOS DE LA RELACIÓN en la cual se suscita la controversia los que determinan si ésta constituye materia arbitrable, pues su voluntad necesariamente debe responder a una disposición legal que NO LO IMPIDA.

LAS PARTES NO DETERMINAN SI SE TRATA O NO DE MATERIA ARBITRABLE.

LAS PARTES SE SUJETAN A LO DISPUETO POR LEY, ES DECIR, A NO CONTRADECIR EN EL CONTENIDO DE SU CONVENIO ARBITRAL AL ORDENAMIENTO JURÍDICO.

VALIDEZ DEL CONVENIO ARBITRAL – Elementos esenciales

Acuerdo inequívoco de las partes de someter sus controversias a la jurisdicción arbitral (obligación de hacer).

Fijar las controversias que serán materia del arbitraje (arbitrabilidad objetiva). Es decir, que los derechos sobre los que versa la controversia sean de su libre disposición

Ello implica, el acuerdo implícito de no someter las controversias materia de arbitraje al fuero judicial (obligación de no hacer).

Kompetenz - kompetenzCompetencia para:1) Verificar la validez del convenio arbitral.

2) Verificar si procede resolver por la vía arbitral la materia o materias que las partes han solicitado su resolución.

Kompetenz-kompetenz

La incompetencia puede ser: Parcial o Total

Parcial, cuando se alega que ciertas pretensiones contenidas en la demanda o en la reconvención no son de competencia del tribunal arbitral

Total, cuando se cuestiona la capacidad del Tribunal Arbitral para actuar como tal (diferenciar entre: no existe convenio - que el convenio sufre de algún vicio)

ANULACION DE LAUDO Y MATERIA ARBITRABLE

El recurso de anulación de laudo es la única vía de impugnación del laudo cuyo objeto es revisar la validez del mismo por causal taxativa establecida en el art. 63.

La materia arbitrable se encuentra implícita o explícitamente en tres de las causales del artículo 63º de la Ley.

ANULACION DE LAUDO POR CONVENIO ARBITRAL INVALIDO (ART. 63º, NUMERAL 1 INC. a) Art. 63º

El laudo sólo podrá ser anulado cuando la parte que solicita la anulación alegue y pruebe:a. QUE EL CONVENIO ARBITRAL ES INEXISTENTE, NULO, ANULABLE, INVÁLIDO O INEFICAZ.

La validez y eficacia del convenio arbitral exige que los derechos correspondientes a las controversias sean factibles de ser arbitrables.

Ante la invocación de una de las partes sobre el incumplimiento de aquello ante el Tribunal Arbitral, éste deberá resolver el cuestionamiento bajo la aplicación del principio del Kompetenz-Kompetenz, y de desestimarse aquel, el afectado podrá intentar la anulación si prueba la causal que invoca.

ANULACION DE LAUDO POR RESOLVER SOBRE MATERIAS NO ARBITRABLES – ARBITRAJE NACIONAL (ART. 63º, NUMERAL 1 INC. e)

Art. 63ºQue el tribunal arbitral HA RESUELTO SOBRE MATERIAS QUE, DE ACUERDO A LEY, SON MANIFIESTAMENTE NO SUSCEPTIBLES DE ARBITRAJE, tratándose de un arbitraje nacional.

En arbitraje nacional es causal de anulación si el Tribunal Arbitral ha resuelto sobre materias que, de acuerdo a ley, SON MANIFIESTAMENTE NO SUSCEPTIBLES DE ARBITRAJE.

Este precepto de materia no arbitrable, no está previsto en la Ley que requiere de reclamo expreso previo ante el Tribunal Arbitral, siendo incluso factible de ser apreciado de oficio por la Corte Superior que conoce del recurso de anulación.

ANULACION DE LAUDO POR RESOLVER SOBRE MATERIAS NO ARBITRABLES – ARBITRAJE INTERNACIONAL (ART. 63º, NUMERAL 1 INC. f)

Art. 63º Que según las leyes de la República, EL OBJETO DE LA CONTROVERSIA NO ES SUSCEPTIBLE DE ARBITRAJE O EL LAUDO ES CONTRARIO AL ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL, tratándose de un arbitraje internacional.

En arbitraje internacional es causal de anulación si el Tribunal Arbitral ha resuelto sobre materias que, según las leyes de la República, el objeto de la controversia no es susceptible de arbitraje.

Esta causal es también factible de ser apreciada de oficio por la Corte Superior que conoce del recurso de anulación.

DENEGACION DE RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN DE LAUDO EXTRANJERO (ATR. 75 NUMERAL 3 INC. a)

Con las reservas del numeral 1 del art. 75 de la Ley, la norma posibilita que la autoridad judicial competente, pueda denegar el reconocimiento de un laudo extranjero y por ende su ejecución, si comprueba que según el derecho peruano, el objeto de la controversia no puede ser susceptible de arbitraje.

CUANDO SE DEBE ANALIZAR LA ARBITRABILIDAD DE LA CONTROVERSIA

Hay dos momentos cruciales de necesidad de análisis:

1. Cuando se pretende cumplir el convenio arbitral - LO RESUELVE EL TRIBUNAL ARBITRAL

2. Cuando se pretende ejecutar el laudo – LO RESUELVE LA SALA COMERCIAL

MATERIAS ARBITRABLES EN DERECHO PRIVADO

La libre disposición o libre disponibilidad del derecho sobre el que versa la controversia.

Los derechos societarios sobre controversias de la sociedad con los socios y los directivos, administrativos y representantes y los que surjan entre ellos (art. 48 LGS modificado por la LA)

Controversias sobre obligaciones contractuales , incluyendo su invalidez, resolución, inexistencia y nulidad (incertidumbres jurídicas).

MATERIAS ARBITRABLES CUANDO EL ESTADO ES PARTE Constitución Política del Perú. Art. 63º.-

El Estado y las demás personas de derecho público pueden someter las controversias derivadas de relación contractual a tribunales constituidos en virtud de tratados en vigor. Pueden también someterlas a arbitraje nacional o internacional, en la forma en lo que disponga la ley.

Ley de Arbitraje. Numerales 3 y 4 art. 4º.- El Estado puede someter a arbitraje nacional o internacional

dentro o fuera del país, las controversias derivadas de los contratos que celebre con nacionales o extranjeros domiciliados o no en el país, según corresponda.

INVERSIONES DECRETO LEGISLATIVO Nº 757: APRUEBAN LEY MARCO

PARA EL CRECIMIENTO DE LA INVERSIÓN PRIVADA Artículo 48º.- En sus relaciones con particulares el Estado, sus

dependencias, el Gobierno Central, los Gobiernos Regionales y Municipales y otras personas de derecho público, así como las empresas comprendidas en la actividad empresarial del Estado, podrán someter a arbitraje nacional o internacional, de acuerdo a la legislación nacional o a los tratados internacionales de los cuales el Perú es parte, toda controversia referida a sus bienes y obligaciones, siempre que deriven de una relación jurídica patrimonial de derecho privado o de naturaleza contractual.

DECRETO LEGISLATIVO Nº 662: LEY DE PROMOCIÓN A LA INVERSIÓN EXTRANJERA

Artículo 16º.- El Estado podrá someter las controversias derivadas de los convenios de estabilidad a tribunales arbitrales constituidos en virtud de tratados internacionales de los cuales sea parte el Perú.

TELECOMUNICACIONES

DECRETO LEGISLATIVO Nº 702: NORMAS QUE REGULAN LA PROMOCIÓN DE INVERSIÓN EN TELECOMUNICACIONES

Artículo 82.- Para la solución de estas controversias, el Organismo Supervisor de Inversión Privada en Telecomunicaciones podrá, a su criterio, utilizar un mecanismo de tipo arbitral en el cual cada una de las partes podrá designar representantes, formándose una instancia administrativa de solución de controversias. Corresponderá al Organismo Supervisor de Inversión Privada en Telecomunicaciones designar al Presidente.

LABORAL

DECRETO LEY Nº 25593: LEY DE RELACIONES COLECTIVAS DE TRABAJO

Artículo 61.- Si no se hubiese llegado a un acuerdo en negociación directa o en conciliación, de haberla solicitado los trabajadores, podrán las partes someter el diferendo a arbitraje.

Artículo 63.- Durante el desarrollo de la huelga los trabajadores podrán, asimismo, proponer el sometimiento del diferendo a arbitraje, en cuyo caso se requerirá de la aceptación del empleador.

LABORAL (II)

Artículo 64°.- El arbitraje puede estar a cargo de un árbitro unipersonal, un tribunal ad - hoc, una institución representativa, la propia Autoridad de Trabajo, o cualquier otra modalidad que las partes específicamente acuerden, lo que constará en el acta de compromiso arbitral.

Si no hubiere acuerdo sobre el órgano arbitral se constituirá de oficio un tribunal tripartito integrado por un árbitro que deberá designar cada parte y un presidente designado por ambos árbitros o, a falta de acuerdo, por la Autoridad de Trabajo.

LABORAL (III)

Artículo 65.- El laudo no podrá establecer una solución distinta a las propuestas finales de las partes ni combinar planteamientos de una y otra.

El laudo recogerá en su integridad la propuesta final de una de las partes. Sin embargo, por su naturaleza de fallo de equidad, podrá atenuar posiciones extremas.

Para la decisión deberán tenerse presente las conclusiones del dictamen a que se refiere el artículo 56.

LABORAL (IV)

Artículo 66.- El laudo, cualquiera sea la modalidad del órgano arbitral, es inapelable y tiene carácter imperativo para ambas partes.

Es susceptible de contradicción por vía de la acción contencioso-administrativa , en los casos siguientes:

a) Por razón de nulidad.

b) Por establecer menores derechos a los contemplados por la Ley en favor de los trabajadores.

La interposición de la acción contencioso-administrativa no impide ni posterga la ejecución del laudo arbitral, salvo resolución contraria de la autoridad judicial competente.

HIDROCARBUROS

Ley Nº 26221: Ley Orgánica de Hidrocarburos

Artículo 67.- En los Contratos se podrá establecer que las diferencias técnicas que surjan entre las partes sean sometidas a Comités Técnicos de Conciliación en los términos que estimen pertinentes. Las Comités serán obligatorias, en tanto el Poder Judicial o un laudo arbitral no resuelva el diferendo en toma definitiva. El sometimiento de la resolución al Poder Judicial o al arbitraje nacional o internacional, lo determinarán las partes en forma expresa.

BOLSA DE VALORES

DECRETO LEGISLATIVO Nº 861: LEY DE MERCADO DE VALORES

Artículo 146.- Reglamentos Internos.- Los reglamentos internos de las bolsas, a menos que la materia se encuentre regulada en los estatutos, deben contener lo siguiente:

(…)e) El procedimiento a seguir en los casos de

controversias que se susciten entre las sociedades agentes y entre éstas y sus comitentes. La bolsa contemplará los mecanismos necesarios para que las controversias sean resueltas preferentemente mediante conciliación o arbitraje; y,

BANCA Y FINANZAS

Ley Nº 26702: Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros

Artículo 132.- Formas de atenuar los riesgos para el ahorrista. En aplicación del artículo 87 de la Constitución Política, son formas mediante las cuales se procura, adicionalmente la atenuación de los riesgos para el ahorrista:

5. La promoción del arbitraje como un medio de solución de conflictos entre Empresas y entre éstas y el público, haciendo uso para tal efecto de las cláusulas generales de contratación.

SALUD

DECRETO SUPREMO Nº 009-97-SA: REGLAMENTO DE LA LEY DE MODERNIZACIÓN DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD (LEY 26790) Artículo 91.- La sola solicitud de organización y

funcionamiento de una EPS, implica el sometimiento de ésta al reglamento de arbitraje y solución de controversias que dictara la SEPS.Las Entidades Empleadoras, el IPSS y los afiliados a una EPS o que reciban prestaciones de salud a través de servicios propios de su empleador, quedan igualmente sometidas al reglamento de arbitraje y solución de controversias referido en el párrafo anterior.

TRANSPORTE

LEY Nº 26917: LEY DE SUPERVISIÓN DE LA INVERSIÓN PRIVADA EN INFRAESTRUCTURA DE TRANSPORTE DE USO PÚBLICO Y PROMOCIÓN DE LOS SERVICIOS DE TRANSPORTE AÉREO

Artículo 6.- Atribuciones

6.4. La atribución de resolver controversias comprende la posibilidad de conciliar intereses contrapuestos reconociendo o desestimando los derechos invocados. Para tal efecto, las normas reglamentarias y complementarias que regulan el funcionamiento de OSITRAN contemplarán los procedimientos e instancias administrativas correspondientes, así como los mecanismos previos de acceso a las vías judiciales y arbitrales, en los casos que sea necesario.

TRANSPORTE (II)

LEY Nº 26917: LEY DE SUPERVISIÓN DE LA INVERSIÓN PRIVADA EN INFRAESTRUCTURA DE TRANSPORTE DE USO PÚBLICO Y PROMOCIÓN DE LOS SERVICIOS DE TRANSPORTE AÉREO

Artículo 7.- Funciones

7.1. Las principales funciones de OSITRAN son las siguientes:

l) Actuar como institución organizadora de los arbitrajes que deban resolver las controversias entre los operadores, empresas prestadoras de servicios; de estos entre sí y las de carácter patrimonial que pudieren surgir entre el Estado y los concesionarios. La vía arbitral es obligatoria para la solución de controversias entre Entidades Prestadoras.

SOCIETARIO (I)

LEY Nº 26887: LEY GENERAL DE SOCIEDADES

Artículo 48º.- ArbitrajeLos socios o accionistas pueden en el pacto o en el estatuto social adoptar un convenio arbitral para resolver las controversias que pudiera tener la sociedad con sus socios, accionistas, directivos, administradores y representantes, las que surjan entre ellos respecto de sus derechos u obligaciones, las relativas al cumplimiento de los estatutos o la validez de los acuerdos y para cualquier otra situación prevista en esta ley.

(…)

SOCIETARIO (II)

LEY DE ARBITRAJE DE 2008 – Disposiciones Complementarias

SEXTA. Arbitraje estatutario.

Puede adoptarse un convenio arbitral en el estatuto de una persona jurídica para resolver las controversias entre la persona jurídica y sus miembros, directivos, administradores, representantes y funcionarios o las que surjan entre ellos respecto de sus derechos u obligaciones o las relativas al cumplimiento de los estatutos o la validez de los acuerdos.El convenio arbitral alcanza a todos los miembros, directivos, administradores, representantes y funcionarios que se incorporen a la sociedad así como a aquellos que al momento de suscitarse la controversia hubiesen dejado de serlo.El convenio arbitral no alcanza a las convocatorias a juntas, asambleas y consejos o cuando se requiera una autorización que exija la intervención del Ministerio Público.

EXPROPIACIÓN (I)

Ley Nº 27117: Ley General de Expropiaciones

Artículo 9º.- Del trato directo 9.2 El sujeto pasivo, podrá, en un plazo de 15 (quince) días útiles de recibida

la comunicación de la oferta, presentar al sujeto activo una aceptación a la oferta, sin plazo ni condición. En este caso, con el pago del monto aceptado por el sujeto pasivo, culmina el proceso expropiatorio sin que este pueda interponer acción alguna por concepto de la expropiación. El plazo para que el sujeto activo de la expropiación cancele el íntegro de su oferta es de 45 (cuarenta y cinco) días contados a partir de la fecha de recibida la carta notarial que contiene la aceptación de la oferta. En caso de acreditarse que el bien a adquirirse esté afecto a gravámenes, embargos u otras medidas judiciales o extrajudiciales, se consignará el monto necesario para asegurar el pago de dichas cargas, con conocimiento del interesado. Si el sujeto activo incumple con el pago de su oferta procederá únicamente la vía judicial o arbitral, de acuerdo a la presente Ley. Si el sujeto pasivo incumple con la suscripción de la escritura pública correspondiente ésta será otorgada por el Poder Judicial, consignándose el pago.

EXPROPIACIONES (II)

• Ley Nº 27117: Ley General de Expropiaciones

Artículo 25º.- Del Arbitraje potestativo del sujeto pasivo

25.1 Dentro del plazo de 20 (veinte) días a que se refiere el párrafo tercero del Artículo 9 de la presente Ley, el sujeto pasivo puede cursar una comunicación al sujeto activo, indicándole su decisión de acudir a un arbitraje, con el objeto de resolver las siguientes pretensiones relativas a la expropiación:

a) Revisión del valor objetivo del bien expropiado.

b) Determinación de la reparación por los daños y perjuicios que se generen para el sujeto pasivo.

c) La solicitud de expropiación total del bien, en los casos que el sujeto activo pretenda una expropiación parcial.

MEDIO AMBIENTE (I)

LEY Nº 28611: LEY GENERAL DEL AMBIENTE

Artículo 151º.- De los medios de resolución y gestión de conflictos

Es deber del Estado fomentar el conocimiento y uso de los medios de resolución y gestión de conflictos ambientales, como el arbitraje, la conciliación, mediación, concertación, mesas de concertación, facilitación, entre otras, promoviendo la transmisión de conocimientos, el desarrollo de habilidades y destrezas y la formación de valores democráticos y de paz. Promueve la incorporación de esta temática en la currícula escolar y universitaria.

MEDIO AMBIENTE (II) Artículo 152º.- Del arbitraje y conciliación Pueden someterse a arbitraje y conciliación las controversias o pretensiones

ambientales determinadas o determinables que versen sobre derechos patrimoniales u otros que sean de libre disposición por las partes. En particular, podrán someterse a estos medios los siguientes casos:

a. Determinación de montos indemnizatorios por daños ambientales o por comisión de delitos contra el medio ambiente y los recursos naturales.

b. Definición de obligaciones compensatorias que puedan surgir de un proceso administrativo, sean monetarios o no.

c. Controversias en la ejecución e implementación de contratos de acceso y aprovechamiento de recursos naturales.

d. Precisión para el caso de las limitaciones al derecho de propiedad preexistente a la creación e implementación de un área natural protegida de carácter nacional.

e. Conflictos entre usuarios con derechos superpuestos e incompatibles sobre espacios o recursos sujetos a ordenamiento o zonificación ambiental.

MEDIO AMBIENTE (III)

Artículo 153º.- De las limitaciones al laudo arbitral y al acuerdo conciliatorio

153.1 El laudo arbitral o el acuerdo conciliatorio no puede vulnerar la normatividad ambiental vigente ni modificar normas que establezcan LMP, u otros instrumentos de gestión ambiental, ni considerar ECA diferentes a los establecidos por la autoridad ambiental competente. Sin embargo, en ausencia de éstos, son de aplicación los establecidos a nivel internacional, siempre que medie un acuerdo entre las partes, o en ausencia de éste a lo propuesto por la Autoridad Nacional Ambiental.

CONCURSAL

LEY Nº 27809: LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL

Artículo 73°.- Solución de controversias relativas al Plan de Reestructuración

1. La Junta deberá establecer en el Plan de Reestructuración el fuero jurisdiccional, sea el judicial o el arbitral, para la solución de cualquier controversia que pudiera surgir sobre su ejecución o interpretación; en defecto de indicación, se entenderá que es el fuero judicial.

CONSUMO (I)

Ley Nº 29571: Código de Protección y Defensa del Consumidor

Artículo 137º.- Creación del Sistema de Arbitraje de ConsumoCréase el Sistema de Arbitraje de Consumo con el objetivo de resolver de manera sencilla, gratuita, rápida y con carácter vinculante, los conflictos entre consumidores y proveedores.

CONSUMO (II)

LEY Nº 29571: CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR

Artículo 140º.- Carácter voluntarioLa sumisión de las partes al Sistema Arbitral de Consumo es voluntaria y debe constar por escrito o en cualquier otro medio fehaciente.

Artículo 145º.- ArbitrajeEl sometimiento voluntario del consumidor al arbitraje de consumo excluye la posibilidad de que éste inicie un procedimiento administrativo por infracción a las normas del presente Código o que pretenda beneficiarse con una medida correctiva dictada por la autoridad de consumo en los procedimientos que ésta pueda seguir para la protección del interés público de los consumidores.

CONSUMO (III)

LEY Nº 29571: CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR

Artículo 146º.- Laudo arbitralEl laudo arbitral que se emite en un arbitraje de consumo no es vinculante para la autoridad administrativa para que inicie o continúe de oficio un procedimiento administrativo en defensa del interés público de los consumidores.

EJECUCIÓN DE SENTENCIAS EMITIDAS POR TRIBUNALES SUPRANACIONALES

LEY N° 27775: LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO DE EJECUCIÓN DE SENTENCIAS EMITIDAS POR TRIBUNALES SUPRANACIONALES

Artículo 8°.- Vía Arbitral En el caso señalado en el acápite c) y d) del Artículo 2°, las partes podrán solicitar que la determinación del monto a pagar; y la responsabilidad patrimonial y el monto indemnizatorio en su caso, se tramite a través de un procedimiento arbitral de carácter facultativo, para lo cual el Procurador del Estado del Ministerio de Justicia debe estar debidamente autorizado para ello. El procedimiento arbitral se regirá por la Ley de la materia.

ARBITRAJE ENTRE ENTIDADES ESTATALES El. Art. 4 numeral 2 de la Ley de Arbitraje permite

que las controversias derivadas de los convenios y contratos celebrados entre entidades estatales (entendidas de manera amplia), pueden ser sometidas a arbitraje.

Entendemos, sin que ello implique decisión sobre aspectos que la norma legal le ha establecido como competencia específica de cada cual.

¿QUÉ NO ES MATERIA ARBITABLE? En términos genéricos, puede afirmarse que no es

factible recurrir al arbitraje cuando se trata de cuestiones que interesan al orden público tales como: delitos o faltas (pero sí las consecuencias económicas de los mismos), otorgamiento de derechos monopólicos por parte del Estado como patentes y marcas, cuestiones referidas al estado o la capacidad civil de las personas entre otras.

¿QUÉ NO SE PUEDE ARBITRAR?

Cuestiones que atentan contra el orden público, la moral o las buenas costumbres.

Reclamaciones referidas a delitos o faltas.

Cuestiones referidas al estado y la capacidad civil de las personas.

Funciones o competencias de los órganos del Estado.

¿CÓMO DETERMINAR EN LA PRÁCTICA PROFESIONAL QUÉ ES ARBITRABLE?

¿La ley no excluye la controversia del alcance arbitral?

¿Los derechos inmersos en la controversia no son de libre disposición conforme a derecho?

¿El objeto de la controversia no afecta derechos de terceros?

LA MATERIA ARBITRABLE EN LA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO CLAUSULA OBLIGATORIA: Toda

controversia surgida durante la etapa de ejecución del contrato deberá resolverse mediante arbitraje (inc. b art. 40º de la Ley).

ARBITRAJE: Las controversias sobre la ejecución, interpretación, resolución, inexistencia, ineficacia, nulidad o invalidez del contrato se resuelven por arbitraje (art. 52º de la Ley)

EL CONVENIO ARBITRAL

Artículo 216.- Convenio Arbitral (…)

Si el contrato no incorpora un convenio arbitral, se considerará incorporado de pleno derecho el siguiente texto, que remite a un arbitraje institucional del Sistema Nacional de Arbitraje - OSCE, cuya cláusula tipo es:

“Todos los conflictos que deriven de la ejecución e interpretación del presente contrato, incluidos los que se refieran a su nulidad e invalidez, serán resueltos de manera definitiva e inapelable mediante arbitraje de derecho, de conformidad con lo establecido en la normativa de contrataciones del Estado, bajo la organización y administración de los órganos del Sistema Nacional de Arbitraje del OCSE y de acuerdo con su Reglamento.”

LAS DECISIONES SOBRE ADICIONALES

La decisión de la Entidad o de la Contraloría General de la República de aprobar o no la ejecución de prestaciones adicionales, no podrá ser sometida a arbitraje. Tampoco podrán ser sometidas a arbitraje las controversias referidas a la ejecución de las prestaciones de supervisión que requieran aprobación previa de la Contraloría General de la República.

LA LEY ORGÁNICA DEL SISTEMA NACIONAL DE CONTROL-27785.

Artículo 25º.- Inaplicabilidad del arbitraje Las decisiones que emita la Contraloría

General de la República, en el ejercicio de las atribuciones de autorización previa a la ejecución y pago de presupuestos adicionales de obra y a la aprobación de mayores gastos de supervisión, no podrá ser objeto de arbitraje.

¿ES ARBITRABLE EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA (ART. 1954 C.C.)? POSICIÓN NEGATIVA: No tiene origen

contractual ya que aquél se produce por exclusión de los términos contractuales.

POSICIÓN POSITIVA: Sí tiene origen en el contrato pues se suscita durante la ejecución del mismo, y la norma señala que todas las controversias se resuelven en arbitraje.

¡MUCHAS GRACIAS!