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prc legal document template. for bar exam 2015
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1
2015 年司法考试之法律文书
刘国
第一节 概述 .................................................................................................................................. 2
第二节 要求 .................................................................................................................................. 3
一、文书格式:准确规范、事项齐全 ........................................................................................... 3
二、法律基础:于法有据、定性准确 ........................................................................................... 4
三、语言功底:通顺简练、表达得体 ........................................................................................... 5
第三节 选编(一) ...................................................................................................................... 6
一、刑事自诉状 .............................................................................................................................. 6
二、刑事附带民事自诉状(1998 年、2005 年) ....................................................................... 10
三、刑事附带民事起诉状(2003 年) ........................................................................................ 13
四、起诉书(2002 年)................................................................................................................ 17
五、民事起诉状(1995 年、2013 年) ....................................................................................... 23
六、行政起诉状(1997 年)........................................................................................................ 26
第四节 选编(二) .................................................................................................................... 28
七、刑事附带民事/民事/行政答辩状(1995 年、2005 年) ..................................................... 28
八、反诉状(1996 年)................................................................................................................ 31
九、辩护词 .................................................................................................................................... 34
十、代理词 .................................................................................................................................... 37
第五节 选编(三) .................................................................................................................... 39
十一、一审刑事(附带民事)判决书(2005 年) .................................................................... 39
十二、一审民事判决书(2013 年) ............................................................................................ 47
十三、一审行政判决书................................................................................................................. 50
十四、刑事附带民事调解书......................................................................................................... 55
十五、民事调解书 ........................................................................................................................ 58
十六、行政赔偿调解书................................................................................................................. 61
第六节 选编(四) .................................................................................................................... 63
十七、上诉状 ................................................................................................................................ 63
十八、刑事抗诉书 ........................................................................................................................ 68
十九、二审刑事(附带民事)判决书 ......................................................................................... 70
二十、二审民事判决书................................................................................................................. 77
二十一、二审行政判决书............................................................................................................. 81
第七节 选编(五) .................................................................................................................... 83
二十二、裁定书 ............................................................................................................................ 83
二十三、不起诉决定书................................................................................................................. 85
二十四、行政复议申请书............................................................................................................. 88
第八节 练习题 ............................................................................................................................ 89
2
第一节 概述
司法考试中的法律文书主要包括律师业务文书、检察文书和裁判文书三类。
法
律
文
书
律师业务文书
诉状类
起诉状
刑事起诉状
刑事自诉状
刑事附带民事自诉状★●
刑事附带民事起诉状●
民事起诉状★●
行政起诉状★
答辩状★●、反诉状★、上诉状★★
申诉书、抗诉请求书
论辩类 辩护词、代理词
申请类 申请执行书、行政复议申请书…
其他类 授权委托书、法律意见书、合同…
检察文书
起诉书
刑事起诉书●
刑事附带民事起诉书
不起诉决定书 绝对不起诉、相对不起诉、存疑不起诉决定书
抗诉书 按上诉程序提起、按审判监督程序提起
其他检察文书 公诉意见书、检察建议书、纠正违法通知书
裁判文书
刑事判决书
一审刑事(附带民事)判决书●
附带民事诉讼判决书
二审刑事(附带民事)判决书
民事判决书 一审●、二审
行政判决书 一审、二审
裁定书 刑事、民事、行政裁定书
调解书
刑事附带民事调解书
民事调解书▲
行政赔偿调解书
法律文书题是司法考试大纲规定的题型,但并非每年都考。历年法律文书的考查情况如下:
年份 文书 题型 分值
1994 年 民事上诉状 起草 12 分
1995 年 民事起诉状和答辩要点 起草 14 分
1996 年 民事反诉状 起草 9 分
3
1997 年 行政起诉状 起草 12 分
1998 年 刑事附带民事自诉状 起草 11 分
1999 年 民事上诉状 起草 12 分
2002 年 起诉书 起草 11 分
2003 年 刑事附带民事起诉状 改错 11 分
2005 年 刑事附带民事自诉状、答辩状、判决书(三选一) 起草 25 分
2011 年 诉讼文书格式 选择题 2 分
2013 年 民事起诉状、判决书(二选一) 概述结构和内容 5 分
2015 年 民事起诉状、判决书、调解书 大纲例题
第二节 要求
法律文书题的指导语:应试人员应对试题所提供的事实材料进行加工整理,并按规范格式和
内容制作相应的法律文书或要求应试人员对试题所提供的法律文书进行分析,指出其不规范或错
误之处并说明理由。法律文书题还应文字通顺、标点正确、无语法错误。
1. 题型:(1)制作法律文书;(2)修改法律文书。
2. 要求:(1)分析事实材料;(2)确定文书格式;(3)规范语言表达。
法律文书题的具体要求:1.格式正确,应具备的事项齐全;2.请求事项或作出的处理合法有
据,定性准确;3.文字通顺简练,无语法错误和错别字;4.文书中涉及的当事人的自然情况、案
件具体情节(如时间、地点、打人经过等事实)及司法机关的名称、文号等可结合已提供材料适
当进行编撰,但不得署应试人员姓名,否则本卷不得分。
一、文书格式:准确规范、事项齐全
法律文书的结构“程式化”,即法律文书在结构形式上有相对固定的格式,内容安排上有比
较固定的顺序。
(1)文书的选择。
近年来,出题倾向于只给信息,不给题目,要求考生自己命题。一旦命题错误,则下笔千言,
离题万里。文书种类的选择要求考生不仅会审题,而且熟悉相关法律规定。因为文书种类的确定
受到法律的制约,如《民事诉讼法》第 171 条规定:第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定
的上诉案件的处理,一律使用裁定。如果在文书写作中误用了“判决书”,则明显属于违法。
(2)掌握基本结构格式。
首部 标题和当事人的身份事项
正文
(论点、论据、论证)
先请求,后阐述事实与理由 诉状类和申请类文书
先事实与理由,后归纳结论 起诉、抗诉书和判决、裁定、调解书
4
尾部 签署、日期、附注事项
(3)归纳不同文书特点。
标题:民事起诉状 VS. 北京市海淀区人民法院 民事判决书
案号:京朝检公诉刑诉〔2015〕1038 号 VS. (2015)海刑初字第 16 号。
成锦检公诉刑不诉〔2015〕10 号 VS. (2015)一中民终字第 4115 号
①一般:制作机关代字、案件性质代字、立案年度、案件顺序号。
②特殊:裁判文书增加审级代字,如“初字”“终字”“再初字”“再终字”;
检察文书增加文种代字,如“诉”“不诉”(无“字”、无“第”)。
(4)多记程式化语言。
程式化语言即所谓的“套语”,套用适当,既节省时间,又表述规范,同时还有助于谋篇布
局。如:
①民事判决书正文部分的程式化语言:
原告××诉称:…,被告××辩称:…,第三人××述称:…,经审理查明:…,本院认
为:…,判决如下:…
②诉状的正文结尾处一般写:
根据上述事实与理由,请法院支持我的诉讼/反诉/上诉请求。
③起诉书的正文结尾一般写:
本院认为,被告人××…(描述行为,如:以非法占有为目的,秘密窃取他人财物,数额
巨大),其行为已触犯《中华人民共和国刑罚》第×××条的规定,犯罪事实清楚,证据确实、
充分,应当以××罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的
规定,提起公诉,请依法判处。
二、法律基础:于法有据、定性准确
例:请求权竞合,又称责任竞合,是指由于某种法律事实的出现导致两种以上的权力产生,
并使这些权利之间发生冲突的现象。如:
甲在乙车行购买一辆丙工厂制造的“幻影”汽车。半年后,甲驾驶该汽车时因缺陷导致刹车
失灵,汽车倾覆,导致甲左侧全部肋骨骨折,并导致同车的丁(甲之亲戚)严重毁容。
救济方式 诉讼请求 法律依据
违约之诉 提起违约之诉:①要求被告
承担赔偿责任;②若能证明
被告明知该汽车存在缺陷,
仍然销售的,要求惩罚性赔
偿。
《合同法》第 122 条、第 107
条;《消费者权益保护法》第 49
条、第 55 条第 2 款等
原告:甲(买卖合同的买受人)
被告:乙(买卖合同的出售人)
侵权之诉 提起产品侵权之诉:①要求 《合同法》第 122 条;《侵权责
5
原告:甲、丁
被告:乙(销售者)
丙(生产者)
被告承担赔偿责任;②若能
证明被告明知该汽车存在缺
陷仍然生产、销售的,要求
惩罚性赔偿;③要求精神损
害赔偿
任法》第 41 条、第 43 条、第
47 条;《产品质量法》第 43 条;
《最高人民法院关于确定民事
侵权精神损害赔偿责任若干问
题的解释》第 1 条第 1 款等
三、语言功底:通顺简练、表达得体
(1)用词准确。
要求 举例
①认真辨析词义 讯问 vs.询问
②避免语义两歧 “还欠款人民币伍仟元整”
③力戒笼统宽泛 “甲方向乙方订购 4000 条表链”
④注意特定称谓 被告人 vs.被告;起诉书 vs.民事/行政起诉状;丈夫、妻子 vs.老公、爱人
(2)语言简练。
“…起草一份不超过 350 字(含标点符号)的辩护词”(1988 年律师资格考试卷五真题)
要求 举例
①删繁就简 “被告与原告经常发生吵架”
被告人“助纣为虐,充当帮凶,死不悔改,怙恶不悛”
②多用法律术语 “近亲属”、“正当防卫”、“紧急避险”、“寻衅滋事”、“贪赃枉法”
③避免滥用简化
内容和形式冲突时,以内容充实为重,切忌滥用简化→“上测所=上海市
测量研究所”
单位名称首次出现时,用全称,可在其后加括号注明简称→中国核工业集
团公司(以下简称“中核集团”)
(3)文风平实。
在一个伸手不见五指的夜晚,被告人×××躲藏在
××村南的一座破旧不堪的砖窑东侧,手持一把明
晃晃的钢刀,准备拦路抢劫过往的行人。
文风浮夸、华而不实,过多的形容词淹
没了本应强调的事实要素
××××年××月××日×时许,被告人×××藏
在××村南的旧砖窑东侧,持刀伺机拦路抢劫。
文风平易朴实,客观描述事情经过、反
映事物本来面目
(4)表达得体。
叙述
的要点 写清事实要素
刑事案件:行为主体、危害行为、行为对象、危害结果等
民事案件:纠纷的起因、经过和结果
行政案件:行政行为发生的时间、地点、起因、经过、经过等能反
映该行为是否合法的要素
6
写清关键情节
刑事案件:罪与非罪、此罪与彼罪的认定以及量刑的考量因素
民事案件:案件的定性与责任的承担
行政案件:具体行政行为合法与否
写清因果关系 避免有因无果、有果无因或者因果脱节、因果模糊,甚至悖于常理
写清争议焦点 常见的争议焦点在于免责情形与违法/责任阻却事由
议论
的核心
定性
明确对案件性质的认定,如,要明确被告的行为属于侵权、违约还
是竞合,如果属于侵权,要指明属于何种侵权,落实具体名称(健
康权、名誉权、商标权、专利权等)
引用法条
引全:实体法+程序法(在实务中,对于诉状类文书引用程序法要
求不严,在司法机关制作的文书中,则要求非常严格,如刑事起诉
书必须引用《刑事诉讼法》第 172 条作为起诉的法律依据,抗诉书
必须引用《刑事诉讼法》第 217 条作为抗诉的法律依据)
引准:当出现法条竞合时,特别法优于普通法,如关于产品质量纠
纷,应当引用《产品质量法》,而不能只引《民法通则》;实务中要
求在条款项目中,引至该法条外延最窄之处
用法律的全称,不得简化
说明
的准则
内容具体完整
刑事判决:被告人×××犯盗窃罪,判处有期徒刑六个月,并处罚
金人民币一千元(刑期从判决执行之日起计算;判决执行以前先行
羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自 2015 年 3 月 11 日起至 2015
年 8 月 2 日止。罚金限自本判决生效之次日起十日内日缴纳。)
民事判决:自本判决生效之日起七日内,××向×××支付拖欠的
汽车喷漆费六千元
行政判决:××市国土资源局××分局于本判决生效后十五日内赔
偿×××精神损害抚慰金 10000 元
切忌滥行简化 对于法院判处的各种刑罚,均应写明全称→“判处死缓=判处死刑,
缓期二年执行”
数据表述规范
主文中提到的数据,除了判决书的案号和涉及的赔偿数字可以用阿
拉伯数字外,都用汉字,尤其是引用的法条,刑期,尾部的年月日
必须用汉字
第三节 选编(一)
一、刑事自诉状
1.基本知识。
刑事自诉状,是刑事自诉案件的被害人或者他的法定代理人为追究被告人的刑事责任,直接
7
向人民法院提起诉讼时使用的法律文书。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 261 条:提起自诉应当提
交刑事自诉状;同时提起附带民事诉讼的,应当提交刑事附带民事自诉状。
《刑事诉讼法》第 18 条第 3 款:自诉案件,由人民法院直接受理。
《刑事诉讼法》第 112 条:对于自诉案件,被害人有权向人民法院直接起诉。被害人死亡或
者丧失行为能力的,被害人的法定代理人、近亲属有权向人民法院起诉。人民法院应当依法受理。
根据《刑事诉讼法》第 204 条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解
释》第 1 条的规定,自诉案件包括:
(一)
告诉才处理的案件:
1.侮辱、诽谤案(但严重危害社会秩序和国家利益的除外);
2.暴力干涉婚姻自由案(致人死亡的除外);
3.虐待案(致被害人重伤或者死亡的除外);
4.侵占案(不含职务侵占)。
(二)
被害人有证据证明的轻微刑事案件:
⒈故意伤害案;⒉非法侵入住宅案;⒊侵犯通信自由案;⒋重婚案;⒌遗弃案;⒍生
产、销售伪劣商品案(严重危害社会秩序和国家利益的除外);⒎侵犯知识产权案(严
重危害社会秩序和国家利益的除外);⒏刑法分则第四章、第五章规定的,对被告人
可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件。
(三)
公诉转自诉案件:
被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,
且有证据证明曾经提出控告,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的
案件。
2.范本。
刑事自诉状
自诉人
被告人
案由和诉讼请求
案由:
诉讼请求:
事实与理由
证据名称和来源,证人姓名和住址
根据上述事实与理由,依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十二条之规定,自诉
8
人向贵院提起自诉,请求依法追究被告人的刑事责任。
此致
人民法院
自诉人:
年 月 日
附:
1.本自诉状副本 份;
2.相关证据材料。
(1)首部。
①标题:刑事自诉状。
②当事人基本情况:即自诉人和被告人的基本情况。自然人→姓名、性别、年龄(出生年月
日)、民族、出生地、文化程度、职业、工作单位、住址、联系方式;法人或其他组织→名称、
所在地址、法定代表人(或代表人)姓名、法定代表人(或代表人)的职务和联系电话。
(2)案由和诉讼请求。
必须明确、具体。案由,即被告人被控告的罪名,有多个诉讼请求的须分项列出。
(3)事实与理由。
该部分为被告人犯罪的时间、地点、侵害的对象、动机、目的、情节、手段及造成的后果。
理由应阐明被告人构成犯罪的罪名和法律依据。事实理由要写清楚、透彻,描述事实和说明理由
时要把握住争议的焦点所在。
(4)证据名称和来源,证人姓名和住址。
有关举证事项,应写明证据的名称、件数、来源或证据线索以及证明的内容,有证人的,应
写明证人的姓名、住址、联系方式等。
(5)尾部及附项。
尾部包括:写明起诉的法律依据,致送人民法院的名称,自诉人签名(非代理人签名),自
诉时间。附项主要应当列明自诉状份数(按被告人的人数确定)和相关证据目录(标号分项)。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 262 条:自诉状应当包括
以下内容:
(一)自诉人(代为告诉人)、被告人的姓名、性别、年龄、民族、出生地、文化程度、职
业、工作单位、住址、联系方式;
(二)被告人实施犯罪的时间、地点、手段、情节和危害后果等;
(三)具体的诉讼请求;
(四)致送的人民法院和具状时间;
(五)证据的名称、来源等;
(六)证人的姓名、住址、联系方式等。
9
对两名以上被告人提出告诉的,应当按照被告人的人数提供自诉状副本。
3.实例。
赵某和刘某于 2011 年结婚,婚后生有女儿一名。 2013 年刘某去外地出差时,在外有了情
人,与情人发生了不正当关系。赵某知道后,曾多次和刘某理论,要求其停止不道德的行为。刘
某不仅不听劝告,还多次打骂赵某,逼着赵某与其离婚,好让其和情人结婚。赵某不肯离婚,刘
某就对赵某在精神、肉体上加以虐待。赵某实在难以忍受,便向法院提起了刑事自诉。
刑事自诉状
自诉人赵某,女,58 岁(1955 年 11 月 2 日生),汉族,出生地××市××县,文盲,农
民,住××市××县××镇××村,电话 13812345678。
被告人刘某,男,56 岁(1957 年 8 月 6 日生),汉族,出生地××市××县,高中文化,
××市××县农具厂工人,住本厂宿舍,电话 15901012345。
案由和诉讼请求
案由:虐待家庭成员。
诉讼请求:被告人犯虐待罪,请依法追究其刑事责任。
事实与理由
自诉人和被告人于 2011 年结婚,婚后生有一女儿。2013 年被告人去外地出差时,在外有
了情人,与情人发生了不正当关系。自诉人知道后,曾多次与被告人理论,要求其停止不道德
的行为。被告人不仅不听劝告,还多次打骂自诉人,逼着自诉人与其离婚,好让其和情人结婚。
自诉人不肯离婚,被告人就对自诉人在精神、肉体上加以虐待。2013 年 8 月 9 日夜间,二人又
发生口角,后被告人趁自诉人睡觉之际,将破损的电线连接到自诉人的脚部,致使自诉人差点
送命。
2013 年 12 月的一天夜里,被告人又对自诉人下毒手,用水果刀狠扎自诉人。因自诉人大
声喊叫,并用右手将刀攥住,邻居孙某进屋帮助夺下水果刀,自诉人才幸免于难。但自诉人右
手无名指的筋骨被割断,后住院多日,从其腕部取筋才将手指的筋给接上。此事有医院证明为
据,邻居孙某、王某、周某均可作证。
被告人刘某为了达到与自诉人离婚的目的,从 2013 年开始,对自诉人在精神上进行折磨,
在肉体上进行摧残,情节恶劣,根据《中华人民共和国刑法》第二百六十条之规定,已构成虐
待罪。
证据名称和来源,证人姓名、住址和联系方式
1.证人孙某,女,本村农民,电话 13612340025;王某,男,本村农民,电话 13912340045;
周某,女,本村农民,电话 13612340085,可证明自诉人受被告人虐待已达 3 年之久;
2.××市××××医院病情证明书 1 份,可证明自诉人右手无名指的筋骨被被告人割断。
根据上述事实与理由,依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十二条之规定,自诉
人向贵院提起自诉,请求依法追究被告人的刑事责任。
10
此致
××市××县人民法院
自诉人:赵某
2013 年××月××日
附:
1.本自诉状副本 1 份;
2.××市××××医院病情证明书 1 份。
4.提示。
(1)写事实理由部分时,务必把案件当事人之间的关系交代清楚,把被告人实施犯罪行为
的关键情节叙述清楚,以便人民法院查证核实,依法处理。
(2)记叙事实要尊重客观事实,明确关键性的情节,内容也要前后一致,尤其是一定要写
明侵害的结果与被告人的犯罪行为之间的因果关系。
(3)普通的刑事自诉案件属于无须侦查的案件,如果当事人提供无证据的刑事自诉状,法
院一般不予受理,所以自诉人在正文中必须列举证据名称和来源,证人的姓名和住址(这是最高
人民法院的要求,实务中一般将该部分插入事实中。)
(4)凡是自诉人认为能够证明案件事实的真实性的一切证据,都应列举。还应注意证据排
列的先后顺序,使证据之间具有严密的锁链关系。
二、刑事附带民事自诉状(1998 年、2005 年)
1.基本知识。
刑事附带民事诉讼,是指司法机关在刑事诉讼过程中,在解决被告人的刑事责任的同时,附
带解决因被告人的犯罪行为所造成的物质损失的赔偿问题而进行的诉讼活动。
刑事附带民事自诉状,适用于刑事自诉案件的自诉人要求人民法院追究被告人刑事责任并提
出附带民事赔偿请求的情形。
《刑事诉讼法》第 99 条:被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过
程中,有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的,被害人的法定代理人、近亲属
有权提起附带民事诉讼。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 261 条:提起自诉应当提
交刑事自诉状;同时提起附带民事诉讼的,应当提交刑事附带民事自诉状。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 145 条:附带民事诉讼的
起诉条件是:
(一)起诉人符合法定条件;
(二)有明确的被告人;
(三)有请求赔偿的具体要求和事实、理由;
11
(四)属于人民法院受理附带民事诉讼的范围。
(1)首部。
①标题:刑事附带民事自诉状。
②当事人基本情况:自诉人暨刑事附带民事诉讼原告人,被告人暨刑事附带民事诉讼被告
人,基本情况:姓名、性别、年龄、民族、出生地、文化程度、职业、工作单位、住址、联系方
式。法人或其他组织→名称、所在地址、法定代表人(或代表人)姓名、法定代表人(或代表人)
的职务和联系电话。
(2)案由和诉讼请求。
必须明确、具体。案由,即被告人被控告的罪名,诉讼请求,分项列出(追究刑事责任,承
担民事责任,如赔偿损失××元→具体的赔偿数额)。
(3)事实与理由。
分为两部分:①刑事部分:被告人犯罪的时间、地点、侵害的对象、动机、目的、情节、手
段及造成的后果,理由应阐明被告人构成犯罪的罪名和法律依据。②民事部分:写明由于被告人
的犯罪行为所引起的自诉人的物质损失(不含精神损失),包括已遭受的实际损失和必然遭受的
损失,应当有请求赔偿的具体数额、计算方式和法律依据。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 138 条:被害人因人身权
利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的,有权在刑事诉讼过程中提起附带民
事诉讼;被害人死亡或者丧失行为能力的,其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯,提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的,人民法院
不予受理。
(4)证据名称和来源,证人姓名和住址。
有关举证事项,应写明证据的名称、件数、来源或证据线索以及证明的内容,有证人的,应
写明证人的姓名、住址、联系方式等。
(5)尾部及附项。
尾部包括:写明起诉的法律依据,致送人民法院的名称,自诉人签名(非代理人签名),自
诉时间。附项主要应当列明自诉状份数(按被告人的人数确定)和相关证据目录(标号分项)。
2.实例。
甲(男,26 岁,汉族)与乙(男,24 岁,汉族)系表兄弟。2003 年 3 月,二人相约一起进
城务工,在同一农贸市场分别摆摊做水果生意,并合租一小院共同居住。由于甲善于经营,生意
一直比乙好,乙因此有些怨气。
2005 年 8 月 6 日下午,因一单苹果批发买卖,乙认为甲抢走了自己的生意,遂到甲摊前理
论。甲说:“我的苹果质量好、价格低,人家愿意买我的,你不能怨我。” 乙说:“人家本来要买
我的苹果,是你故意压价,抢走了我的生意。你不帮我就算了,但你不该连表弟也欺负。我忍你
已经很久了!”乙越说越急,抓起旁边的水果刀,向甲刺去。甲见状,急忙伸手抓刀。相持间甲
右臂被刀刺伤。后经在场的买主丙、丁等人阻拦、劝说,乙放下了水果刀,向流血不止的甲道歉
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说:“我只是一时气愤,请表哥原谅。”并送甲到附近区中心医院医治。经鉴定,甲为轻伤。甲住
院治疗期间,乙主动承担了医疗费用,并为甲洗衣送饭,帮助护理。但因甲住院,生意无人照料,
致使数百斤水果腐烂,损失 3000 余元。
甲伤愈出院后,认为此事使自己在市场上丢了面子,生意损失严重,十分生气。在前来探望
的妻子坚持下,向农贸市场所在地的区人民法院提起刑事诉讼。法院受理了此案,并在法定期限
内依法作出了处理。
问题:假定你是甲聘请的律师或者乙聘请的律师,或是本案的主审法官(任选其中一个身
份),请根据上述案情撰写一份法律文书。
提示:文书中涉及的当事人自然情况、司法机关名称、证据种类和名称等相关事项可自行编
撰,但不得署考生本人姓名,否则本卷不得分。
答题要求:1.文书种类的选择符合选定的身份,符合法律规定,格式规范,应具备的事项齐
全;2.请求或答辩事项清楚,事实、依据论证充分,或者作出的处理合法有据,定性准确;3.
文字简练通畅,无语法错误和错别字。(2005 年卷四第六题)
【参考答案】
刑事附带民事自诉状
自诉人暨刑事附带民事诉讼原告人甲,男,26 岁(1979 年×月×日生),汉族,出生地×
×市××县,初中文化,农民,住××市××县××镇××村,电话 13900101234。
诉讼代理人孙某,××市××律师事务所律师。
被告人暨刑事附带民事诉讼被告人乙,男,24 岁(1981 年×月×日生),汉族,出生地×
×市××县,高中文化,农民,住××市××县××镇××村,电话 13502037854。
案由和诉讼请求
案由:故意伤害。
诉讼请求:
1.被告人犯故意伤害罪,请求依法追究其刑事责任;
2.请求判令被告人赔偿自诉人的经济损失 10000 元。
事实与理由
2005 年 8 月 6 日下午,因一单苹果批发买卖,被告人认为自诉人抢走了他的生意,遂到自
诉人摊前理论。尽管自诉人好言相劝,并晓之以理,但被告人仍认为其水果卖不出去是由于自
诉人故意压价,抢走了被告人的生意。在自诉人毫无防备的情形下,被告人遂抓起旁边的水果
刀,向自诉人刺去,将自诉人的右臂刺伤。后经在场的买主丙、丁等人阻拦、劝说,被告才放
下了水果刀。经鉴定,自诉人为轻伤。被告人刺伤自诉人的行为,在主观上具有故意,在客观
上造成了轻伤的后果,根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定,其行为已
构成故意伤害罪。
自诉人被被告人刺伤后,两个月没有工作,生意无人照料,致使数百斤水果腐烂,损失 3000
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余元,误工收入 6000 元,摊位租赁费 1000 元,总计 10000 元。根据《中华人民共和国民法通
则》第一百一十九条之规定,被告人应当赔偿自诉人的上述损失。
证据名称和来源,证人姓名、住址和联系方式
1.证人丙,女,住××市××县××小区,电话 15101263589;证人丁,男,住××市×
×县××小区,电话 13545612358,可证明被告人刺伤自诉人的事实;
2.被告人刺伤自诉人时使用的水果刀 1 把;
3.××市法医鉴定中心出具的鉴定意见 1 份,证明自诉人所受的为轻伤;
4.自诉人批发水果时的进货单 1 张,可证明腐烂水果的价值 3000 余元;
5.自诉人水果摊的销售记录册 1 份,可证明自诉人的月均收入 3000 元;
6.农贸市场管理费用收据 1 张,可证明水果摊每月的摊位租赁费是 500 元。
为惩治和打击犯罪,维护自诉人的合法权益,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十
九条之规定,向贵院提起刑事附带民事自诉,请人民法院依法支持自诉人的诉讼请求。
此致
××市××县人民法院
自诉人暨刑事附带民事原告人:甲
2005 年××月××日
附:
1.本刑事附带民事自诉状副本 1 份;
2.××市法医鉴定中心出具的鉴定意见复印件 1 份;
3.自诉人批发水果时的进货单复印件 1 张;
4.自诉人水果摊的销售记录册复印件 1 份;
5.农贸市场管理费用收据复印件 1 张。
三、刑事附带民事起诉状(2003 年)
1.基本知识。
刑事附带民事起诉状,是公诉案件的被害人及其法定代理人就被告人的犯罪行为造成的损害
要求附带赔偿而使用的一种法律文书。
《刑事诉讼法》第 99 条:被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过
程中,有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的,被害人的法定代理人、近亲属
有权提起附带民事诉讼。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 147 条:附带民事诉讼应
当在刑事案件立案后及时提起。提起附带民事诉讼应当提交附带民事起诉状。
附带民事诉讼提起的时间在刑事案件立案之后,人民法院作出一审判决宣告以前。
追加附带民事诉讼的被告人(适用于刑事附带民事自诉状):
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《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 143 条第 1 款:附带民事
诉讼中依法负有赔偿责任的人包括:(一)刑事被告人以及未被追究刑事责任的其他共同侵害人;
(二)刑事被告人的监护人;(三)死刑罪犯的遗产继承人;(四)共同犯罪案件中,案件审结前
死亡的被告人的遗产继承人;(五)对被害人的物质损失依法应当承担赔偿责任的其他单位和个
人。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 144 条第 1 款:被害人或
者其法定代理人、近亲属仅对部分共同侵害人提起附带民事诉讼的,人民法院应当告知其可以对
其他共同侵害人,包括没有被追究刑事责任的共同侵害人,一并提起附带民事诉讼,但共同犯罪
案件中同案犯在逃的除外。
若附带民事责任的被告人并非都是刑事诉讼中的被告人,诉状的写法,如下:
刑事附带民事起诉状
附带民事诉讼原告人暨××××案件的被害人甲,男,35 岁……
附带民事诉讼被告人暨××××案件的被告人乙,男,36 岁……
附带民事诉讼被告人丙,男,24 岁……
诉讼请求
请求判令二被告人支付原告人刑事附带民事赔偿金××××元。
事实与理由
……
二被告人寻衅滋事的行为,侵犯了我的健康权,并造成了巨大的经济损失。根据《中华人
民共和国民法通则》第一百一十九条之规定,应当赔偿我的医疗费××××元,因误工减少的
收入××××元等。
(刑事附带民事自诉案件的写法:被告人乙殴打自诉人的行为,在主观上具有故意,在客
观上造成了轻伤的后果,根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定,其行为
已构成故意伤害罪。被告人丙的行为虽然不构成犯罪,但是也属于共同侵权人,二人均侵犯了
我的健康权。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定,应当赔偿我的医疗费
××××元,因误工减少的收入××××元等。)
证据名称和来源,证人姓名、住址和联系方式
……
……根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条之规定,向贵院提起刑事附带民事诉
讼,请人民法院依法支持原告人的诉讼请求。
此致
××市××县人民法院
附带民事原告人:××
××××年××月××日
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附:
1.本刑事附带民事起诉状副本 2 份;
……
(1)首部。
①标题:刑事附带民事起诉状。
②当事人基本情况:附带民事诉讼原告人××,系××××案的被害人;附带民事诉讼被
告人××,系××××案的被告人,基本情况:姓名、性别、年龄、民族、出生地、文化程度、
职业、工作单位、住址、联系方式。法人或其他组织→名称、所在地址、法定代表人(或代表人)
姓名、法定代表人(或代表人)的职务和联系电话。
(2)诉讼请求。
与“刑事附带民事自诉状”不同,本文书中无“案由”;在诉讼请求中无要求法院追究被告
人刑事责任的内容,因为此要求已经由公诉人提出,附带民事诉讼原告人只提出附带的具体的民
事赔偿请求即可。
(3)事实与理由。
叙述被告人的犯罪行为,意在揭示被告人的犯罪行为与被害人的物质损失之间存在因果关系,
且阐述理由无需引用被告人刑事责任的法律依据。
(4)证据名称和来源,证人姓名和住址。
有关举证事项,应写明证据的名称、件数、来源或证据线索以及证明的内容,有证人的,应
写明证人的姓名、住址、联系方式等。
(5)尾部及附项。
尾部包括:写明起诉的法律依据,致送人民法院的名称,自诉人签名(非代理人签名),自
诉时间。附项主要应当列明自诉状份数(按被告人的人数确定)和相关证据目录(标号分项)。
2.实例。
案情:田某和苗某是前后院邻居,田某家盖的房子挡住了苗某家的采光,苗某多次交涉,田
某不听,反将苗某打成重伤,田某被逮捕。在刑事诉讼过程中,苗某为提起附带民事诉讼,委托
本市某律师事务所律师胡某为其诉讼代理人。胡律师接受委托后,为苗某写了如下诉状:
刑事附带民事起诉状
原告苗×,男,34 岁,汉族,××公司职员,家住本市四方区花家胡同 20 号。
诉讼代理人胡×,本市××律师事务所律师。
被告田×,男,36 岁,汉族,××公司职员,家住本市四方区花家胡同 21 号。
请求事项
1.请求法院依法判处被告赔偿全部医疗费、误工损失费和伤残补助费;
2.请求法院判处被告拆除影响原告家采光的非法建筑;
3.请求法院判处被告赔偿原告精神损害费 4 万元。
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诉讼请求
请求判令二被告人支付原告人刑事附带民事赔偿金××××元。
事实与理由
被告田×和原告系前后院邻居。今年 3 月,被告在房屋改建过程中,不顾邻里关系,新建
的房屋后檐离原告家的前窗只有半米,严重影响了原告家房屋的采光。原告多次同被告交涉,
被告均置之不理。今年 4 月 1 日,原告再次找被告交涉时,被告态度更为恶劣,不但不听原告
交涉,反而拿起铁锨铲原告,原告躲闪不及,右脚跟踺被铲断,虽经住院治疗 30 余天,仍然
留下残疾,行走不便,经鉴定为三级伤残。以上事实,有证人××的证言,××医院的诊断证
明书,以及××司法鉴定室的鉴定报告为证。(编者注:实务中,一般将证据的内容插入“事
实与理由”部分,注意与考试时标准格式的区别)
被告的上述行为,严重侵害了原告的合法权益,给原告的身心健康造成了极大的伤害,现
向贵院提起刑事附带民事诉讼,请求法院依法判处。
具状人:胡×
2003 年 5 月 4 日
问题:请根据刑事附带民事诉讼的法律规定和基本理论,从对执业律师法律文书规范化的
角度,分析本刑事附带民事诉状存在哪些问题,并简要说明理由。(2003 年卷四第二题)
【参考答案】
一、基本情况中存在的问题
1.未写明原告和被告在刑事诉讼中的地位。正确的写法是,在原告的基本情况后面加上“系
田某故意伤害案中的被害人”,在被告的基本情况后面写“系田某故意伤害案中的被告人”
二、诉讼请求中存在的问题
2.仅仅请求法院依法判处被告赔偿全部医疗费、误工损失费和伤残补助费赔偿是不妥当的。
起诉人的请求要想获得人民法院的支持,不仅必须向法院证明被害人因为被告人的犯罪行为已经
遭受物质损失,而且还要证明实际造成多大的损失,即请求的数额要具体确定。
3.请求法院判处被告拆除影响原告家采光的非法建筑是缺乏法律根据的,房屋采光被档不是
犯罪行为引起的,不属于刑事诉讼附带民事诉讼的请求范围。
4.请求法院判处被告赔偿原告精神损害费 4 万元是缺乏法律根据的。根据我国《刑事诉讼法》
第 99 条的规定以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 138 条第
2 款的规定,对于精神损害是不能提起附带民事诉讼的。
三、事实与理由部分存在的问题
5.没有详细叙述犯罪造成的物质损失。起诉人必须交待清楚损失的具体项目和实际数额;交
待损失项目和数额时,起诉人要举证,并在诉状的第四部分集中表述。
四、尾部中存在的问题
6.没有写明起诉的法律依据,应当写明:“依据刑事诉讼法第××条的规定、民法第××条、
17
民事诉讼法第××条的规定,向贵院提起附带民事诉讼,请求人民法院依法裁处。
7.具状人的身份不合格,不应是胡×,而应是苗×。胡某应为代书人。
8.没有写明致送法院的名称,应写明致送法院的名称。
9.没有附自诉状副本和相关证据目录。正确的写法是,在具状人之后写明:
附:
1.刑事附带民事起诉状副本 1 份;
2.证人××的证言 1 份;
3.××医院的诊断证明书复印件 1 份;
4.××医院的医药费收据复印件×张;
5.原告的工资证明复印件 1 份;
6.××司法鉴定中心的鉴定意见复印件 1 份。
四、起诉书(2002 年)
1.基本知识。
刑事起诉书,是指人民检察院经侦查或审查确认公诉案件被告人的行为构成犯罪,依法应当
交付审判,而向人民法院提起公诉,要求人民法院追究被告人刑事责任的检察文书。
《刑事诉讼法》第 18 条:刑事案件的侦查由公安机关进行,法律另有规定的除外。
贪污贿赂犯罪,国家工作人员的渎职犯罪,国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑
讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪,由人民
检察院立案侦查。对于国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件,需要由人民检察
院直接受理的时候,经省级以上人民检察院决定,可以由人民检察院立案侦查。
自诉案件,由人民法院直接受理。
《刑事诉讼法》第 172 条:检察院认为犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清,证据确实、充分,
依法应当追究刑事责任的,应当作出起诉决定,按照审判管辖的规定,向人民法院提起公诉,并
将案卷材料、证据移送人民法院。
(1)首部。
①人民检察院的名称:除最高人民检察院以外,各地方人民检察院的名称前应写明省(自治
区、直辖市)的名称,如北京市海淀区人民检察院,江苏省南京市玄武区人民检察院,浙江省岱
山县人民检察院;对涉外案件提起公诉时,各级人民检察院的名称前还应注明“中华人民共和国”
的字样。
②文号:由人民检察院的简称、案件性质(即“公诉刑诉”)、起诉年度(须写 4 位数)、案
件顺序号组成,如“京朝检公诉刑诉〔2015〕1038 号”“津丽检公诉刑诉〔2015〕213 号”。文号
应写在该行最右端,上下各空一行。
(2)被告人(被告单位)的基本情况。
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①被告人(被告单位)的基本情况应当按顺序写。
②被告人如有与案情有关的别名、化名或者绰号的,应当在其姓名后面用括号注明;被告人
是外国人的,应当在其中文译名后面用括号注明外文姓名。
③被告人的出生日期一般应以公历为准。除未成年人外,如果确实查不清出生日期的,也可
以注明年龄。(未成年人,必须注明出生日期)
④对尚未办理身份证的,应当注明。
⑤被告人的住址应写被告人的经常居住地,但当其与“户籍所在地”不一致时,须在其后用
括号注明户籍所在地。
⑥被告人是外国人时,应注明国籍、护照号码、国外居所。
⑦对被告人曾受到过行政处罚、刑事处罚的,应当在起诉书中写明,其中,行政处罚限于与
定罪有关的情况。一般应先写受到行政处罚的情况,再写受到刑事处罚的情况。叙写行政处罚时,
应注明处罚的时间、种类、处罚单位;叙写刑事处罚时,应当注明处罚的时间、原因、种类、决
定机关、释放时间。
⑧写强制措施,必须注明原因、种类,批准或者决定的机关和时间、执行的机关和时间。被
采取过多种强制措施的,应按照执行时间的先后分别写。
⑨同案被告人有二人以上的,按照主从关系的顺序叙写。
(3)案由和案件的审查过程。
根据案件的不同情况,分别依照格式的要求写。涉及退回补充侦查、延长审查起诉期限时,
应注明日期、原由。
(4)案件事实。
案件事实部分,是起诉书的重点。叙写案件事实,应当注意以下几点:
①对起诉书所指控的所有犯罪事实,无论是一人一罪、多人一罪,还是一人多罪、多人多罪,
都必须逐一列举。
②叙述案件事实,一般可按照时间先后顺序;一人多罪的,应当按照各种犯罪的轻重顺序叙
述,把重罪放在前面,把轻罪放在后面;多人多罪的,应当按照主犯、从犯或者重罪、轻罪的顺
序叙述,突出主犯、重罪。
③详略得当,层次分明。对重大案件、具有较大影响的案件、检察机关直接受理立案侦查的
案件,都必须详细写明具体犯罪事实的时间、地点,实施行为的经过、手段、目的、动机、危害
后果和被告人案发后的表现及认罪态度等内容,特别要将属于犯罪构成要件或者与定罪量刑有关
的事实要素列为重点。既要避免发生遗漏,也要避免将没有证据证明或者证据不足,以及与定罪
量刑无关的事项写入起诉书,做到层次清楚、重点突出。对一般刑事案件,也应详细写明案件事
实,但对其中作案多起但犯罪手段、危害后果等方面相同的案件事实,可以先对相同的情节进行
概括叙述,再逐一列举出每起事实的具体时间、结果等情况,而不必详细叙述每一起犯罪事实的
过程。
对于只有一个犯罪嫌疑人的案件,属于多次犯罪的,应当注意列举其犯罪事实;同时触犯数
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个罪名的,应按主次顺序分类列举。对于共同犯罪的案件,写明犯罪嫌疑人的共同犯罪事实及各
自在共同犯罪中的地位和作用后,按照犯罪嫌疑人的主次顺序,分别叙写各个犯罪嫌疑人的单独
犯罪事实。
④对共同犯罪案件中有同案犯在逃的,应在其后写明“另案处理”字样。
(5)证据。
应当在起诉书中指明主要证据的名称、种类,但不必对证据与事实、证据与证据之间的关系
进行具体的分析、论证。叙写证据时,一般应当采取“一事一证”的方式,即在每一起案件事实
后,写明据以认定的主要证据。对于作案多起的一般刑事案件,如果案件事实是概括叙述的,证
据的叙写也可以采取“一罪一证”的方式,即在该种犯罪后概括写明主要证据的种类,而不再指
出认定每一起案件事实的证据。
(6)起诉的要求和根据。
①对行为性质、危害程度、情节轻重,要结合犯罪的各构成要件进行概括性地表述,突出本
罪的特征,语言要精炼、准确。
根据被告人的主观恶性、手段、危害后果、事后认罪态度等提出量刑轻重的倾向性意见,并
引用相应的法律依据。如有累犯、未遂、中止、自首、立功表现以及刑事责任年龄、生理状况等,
可以提请法庭在量刑时加以考虑。如:本院认为,被告人×××故意伤害他人身体,致人轻伤,
其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定,犯罪事实清楚,证据确实
充分,应以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人×××归案后如实供述自己的罪行,根据《中华
人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定,可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百七十二条的规定,提起公诉,请依法判处。
②对法律条文的引用,要准确、完整、具体,写明条、款、项。
③适用简易程序的案件,对于量刑情节的认定,应当遵循如下原则:A.对于具备轻重不同
的法定量刑情节的,应当在起诉书中作出认定。B.对于酌定量刑情节,可以根据案件的具体情
况,从有利于出庭支持公诉的角度出发,决定是否在起诉书中作出认定。
④适用普通程序的案件,对于涉及量刑情节的事实,可在案件事实之后作客观表述。
(7)尾部。
①起诉书应当署具体承办案件公诉人的法律职务和姓名。
②起诉书的年月日,为签发起诉书的日期。
2.范本。(适用于自然人犯罪)
××省××县人民检察院
起诉书
××检公诉刑诉〔××××〕××号
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被告人……(写明姓名、性别、出生年月日、身份证号码、民族、文化程度、职业或工作
单位及职务、住址、户籍所在地、曾受到的行政处罚、刑事处罚的情况和因本案采取强制措施
的情况等)
本案由×××(侦查机关)侦查终结,以被告人×××涉嫌××罪,于××××年×月×
日向本院移送审查起诉。本院受理后,于××××年×月×日已告知被告人有权委托辩护人,
××××年×月×日已告知被害人及其法定代理人(或者近亲属)、附带民事诉讼的当事人及
其法定代理人有权委托诉讼代理人,依法讯问了被告人,听取了被害人的诉讼代理人×××和
被告人的辩护人×××的意见,审查了全部案卷材料……(写明退回补充侦查、延长审查起诉
期限等情况。)
(对于侦查机关移送审查起诉的需要变更管辖权的案件表述为:)本案由×××(侦查机
关)侦查终结,以被告人×××涉嫌××罪,于××××年×月×日向×××人民检察院移送
审查起诉。×××人民检察院于××××年×月×日转至本院审查起诉。本院受理后,于××
××年×月×日已告知被告人……
(本院自侦案件表述为:)被告人×××涉嫌××罪一案,由本院侦查终结,本院于××
××年×月×日已告知被告人有权……
(对于其他人民检察院侦查终结的需变更管辖权的案件表述为:)本案由×××人民检察
院侦查终结,以被告人×××涉嫌××罪,于××××年×月×日向本院移送审查起诉。本院
受理后,于××××年×月×日已告知被告人有权……
经依法审查查明:……(写明经检察机关审查认定的犯罪事实,包括时间、地点、经过、
手段、目的、动机、危害后果等与定罪有关的事实要素。应当根据具体案件情况,围绕刑法规
定的该罪构成要件叙写。)
认定上述事实的证据如下:
……(针对上述犯罪事实,分列相关证据)
本院认为,……(概括论述被告人行为的性质、危害程度、情节轻重),其行为触犯了《中
华人民共和国刑法》第××条的规定(引用罪状、法定刑条款),犯罪事实清楚,证据确实充
分,应当以×××罪追究其刑事责任。(如有累犯、未遂、中止、自首、立功表现以及刑事责
任年龄、生理状况等,可以提请法庭在量刑时加以考虑。)根据《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百七十二条的规定,提起公诉,请依法判处。
此致
××××人民法院
检察员:××
××××年××月××日
(院印)
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附:
1.被告人现在处所。(具体包括在押被告人的羁押场所和监视居住、取保候审的处所。)
2.证据目录、证人名单和主要证据复印件,并注明数量。
3.有关涉案款物情况。
4.被害人(单位)附带民事诉讼情况。
5.其他需要附注的事项。
【说明】对于单位犯罪的,起诉书中的相应部分改为:
被告单位……(写明单位名称、住所地、法定代表人姓名、职务等)
诉讼代表人……(写明姓名、性别、年龄、工作单位、职务)
被告人……(写明直接负责的主管人员、其他直接责任人员的姓名、性别、出生年月日、身
份证号码、民族、文化程度、职业或者工作单位及职务、住址、户籍所在地、曾受到行政处罚、
刑事处罚的情况和因本案采取强制措施的情况等)
3.实例。
被告人李玉书,男,1970 年 8 月 2 日生,汉族,农民,住赤山市龙安村。2000 年 9 月 7 日
上午,被告人李玉书路经该市郊区时,见被害人徐桂珍,女,34
前搭话。交谈中李产生了强奸邪念,便将徐拉入附近沟内按倒在地,强行撕扯徐的裤子欲行强奸。
徐极力反抗,大声呼救。李害怕罪行暴露,掏出随身携带的匕首向徐的腹部猛刺一刀。徐继续呼
救,李一手卡住徐的脖子,另一手用匕首向徐的腹部猛刺数刀,致徐当场死亡。李取下徐腕上戴
的手表和身上的 80 元钱,并将徐的尸体移到附近掩埋。随后,李将被害人放牧的 125 只绵羊赶
到临近的高家店村,准备销赃时被发现。李畏罪潜逃,后被抓获归案。
现假定你为本案的公诉人,请根据上述案情撰写一份起诉书。
本题答题要求:1.格式正确,应具备的事项齐全;2.请求合法有据,定性准确;3.文字通顺
简练,无语法错误和错别字;4.题中未涉及的当事人自然情况及司法机关的名称、文号等可自行
编撰,但不得署应考人员姓名,否则本试卷不得分。(2002 年卷四第十题)
【参考答案】
××省赤山市人民检察院
起诉书
赤检公诉刑诉〔2000〕××号
被告人李玉书,男,1970 年 8 月 2 日生,身份证号码××××××19700802××××,汉族,文盲,
农民,住赤山市龙安村。被告人李玉书因涉嫌强奸罪(未遂)、故意杀人罪、盗窃罪,于 2000
年×月×日被赤山市公安局刑事拘留,2000 年×月×日经本院批准被赤山市公安局逮捕。
本案由赤山市公安局侦查终结,以被告人李玉山涉嫌强奸罪(未遂)、故意杀人罪、盗窃
罪,于 2000 年×月×日向本院移送审查起诉。本院受理后,于 2000 年×月×日已告知被告人
22
有权委托辩护人,2000 年×月×日已告知被害人的近亲属有权委托诉讼代理人,依法讯问了被
告人,听取了被害人近亲属及其诉讼代理人×××和被告人的辩护人×××的意见,审查了全
部案卷材料。
经依法审查查明:2000 年 9 月 7 日上午,被告人李玉书路经赤山市郊区时,见被害人徐桂
珍(女,34 岁)一人在草滩上牧羊,便上前搭话。交谈中被告人李玉书产生了强奸邪念,便将徐
桂珍拉入附近沟内按倒在地,强行撕扯徐桂珍的裤子欲行强奸。徐桂珍极力反抗,大声呼救。
被告人李玉书怕罪行暴露,掏出随身携带的匕首向徐桂珍的腹部猛刺一刀。徐桂珍继续呼救,
李玉书一手卡住徐桂珍的脖子,另一只手向徐桂珍的腹部猛刺数刀,致徐桂珍当场死亡。李玉
书随后取下徐桂珍身上带的手表和身上的 80 元钱,并将徐桂珍的尸体移到附近掩埋。随后,
李玉书将被害人放牧的 125 只绵羊赶到临近的高家店村,准备销赃时被发现。李玉书畏罪潜逃,
后被抓获归案。
认定上述事实的证据如下:
被告人李玉书供述,证人×××、×××等人证言,物证,×××鉴定中心出具的鉴定意
见等。
本院认为:
第一,被告人李玉书,违背妇女意志,使用暴力手段欲与被害人徐桂珍发生性关系但因被
害人的极力反抗并未得逞。其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款
和第二十三条第规定,犯罪事实清楚,证据确实充分,应以强奸罪(未遂)追究其刑事责任。
第二,被告人李玉书,在强奸未遂后怕自己罪行暴露,用匕首将被害人徐桂珍杀害。其行
为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条的规定,犯罪事实清楚,证据确实充分,
应以故意杀人罪追究其刑事责任。
第三,被告人李玉书,以非法占有为目的,将被害人放牧的 125 只绵羊以及被害人的手表、
80 元钱窃为已有。其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定,犯罪事
实清楚,证据确实充分,应以故意杀人罪追究其刑事责任。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定,提起公诉,请依法判处。
此致
赤山市人民法院
检察员:××
2000 年××月××日
(院印)
附:
1.被告人李玉书现被羁押于赤山市看守所。
2.证人证言 2 份。
3.鉴定意见 1 份。
23
4.证物清单 1 份。
五、民事起诉状(1995 年、2013 年)
1.基本知识。
民事起诉状,是自然人、法人或其他组织,向人民法院起诉,请求人民法院解决其与被告人
的民事权利、义务纠纷时使用的法律文书。注意:(1)合同纠纷案中,如果当事人选择了仲裁,
存在有效的仲裁协议,即时对仲裁结果不服,也不能制作民事起诉状,因为处理合同纠纷实行“或
裁或审,一裁终局”制;(2)劳动争议案一般应当“先裁后审”,仲裁是诉讼的前置程序,只有
对仲裁结果不服,才可以在 15 日内向人民法院递交民事起诉状。
《民事诉讼法》第 120 条:起诉应当向人民法院递交起诉状,并按照被告人数提出副本。书
写起诉状确有困难的,可以口头起诉,由人民法院记入笔录,并告知对方当事人。
《民事诉讼法》第 121 条:起诉状应当记明下列事项:
(一)原告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式,法人或者其
他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式;
(二)被告的姓名、性别、工作单位、住所等信息,法人或者其他组织的名称、住所等信
息;
(三)诉讼请求和所根据的事实与理由;
(四)证据和证据来源,证人姓名和住所。
2.范本。(自然人提起民事诉讼用)
民事起诉状
原告
被告
诉讼请求
事实与理由
证据和证据来源,证人姓名和住所
根据上述事实与理由,请法院支持原告的诉讼请求。
此致
人民法院
起诉人:
24
年 月 日
附:
1.本起诉状副本 份;
2.相关证据材料。
【说明】对于法人或其他组织提起民事诉讼的,起诉书中的相应部分改为:
原告名称:
所在地址:
法定代表人(或主要负责人)姓名: 职务: 联系方式:
企业性质: 工商登记核准号:
经营范围和方式: 账号:
被告名称:
所在地址:
法定代表人(或主要负责人)姓名: 职务: 联系方式:
3.实例。
案情:孙某与钱某合伙经营一家五金店,后因经营理念不合,孙某唆使赵龙、赵虎兄弟寻衅
将钱某打伤,钱某花费医疗费 2 万元,营养费 3000 元,交通费 2000 元。钱某委托李律师向甲县
法院起诉赵家兄弟,要求其赔偿经济损失 2.5 万元,精神损失 5000 元,并提供了医院诊断书、
处方、出租车票、发票、目击者周某的书面证言等证据。甲县法院适用简易程序审理本案。二被
告没有提供证据,庭审中承认将钱某打伤,但对赔偿金额提出异议。甲县法院最终支持了钱某的
所有主张。
二被告不服,向乙市中院提起上诉,并向该法院承认,二人是受孙某唆使。钱某要求追加孙
某为共同被告,赔偿损失,并要求退伙析产。乙市中院经过审查,认定孙某是必须参加诉讼的当
事人,遂通知孙某参加调解。后各方达成调解协议,钱某放弃精神损害赔偿,孙某即时向钱某支
付赔偿金 1.5万元,赵家兄弟在 7日内向钱某支付赔偿金 1万元,孙某和钱某同意继续合伙经营。
乙市中院制作调解书送达各方后结案。
问题:请结合本案,简要概括钱某的起诉状或法院的一审判决书的结构和内容。(起诉状或
一审判决书择一作答;二者均答时,评判排列在先者)(2013 年卷四第七题)
【参考答案】
民事起诉状
原告钱某,男,××××年×月×日生(×岁),汉族,××五金店合伙人,住甲县××
小区,电话 13645897896。
诉讼代理人李某,甲县××律师事务所律师。
被告赵龙,男,农民,住甲县××镇××村。
被告赵虎,男,农民,住甲县××镇××村。
25
诉讼请求
1.请求判令被告赔偿原告经济损失 2.5 万元;
2.请求判令被告赔偿原告精神损害抚慰金 5000 元;
3.本案诉讼费用由被告承担。
事实与理由
××××年×月×日,被告赵龙、赵虎寻衅将原告打伤,致使原告花费医疗费 2 万元,营
养费 3000 元,交通费 2000 元,并且造成了精神损害。被告的行为侵犯了原告的健康权,根据
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔
偿责任若干问题的解释》第一条第一款之规定,被告应当赔偿原告的上述损失。
证据和证据来源,证人姓名和住所
1.目击者周某的书面证言,周某住甲县××镇××村。
2.医院诊断书、处方;
3.出租车票、发票;
根据上述事实与理由,请法院支持原告的诉讼请求。
此致
甲县人民法院
起诉人:钱某
××××年×月×日
附:
1.本起诉状副本 2 份;
2.目击者周某的书面证言 1 份;
3.医院诊断书、处方复印件 1 套;
4.出租车票、发票复印件×份。
4.提示。
(1)诉讼请求相当于全文的论点,必须明确、具体,提出的要求合法、合理。
①离婚诉讼,一般应写明以下几项:A.请人民法院准许我与×××离婚;B.子/女×××归
我抚养,×××承担生活费×××元/月;C.已购房屋归我所有,我愿支付 1/2 房款;D.其余财
产平分(详见财产清单)。
②继承纠纷,应写明争讼的遗产种类、数额和处所,原告请求人民法院支持的份额。忌笼统
地说“要求继承×××的遗产”。
③合同纠纷,一般考虑以下几项:A.继续履行×××合同;B.采取修理、更换、重作、退
货、减少价款或者报酬等补救措施;C.支付违约金×××元;D.双倍返还定金×××元;E.赔
偿损失×××元。
④对于侵权案件,《民法通则》第 120 条规定:公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受
26
到侵害的,有权要求停止侵害,恢复名誉,消除影响,赔礼道歉,并可以要求赔偿损失。
法人的名称权、名誉权、荣誉权受到侵害的,适用前款规定。
据此,可提出如下请求:
A.请求人民法院责令被告停止侵害,恢复名誉,消除影响,赔礼道歉;
B.赔偿经济损失×××元;
C.支付精神损害抚慰金×××元。
⑤劳动争议,通常要求:
A.撤销××决定,恢复原职,继续履行劳动合同;
B.补发工资/加班费,并支付经济补偿金×××元;
C.按照最低工资标准支付劳动报酬,补发差额,并支付经济补偿金×××元;
D.补缴社会保险费×××元;
E.支付解除劳动合同经济补偿金×××元。
(2)在正文中,“证据和证据来源,证人姓名和住所”不可或缺,即使案情中无任何证据材
料,无一个证人,也要合理虚拟出至少一个证人证言。
(3)注意人称的一致性。当事人提起诉讼,本应用“我”、“我单位”口气陈述。但由于目
前诉状多由律师代笔,所以多用第三人称。两种人称可以自由选用,但是在同一起诉状中不能混
用。
六、行政起诉状(1997 年)
1.基本知识。
行政起诉状,是指(具体)行政行为的相对人对行政主体的(具体)行政行为不服或要求其
作为,经行政复议后对辅以结果仍不服或者依法直接向人民法院起诉,请求人民法院撤销、变更
(具体)行政行为或者履行法定职责的法律文书。
《行政诉讼法》第 50 条:起诉应当向人民法院递交起诉状,并按照被告人数提出副本。书
写起诉状确有困难的,可以口头起诉,由人民法院记入笔录,出具注明日期的书面凭证,并告知
对方当事人。
行政起诉状的格式与民事起诉状基本一致。
2.范本。
行政起诉状
原告方×,男,35 岁,汉族,无业,××市人,住××市××区××楼 204,电话 13156897420。
诉讼代理人:王××,××市正大律师事务所律师。
被告××市公安局××区公安分局,地址:××市××区政府路 17 号。
法定代表人张××,职务:局长。
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诉讼请求
1.请求法院撤销被告的处罚决定;
2.请求判令被告支付原告国家赔偿金××××元;
3.本案诉讼费用由被告承担。
事实与理由
2000 年 10 月 20 号,原告的朋友张××、王××等人到原告家串门,并归还张××、王×
×向原告所借的 5 万元。吃过饭后,张××提出玩麻将,于是大家一起打麻将。晚上 21 点多,
原告和张××因言语不和而争吵起来,张××冲上前来打了原告几个耳光。原告忍无可忍,拿
起了一根木棒向张××打去,后经鉴定张××为轻微伤。××区公安分局的民警赵××在没有
充分调查事实的情况下,就作出了“对原告行政拘留 7 天、罚款 200 元”的处罚决定。后经原
告了解××区公安分局的民警赵××是张××的表哥,赵××作为国家公职人员,在办理自己
亲属案件时不申请回避,在处理上故意偏袒一方,以至于作出不公正的处罚决定,侵犯了原告
的合法权益。
根据《行政处罚法》的规定,国家行政机关作出处罚决定要经过立案、调查取证、说明理
由、当事人陈述与申辩、作出处罚决定、送达等程序。而××区公安分局民警赵××在没有进
行充分调查取证,没有听取原告申辩的情况下就作出了行政处罚决定是违反行政程序的。根据
《行政法处罚法》第三条第二款、《行政诉讼法》第七十条的规定,违反程序的行政行为是无
效的行政行为,应当予以撤销。
根据《国家赔偿法》第三条和第三十三条的规定,原告有取得赔偿的权利,赔偿金总额为
××元/天(国家上年度职工日平均工资)*7 天,总计××××元。
证据和证据来源,证人姓名和住所
1.证人王××的证言 1 份,住××市××区××楼 502;
2.××市公安局××区公安分局 2000 年 0170 号行政处罚决定书一份。
根据上述事实与理由,请法院支持原告的诉讼请求。
此致
××市××区人民法院
起诉人:方×
2000 年×月×日
附:
1.本起诉状副本 1 份;
2.证人王××的证言 1 份;
3.××市公安局××区公安分局 2000 年 0170 号行政处罚决定书复印件 1 份。
3.提示。
(1)行政诉讼的受案范围。根据《行政诉讼法》第 12 条以及有关司法解释的规定,人民法
28
院受理公民、法人或其他组织提起的下列行政诉讼:行政处罚案件;行政强制案件;行政许可案
件;行政确认案件;行政征收、征用及其补偿案件;不履行法定职责案件;侵犯经营权案件;侵
犯公平竞争权案件;违法要求履行义务案件;行政给付案件;行政协议(合同)案件;认为行政
机关侵犯其他人身权、财产权等合法权益的;法律、法规规定的可以起诉的其他行政案件;司法
解释规定的行政案件。
根据《行政诉讼法》第 13 条以及有关司法解释的规定,人民法院不受理公民、法人或者其
他组织对下列事项提起的诉讼:国家行为(国防、外交等);抽象行政行为(行政法规、规章或
者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令);内部行为(行政机关对行政机关工作
人员的奖惩、任免等决定);法定行政终裁行为(法律规定由行政机关最终裁决的行政行为):相
对终局的行政决定→国务院的复议决定,绝对终局的行政决定→①省政府的自然资源权属复议决
定,②外国人出入境行政处罚;刑事司法行为;行政调解;行政仲裁;行政指导;重复处理行为;
对公民、法人或其他组织不产生实际影响的行为;司法解释规定的其他不予受理的案件
(2)行政复议与行政诉讼的关系。①自由选择型;②限制选择型;③复议前置型。
(3)诉讼请求要有针对性。由于一个(具体)行政行为不一定全部违法,往往合法与违法
条款并存,应先审查其中的违法或者显示公正之处,然后请求人民法院予以撤销或者变更,而不
能笼统地请求人民法院予以撤销或者变更行政行为。
(4)正文部分的写作特点。①简介原告一方引起行政机关作出行政行为的有关事实;②详
述行政机关作出的(具体)行政行为;③以有关行政法律、法规为依据,分析论证行政机关的(具
体)行政行为的违法性与不当性;④说明原告对(具体)行政行为是否提出复议申请,复议机关
是否改变原(具体)行政行为以及改变的具体内容等。
第四节 选编(二)
七、刑事附带民事/民事/行政答辩状(1995 年、2005 年)
1.基本知识。
答辩状,是指刑事附带民事案件的被告人或被上诉人和民事、行政案件的被告或被上诉人,
针对刑事附带民事自诉状、附带民事起诉状及其上诉状和民事/行政起诉状、上诉状,在法定期
限内作出答复、辩驳的法律文书。
《民事诉讼法》第 125 条:人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告,被告
应当在收到之日起十五日内提出答辩状。答辩状应当记明被告的姓名、性别、年龄、民族、职业、
工作单位、住所、联系方式;法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓
名、职务、联系方式。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内将答辩状副本发送原告。
被告不提出答辩状的,不影响人民法院审理。
《行政诉讼法》第 67 条:人民法院应当在立案之日起五日内,将起诉状副本发送被告。被
告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范
29
性文件,并提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内,将答辩状副本发送原告。
被告不提出答辩状的,不影响人民法院审理。
2.范本。
民事答辩状
答辩人××,男,35 岁,汉族,无业,××市人,住××市××区××楼 204,电话
13156897420。
答辩人因___________一案(或:答辩人因___________对___________案所提上诉),提出
答辩如下:
综上所述……。请人民法院查明有关事实,作出公正的判决。
此致
××市××区人民法院
答辩人:××
××××年×月×日
附:
1.本答辩状副本 份;
2.相关证据材料 份。
3.实例。
(1)(2005 年卷四第六题)【参考答案】
刑事附带民事答辩状
答辩人乙,男,24 岁(1981 年×月×日生),汉族,出生地××市××县,高中文化,农
民,住××市××县××镇××村,电话 13502037854。
答辩人因自诉人甲提起刑事附带民事一案,提出答辩如下:
(一)答辩人与自诉人之间的纠纷属于民事纠纷,答辩人在于自诉人的争执中造成自诉人
轻伤的行为不构成故意伤害罪。
根据我国《刑法》第 234 条第 1 款……
(二)答辩人同意赔偿自诉人的直接经济损失 3000 元和摊位租赁费 1000 元,但其他赔偿
要求于法无据,答辩人不负赔偿责任。
……
在此,答辩人郑重承诺,愿意依法承担因自己的行为所造成的一切后果,并恳请人民法院
查明事实真相,对答辩人的行为正确认定,依法公正判决。
此致
30
××市××县人民法院
答辩人:乙
2005 年×月×日
附:
1.本答辩状副本 1 份;
2.其他证明文件×份。
(2)民事上诉答辩状
民事答辩状
答辩人王某,男,30 岁(1985 年×月×日生),汉族,出生地××市××县,高中文化,
农民,住××市××县××镇××村,电话 13569874521。
答辩人因与本案上诉人李某土地使用权确权纠纷一案,现针对上诉人的上诉理由答辩如
下:
(一)一审法院认定事实正确,上诉人称一审法院认定事实有误没有任何依据。
上诉人称 2006 年 7、8 月份,其通过中介与被上诉人把位于长安区××街 6 号的房产卖给
被上诉人,约定房款 173000 元,上述事实在一审法院判决书中得到了确认,并无对事实认定
错误,至于上诉人称被上诉人要把缴税凭证给上诉人,且被上诉人擅自修改房款等,纯属无中
生有,且也不属于本案争议焦点。另外,上诉人在上诉状中也未能说明一审法院认定事实中错
在何处,所以,上诉人认为一审认定事实错误的上诉理由不成立。
(二)上诉人与被上诉人对土地使用权有明确的约定。
在被上诉人向一审法院提交的房屋买卖合同中,第三条即规定“甲方将房产移交给乙方时,
该房产占用范围内的土地使用权一并转移给乙方。”因此,上诉人与被上诉人在当初的房屋买
卖合同中对土地使用权进行了明确的约定。
三、上诉人称一审法院超出被上诉人诉讼请求作出的第二项判决违反了民事审判不告不理
原则是无效的,该理由不能成立。
一审人民法院在开庭审理查明案件事实的基础上判决上诉人协助被上诉人办理过户手续
是确认该土地使用权归属理应包含的内容,因为既已确认该土地使用权归被上诉人,如果上诉
人不配合被上诉人办理土地使用权证过户手续,仅仅一审法院判决书中确认其土地使用权是没
有实际意义的。
综上所述。原审人民法院认定事实清楚,判决合法、合理。请求二审人民法院依法驳回上
诉人上诉,维持原判。
此致
××市××区人民法院
答辩人:王某
31
2010 年×月×日
附:
1.本答辩状副本 1 份;
2.其他证明文件×份。
4.提示。
(1)在法定期间提交答辩状。民事答辩状和行政答辩状应当在收到起诉状或者上诉状之日
起 15 日内提交,而刑事附带民事答辩状的提交时间由人民法院送达附带民事起诉状副本时,根
据刑事案件的审理期限确定。
(2)答辩状的请求具有法定性。答辩状所能提出的请求根据案件性质不同而异。刑事附带
民事答辩状和民事答辩状可以提出如下请求:①要求人民法院驳回起诉;②要求人民法院否定自
诉人/原告人/原告请求之一或者全部;③要求与自诉人/原告人/原告和解;④提出反诉请求。而
行政答辩状不得提出后两项请求。
(3)驳论文章强调针对性。起诉状属于立论,而答辩状属于驳论。驳论文章强调针对性,
应避开枝节问题,抓住对方的“软肋”,在关键问题上下功夫,一审程序中的答辩状,针对的是
起诉状中存在的问题,二审程序中的答辩状,针对的是上诉状中存在的问题。
写刑事附带民事答辩状,要针对自诉人的指控进行辩解:①找出自诉状中陈述的事实和依据
的证据的不实之处,提出相反的事实和证据;②根据案情写答辩人的行为合法,或虽违法但不犯
罪;③指出自诉人起诉程序不合法,或举证不合法,或不属于自诉案件范围等。
八、反诉状(1996 年)
1.基本知识。
反诉状,是指刑事自诉案件被告人、民事案件的被告在一审诉讼过程中,为抵消、排斥或吞
并自诉人或者原被告的诉讼请求,维护自身的合法权益,以自诉人或者原告为被告,向人民法院
提出独立的诉讼请求时所使用的法律文书。
刑事自诉案件被告人向本诉人民法院递交刑事反诉状,是为了追究被反诉人(自诉人)的刑
事责任及其附带民事责任。反诉的对象必须是本案的自诉人,反诉的内容必须是与本案有关的犯
罪行为,反诉的案件必须是属于人民法院直接受理的案件。
《刑事诉讼法》第 207 条:自诉案件的被告人在诉讼过程中,可以对自诉人提起反诉。反诉
适用自诉的规定。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 277 条:告诉才处理和被
害人有证据证明的轻微刑事案件的被告人或者其法定代理人在诉讼过程中,可以对自诉人提起反
诉。反诉必须符合下列条件:
(一)反诉的对象必须是本案自诉人;
(二)反诉的内容必须是与本案有关的行为;
32
(三)反诉的案件必须符合本解释第一条第一项、第二项的规定。
反诉案件适用自诉案件的规定,应当与自诉案件一并审理。自诉人撤诉的,不影响反诉案件
的继续审理。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 334 条:第二审期间,自
诉案件的当事人提出反诉的,应当告知其另行起诉。
民事案件被告向本诉人民法院递交民事反诉状,是为了追究被反诉人(原告)的民事责任。
《民事诉讼法》第 51 条:原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请
求,有权提起反诉。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第 233 条:反诉的当事人应
当限于本诉的当事人的范围。
反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系,或者反诉与本诉的
诉讼请求基于相同事实的,人民法院应当合并审理。
反诉应由其他人民法院专属管辖,或者与本诉的诉讼标的及诉讼请求所依据的事实、理由无
关联的,裁定不予受理,告知另行起诉。
行政案件的被告无反诉权。
反诉状不同于答辩状。答辩状属于驳论体,旨在驳倒原告所提事实及诉讼请求,使其败诉。
而反诉状则是在反驳原告的同时,又提出独立的诉讼请求,属驳论、立论相结合的体裁。
2.范本。
刑事(自诉案件)/民事反诉状
反诉人(本诉被告/本诉被告人)××,男,35 岁(19××年×月×日),汉族,××市人,
大专文化,××小学教师,住××市××区××楼 204,电话 15936980102。
被反诉人(本诉原告/本诉原告人/本诉自诉人)××,女,40 岁(19××年×月×日),
回族,××市××镇人,高中文化,无业,住××市××镇××楼 301,电话 13569870236。
反诉请求
事实与理由
证据和证据来源,证人姓名和住所
根据上述事实与理由,请法院支持反诉人的反诉请求。
此致
××市人民法院
反诉人:××
××××年×月×日
33
附:
1.本反诉状副本×份;
2.证据目录。
3.实例。
1995 年 3 月 20 日,地处 A 县赛旱坝的 A 县林业公司经理万某专程赴 B 县清山镇,与此地
的 B 县苗业公司经理丁某签订购销红果树苗的合同,约定苗业公司供给林业公司经过检验合格
的红果树苗 100 万株,价款 40 万元。货到付款 50%,树苗栽到地里二个月后再付款 50%。丁某
验看了万某提供的工商登记核准号为 A 县(88)369 号的工商登记证。知悉林业公司属于国营企
业,经营林果种植及批发零售木材和水果,在 A 县农业银行林场办事处开户(账号 0399786)有
付款能力,双方便正式签订了购销合同。
3 月 30 日,苗业公司未及检验即将 100 万株树苗送到林业公司,林业公司付给货款 20 万元,
并将树苗植入林场。6 月 5 日,森林病虫害防治所受林管部门委托,对该批树苗进行检疫,发现
40%的树苗有根癌病。林管部门根据有关规定,对林业公司作了罚款 1 万元、销毁所有树苗的处
罚。
次年 5 月,苗业公司起诉林业公司,追讨 20 万元欠款。
A 县林业公司委托本县君协律师事务所,该所指派律师王某代理。请根据上述案情,为林业
公司拟写一份民事反诉状。
(答题要求:①格式正确,特定事项齐全。②诉讼请求合法有据。③文字通顺,无语法错误,
无错别字。④应考人员不得署名,署名者不得分。⑤未提供的事项可用某某代替。)(1996 年卷
四第五题)
【参考答案】
民事反诉状
反诉人(本诉被告)A 县林业公司,地址:住所;A 县赛旱坝,邮编:××××××。
法定代表人万某,职务:经理,联系电话:××××-××××××××。
诉讼代理人王某,A 县君协律师事务所律师。
被反诉人(本诉原告)B 县苗业公司,地址:B 县清山镇,邮编:××××××。
法定代表人丁某,职务:经理,联系电话:××××-××××××××。
反诉请求
1.被反诉人退还反诉人的货款 20 万元;
2.被反诉人偿付反诉人被罚款项 1 万元;
3.被反诉人承担合同违约金 4 万元;
4.本案诉讼费由被反诉人承担。
事实与理由
1995 年 3 月 20 日,反诉人与被反诉人在 B 县清山镇签订购销红果树苗的合同,双方约定
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被反诉人供给反诉人经过检验合格的红果树苗 100 万株,价款 40 万元,分两次支付,其中货
到付款 50%,树苗栽到地里二个月后再付款 50%。
1995 年 3 月 30 日,被反诉人未及检验即将 100 万株树苗送给反诉人,反诉人当即付给货
款 20 万元,并将树苗植入林场。1995 年 6 月 5 日,经森林病虫害防治所检疫,该批树苗 40%
患有根癌病,据此林管部门根据有关规定,对反诉人作了罚款 1 万元、销毁所有树苗的处罚。
被反诉人的行为明显违反了合同约定,不符合《中华人民共和国合同法》第六条和第六十条的
规定。被反诉人不反思己方过错、不积极采取补救措施,反而起诉追讨剩余货款,严重背离了
合同精神,扰乱了诚实信用的社会秩序。
根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一
百一十四条的规定,被反诉人应当退还反诉人已支付的货款 20 万元,并按照合同的约定,赔
偿违约金 4 万元,同时支付反诉人的罚款 1 万元。
证据和证据来源,证人姓名和住所
1.购销合同,证明反诉人与被反诉人之间存在树苗买卖的事实;
2.森林病虫害防治所检疫书,证明 B 县苗业公司提供的树苗检疫不合格;
3.林管部门处罚决定书,证明反诉人因为树苗检疫不合格被罚款 1 万元。
根据上述事实与理由,请法院支持反诉人的反诉请求。
此致
×县人民法院
反诉人:A 县林业公司
法定代表人:万某
1996 年×月×日
附:
1.本反诉状副本×份;
2.购销合同复印件 1 份;
3.林管部门处罚决定书复印件 1 份;
4.森林病虫害防治所检疫书证明 1 份;
5.其他书证若干。
九、辩护词
1.基本知识。
辩护词,是刑事案件的被告人及其辩护人在法庭辩论阶段为被告人做辩护时的演讲词。辩护
词通常要围绕是否构成犯罪,属于何种罪名,有无从轻、减轻、免除的法定条件以及诉讼程序是
否合法等问题展开论述。
《刑事诉讼法》第 32 条:犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外,还可以委托一至二
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人作为辩护人。下列的人可以被委托为辩护人:
(一)律师;
(二)人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人;
(三)犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。
正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人,不得担任辩护人。
《刑事诉讼法》第 35 条:辩护人的责任是根据事实和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、
罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合
法权益。
目前辩护词尚无法定格式,在此,我们采用约定俗成的格式。
(1)首部。
包括标题、称呼语和前言三部分,标题简明,无需三要素俱全;称呼语顶格写,以示尊重。
前言,也叫开场白,首先申明辩护人的合法地位—申明法律依据,受被告人委托,或者人民法院
指定;其次说明辩护人出庭前作了哪些工作,如查阅案卷材料,会见被告人,与被告人通了信,
做了必要的调查等;最后阐明对全案的看法,引出下文。
对全案的基本看法是概述辩护词的中心论点,例如,“我认为被告人×××无罪/虽然有罪,
但是具有减轻/从轻/免除刑事责任的情节等。”下文用分论点加以论证。
(2)正文。
包括辩护理由和结论。辩护理由常常分条列项,每个标题为一个分论点。通常从以下方面构
思:
①认定事实方面。
指出控方或者裁判方认定事实有误,包括证据不足、定性错误、罪名不当、减轻/从轻/免除
刑事责任的情节缺漏等。
②适用法律方面。
针对起诉书或者判决书中存在的法律适用问题,从定罪和量刑两方面剖析,指出其适用法律
不当所导致的严重后果。应当运用犯罪构成理论加以分析,以辨明犯罪与一般违法的区别,此罪
与彼罪的界限,或者在承认公诉人指控罪名的前提下,指出被告人存在可以从轻处理的事实和条
件,建议法庭从轻量刑。
③取证或者在审理过程中违反诉讼程序方面。
如果有违法取证的事实,如司法人员单独取证、刑讯逼供、作伪证等,则指出该证据无法律
效力。
④司法人员徇私枉法方面。
如果有证据证明司法人员徇私枉法的事实,对起诉书和判决书的权威性将产生质疑,其结果
往往是冤假错案。但是,如果证据不足,则可能构成诬告陷害罪。
⑤情理方面。
尽管情理因素不是犯罪构成要件,但是情理是主观要件中的一个因素,涉及被告人的主观恶
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性和被害人的过错,是量刑的考量因素。
在结论部分,先概述分论点,再建议对本案如何处理,请求法庭采纳辩护意见。
(3)尾部。
尾部无需致送用语(因为辩护词是辩护人在法庭上的发言),只需署名和签署日期即可,以
备入卷。
2.范本。
(1)辩护词(律师用)
辩护词
审判长、审判员/人民陪审员:
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十二条、《中华人民共和国律师法》第二十五条
的规定,受被告人×××(或其近亲属)的委托和××律师事务所的指派,我担任被告人××
×的辩护律师,参与本案诉讼活动。
(人民法院指定辩护人:根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十四条的规定,受人民
法院指定,我担任被告人×××的辩护律师,参与本案诉讼活动。)
开庭前,我查阅了本案案卷材料,会见了被告人,并进行了调查取证工作,刚才又听了法
庭调查。我认为被告人……,现发表辩护意见如下:
综上所述,请求/建议法庭……
辩护人:××律师事务所律师×××
××××年×月×日
(2)辩护词(非律师用)
辩护词
审判长、审判员/人民陪审员:
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十二条的规定,我接受被告人×××的委托,担
任被告人×××的辩护人,参与本案诉讼活动。
开庭前,我查阅了本案案卷材料并进行了调查取证工作,刚才又听了法庭调查。我认为被
告人……,现发表辩护意见如下:
综上所述,请求/建议法庭……
辩护人:×××
××××年×月×日
3.实例。
张某(男,15 岁)因涉嫌盗窃罪,被依法提起公诉。张某认为自己不是主犯,怕在法庭上
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不能充分维护自己的合法权益,于是其父委托了刘某某律师为其辩护。刘某某作为张某的辩护人,
想为张某作减轻刑事处罚的辩护,那么它应当如何书写辩护词?
【参考答案】
辩护词
审判长、审判员/人民陪审员:
依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十二条、《中华人民共和国律师法》第二十五条
的规定,××省××市××律师事务所依法接受本案被告人张某之父亲张大某的委托,指派我
担任张某的一审辩护人,参与本案的诉讼活动。
开庭前,我仔细查阅了全部案件材料,会见了被告人,并进行了调查取证工作,刚才又听
了法庭调查。我认为,被告人张某的行为已构成盗窃罪,但应当减轻对其的处罚,现对张某涉
盗窃罪一案的量刑提出以下辩护意见:
一、被告系未成年人。依照《刑法》第十七条之规定,已满十四周岁不满十八周岁的人犯
罪,应当从轻或者减轻处罚。同时根据《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法
律若干问题的解释》之规定,可以充分看出在对待未成年人犯罪上,应本着“教育为主,惩罚
为辅”的原则,充分考虑是否有利于未成年罪犯的教育和矫正。
本辩护人经调查获知,被告人犯罪后后悔莫及,对自己的行为做出了深刻的反省,恳请法
庭给予被告人减轻处罚。
二、从被告在整个犯罪行为实施过程中所起作用来看,被告起到的是望风把守的作用,并
未进入某工厂内进行盗窃,可以说是从犯,其行为符合《刑法》第二十七条的规定,即在共同
犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。依照刑法的规定:对于从犯,应当从轻、减轻处罚或
者免除处罚。
三、被告主观恶意不大,犯罪后能主动坦白自己所犯罪行,属于认罪态度较好,请求给予
从轻处罚。
综上所述,被告人张某犯罪时尚未满 1 8 岁,系未成年人,且在整个共同犯罪中始终处于
从犯地位,案发后认罪态度好,主观恶意不大,请求法庭在量刑时减轻对被告人张某的刑事处
罚。
以上辩护意见请法庭予以考虑。
辩护人:××律师事务所律师刘某某
××××年×月×日
十、代理词
1.基本知识。
代理词,是民事、行政案件的原告、被告和第三人,刑事自诉案件的自诉人、被害人。刑事
附带民事案件的原告人,所委托的诉讼代理人在法庭辩论阶段,为了维护委托人的合法权益所发
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表的具有指控或答辩内容的演说词。
根据《刑事诉讼法》第 44 条、《民事诉讼法》第 58 条、《行政诉讼法》第 31 条的规定,委
托人有:
(1)公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属;
(2)自诉案件的自诉人及其法定代理人;
(3)附带民事诉讼的当事人及其法定代理人;
(4)民事案件的原告、被告和第三人;
(5)行政案件的原告、被告和第三人。
代理词的格式与辩护词大同小异。
代理词通常从认定事实、适用法律和诉讼程序等几方面或其中一两个方面展开论述。
2.范本。
(1)代理词(律师用)
代理词
审判长、审判员/人民陪审员:
根据《中华人民共和国××诉讼法》第××条、《中华人民共和国律师法》第二十五条的
规定,受×××(或其近亲属、法定代理人)的委托和××律师事务所的指派,我担任×××
的诉讼代理人,参与本案诉讼活动。
开庭前,我听取了被代理人的陈述,查阅了本案案卷材料,并进行了调查取证工作,刚才
又听了法庭调查。我认为……,现发表代理意见如下:
综上所述,请求/建议法庭……
代理人:××律师事务所律师×××
××××年×月×日
(2)代理词(非律师用)
代理词
审判长、审判员/人民陪审员:
根据《中华人民共和国××诉讼法》第××条的规定,我接受×××的委托,担任×××
的诉讼代理人,参与本案诉讼活动。
开庭前,我听取了被代理人的陈述,查阅了本案案卷材料,并进行了调查取证工作,刚才
又听了法庭调查。我认为……,现发表代理意见如下:
综上所述,请求/建议法庭……
代理人:×××
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××××年×月×日
3.实例。
刘某的一个朋友在两年前因做生意向他借了 2 万元人民币,并立了字据,约定 1 年后还款,
还款日期至,朋友说资金紧张,要迟一年还。刘某同意了,一年后,朋友还是没有还款,经刘某
多次催要后未果。于是刘某将朋友告上法院。刘某的朋友否认刘某向其催款的事实,并认为刘某
的债权己过诉讼时效。那么,如果你是原告刘某的诉讼代理人,你应该如何陈述代理词?
【参考答案】
代理词
审判长、审判员/人民陪审员:
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条规定,受原告刘某的委托,我担任原告刘
某的诉讼代理人,参与本案诉讼活动。
开庭前,我听取了被代理人的陈述,查阅了本案案卷材料,并进行了调查取证工作,刚才
又听了法庭调查。我认为本案借款事实十分清楚,借贷关系合法有效,且未超过法定诉讼时效,
现发表代理意见如下:
一、本案中被告从原告处借款的事实十分清楚,借贷关系合法有效。
××××年×月×日,被告人因做生意从原告处借款 2 万元人民币,并写下欠条,欠条上
有还款日期。还款日期届满时,原告向被告主张还款,被告称其现在资金紧张,再过一年后一
定还,于是过了一年,在原告的催促之下被告又迟迟不予还款。现原告有欠条为据,足以证明
被告欠其人民币 2 万元。
二、本案不超过诉讼时效,原告的权利应当得到保护。
当还款期限届满之时,原告向被告进行了催要,被告称一年以后奉还,因此本案的诉讼时
效由于原告的催要而产生了中断,不存在超过诉讼时效的问题。本案中被告否认原告曾向其催
款,那么,即使款项借出后,原告一直未催要。单从欠条约定的还款日期来看,到原告起诉时
止,也未超过法定的 2 年诉讼时效。所以,本案中被告称原告的债权已过诉讼时效,是不符合
法律规定的,原告的债权应当得到保护。
综上所述,本案借款事实十分清楚,借贷关系合法有效,且未超过法定诉讼时效,因此被
告应当承担偿还责任。
以上代理意见,请合议庭合议时予以充分考虑。
代理人:×××
××××年×月×日
第五节 选编(三)
十一、一审刑事(附带民事)判决书(2005 年)
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1.基本知识。
一审刑事(附带民事)判决书,是指第一审人民法院对于或自诉的刑事案件,按法定程序审
理后,根据已查明的事实、证据和有关实体法的规定,作出被告人(被告单位)有罪或者无罪,
犯的什么罪,判处什么刑罚或者免除处罚,或者宣告无罪、是否承担民事赔偿责任等处理决定时
使用的审判文书。
《刑事诉讼法》第 178 条:基层人民法院、中级人民法院审判第一审案件,应当由审判员三
人或者由审判员和人民陪审员共三人组成合议庭进行,但是基层人民法院适用简易程序的案件可
以由审判员一人独任审判。
高级人民法院、最高人民法院审判第一审案件,应当由审判员三人至七人或者由审判员和人
民陪审员共三人至七人组成合议庭进行。
《刑事诉讼法》第 181 条:人民法院对提起公诉的案件进行审查后,对于起诉书中有明确的
指控犯罪事实的,应当决定开庭审判。
《刑事诉讼法》第 195 条:在被告人最后陈述后,审判长宣布休庭,合议庭进行评议,根据
已经查明的事实、证据和有关的法律规定,分别作出以下判决:
(一)案件事实清楚,证据确实、充分,依据法律认定被告人有罪的,应当作出有罪判决;
(二)依据法律认定被告人无罪的,应当作出无罪判决;
(三)证据不足,不能认定被告人有罪的,应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪
判决。
《刑事诉讼法》第 197 条:判决书应当由审判人员和书记员署名,并且写明上诉的期限和上
诉的法院。
刑事诉讼判决书样式由首部、事实、理由、判决结果和尾部五个部分组成。
(1)首部。
①法院名称:一般应与院印的文字一致,但是基层人民法院的名称前应冠以省、自治区、直
辖市的名称,如陕西省旬阳县人民法院,宁夏回族自治区海原县人民法院;判处涉外案件时,各
级人民法院均应冠以“中华人民共和国”的国名。
②案号:由立案年度、制作法院、案件性质、审判程序的代字和案件的顺序号组成,如(2015)
海民初字第 1203 号,(2014)旬阳刑初字第 00087 号。案号写在文书名称下一行的右端,其最末
一字与下面的正文右端各行看齐,案号上下各空一行。
③公诉机关,直接写“公诉机关×××人民检察院”。在“公诉机关”与“×××人民检察
院”之间不用标点符号,也不用空格。
④被害人和法定代理人、诉讼代理人出庭参加诉讼的,在“出庭人员”中写明(未出庭的不
写)
⑤被告的基本情况:写明姓名、性别、出生年月日、身份证号码、民族、文化程度、职业或
工作单位及职务、住址、户籍所在地、曾受到的行政处罚、刑事处罚的情况和因本案采取强制措
施的情况以及现在何处等
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⑥被告人是未成年人的,应在写明被告人的基本情况后,另行续写法定代理人的姓名、与被
告人的关系、工作单位和职务以及住址。
⑦辩护人是律师,只写姓名、工作单位和职务,即“辩护人×××,××律师事务所律师”;
辩护人是人民团体或者被告人所在单位推荐的,只写姓名、工作单位和职务;辩护人事被告人的
监护人、亲友的,还应写明其与被告人的关系;辩护人如果是人民法院指定的,写为“指定辩护
人”。同案被告人有二人以上并各有辩护人的,分别在各被告人项的下一行列项书写辩护人的情
况。
⑧案件的由来和审判经过部分中检察院的起诉日期为法院签收起诉书等材料的日期;出庭的
被告人、辩护人有多人的,可以概写为“上列被告人及其辩护人”;出庭支持公诉的如系“助理
检察员”,则表述为“代理检察员”。
⑨对于前案依照《刑事诉讼法》第 195 条第(三)项作出无罪判决,人民检察院又起诉的,
原判决不予撤销,但应在案件审判经过段“×××人民检察院以××检公诉刑诉〔×××××﹞
×××号起诉书”一句前,曾写“被告人×××曾于××××年×月×日被×××人民检察院以
×××罪向×××人民法院提起公诉。因证据不足,指控的犯罪不能成立,被×××人民法院依
法判决宣告无罪。”
⑩对于经第二审人民法院发回重审的案件,原审法院重审后,在制作判决书时,在“开庭审
理了本案”一句之后,增写以下内容“于××××年×月×日作出(××××)××刑初字第×
××号刑事判决,被告人×××提出上诉(或者×××人民检察院提出抗诉)。×××人民法院
于××××年×月×日作出(××××)××刑终字第×××号刑事裁定,撤销原判,发回重审。
本院依法另行组成合议庭,公开(或者不公开)开庭审理了本案。”
(2)事实。
按照样式规定,事实部分包括:人民检察院指控被告人犯罪的事实和证据;被告人的供述、
辩解;辩护人的辩护意见;经法庭审理查明的事实和据以定案的证据,分四个自然段书写。
叙述事实时,应当写明案件发生的时间、地点、被告人的动机、目的、手段,实施行为的过
程、危害结果和被告人在案发后的表现等内容,并以是否具备犯罪构成要件为重点,兼述影响定
性处理的各种情节→时间先后、罪行主次、集团个人。
(3)理由。
事实部分尚有给出的案情作参考,理由部分则完全靠自己阐述。忌说空话、套话,尽量使用
法律术语。
①确定罪名,应当以刑法和《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的规
定》为依据。一人犯数罪的,一般先定重罪,后定轻罪;共同犯罪案件,应在分清各被告人在共
同犯罪中的地位、作用和刑事责任的前提下,依次确定首要分子、主犯、从犯或者胁从犯、教唆
犯的罪名。
②如果被告人具有从轻、减轻、免除处罚或者从重处罚等一种或者数种量刑情节的,应当分
别或者综合予以认定。
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③对控辩双方适用法律方面的意见应当有分析地表明是否予以采纳,并阐明理由。
④判决的法律依据。引法条要引全称、引全、引准。要求在条、款、项、目中,引至该法条
外延最窄之处。例如,一般正当防卫不负刑事责任的,引《中华人民共和国刑法》第二十条第一
款;正当防卫行为过当,应当负刑事责任,但应当减轻或者免除刑事处罚的,引《中华人民共和
国刑法》第二十条第二款;对于严重危及人身安全的暴力行为正当防卫,造成不法侵害人伤亡,
不负刑事责任的,引《中华人民共和国刑法》第二十条第三款。
(4)判决结果。
又称“主文”,是依照法律的规定,对被告人作出的定性处理的结论。
①判处的各种刑罚,应按法律规定,写明全称,“判处死缓=判处死刑,缓期二年执行”。
②有期徒刑的刑罚应当写明刑种、刑期和主刑的折抵办法以及起止时间,如系判处死刑缓期
二年执行的,起止时间表述为“死刑缓期二年执行的期间,从高级人民法院核准之日起计算”;
如系判处管制的,表述为“刑期从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的,羁押一日
折抵刑期二日,即自××××年×月×日起至××××年×月×日止”;如系判处罚金的,表述
为“罚金限自本判决生效之次日起三个月内缴纳”。
根据《刑法》规定,管制、拘役、有期徒刑,均从判决执行之日起计算;判决执行以前先行
羁押的,管制→羁押一日折抵刑期二日;拘役、有期徒刑→羁押一日折抵刑期一日。
③关于三类特殊案件判决结果的表述。被告人因不满十六周岁和被告人是精神病人,在不能
辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果不予刑事处罚的,均应当在判决结果中宣告“被告人
×××不负刑事责任”。被告人死亡的,根据已查明的案件事实和认定的证据,能够确认无罪的,
应当在判决结果中宣告“被告人×××无罪”。
④数罪并罚的,应分别定罪量刑(包括主刑和附加刑),然后按照数罪并罚的规定,决定执
行的刑罚。
根据《刑法》第 69 条,我国的数罪并罚采取多种原则混合使用:
对判处死刑和无期徒刑的,采取吸收原则。
数罪中判了数个死刑或最高刑是死刑,就只执行一个死刑,不再执行其他主刑。数罪中判了
数个无期徒刑或者最高刑是无期徒刑,就只执行一个无期徒刑,不再执行其他主刑。
对于判处有期徒刑、拘役和管制的,采取限制加重原则。
A.单罪管制是 3 个月至 2 年,数罪并罚时,可以超过 2 年达到 3 年(3-2-3)。
B.单罪拘役是 1 个月至 6 个月,数罪并罚时,可以超过 6 个月达到 1 年(1-6-1)。
C.单罪有期徒刑是 6 个月至 15 年。数罪并罚分为两种情况:总和刑期不满三十五年的,最
高不能超过二十年,总和刑期在三十五年以上的,最高不能超过二十五年(旧法条只规定,有期
徒刑数罪并罚时最高不超过 20 年)。
对附加刑采取并科原则。
数罪中有判处附加刑的,附加刑仍须执行,其中附加刑种类相同的,合并执行,种类不同的,
分别执行。例如,剥夺政治权利与罚金或没收财产,由于性质不同,应并科执行。
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(5)尾部。
①如果适用《刑法》第 63 条第 2 款的规定,在法定刑以下判处刑罚的,应当在交代上诉权
之后,另起一行写明“本判决依法报请最高人民法院核准后生效”。
《刑法》第 63 条第 2 款:犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节,但是根据案件的
特殊情况,经最高人民法院核准,也可以在法定刑以下判处刑罚。
②尾部由好合议庭的组成人员或独任审判员署名。陪审员→人民陪审员,助理审判员→代理
审判员。
③判决书不写“本件与原本核对无异”。此句文字应制成专用印戳,由书记员将正本与原本
核对无异后,加盖在正本文末的年月日的左下方,书记员署名的左上方。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 301 条:上诉、抗诉必须
在法定期限内提出。不服判决的上诉、抗诉的期限为十日;不服裁定的上诉、抗诉的期限为五日。
上诉、抗诉的期限,从接到判决书、裁定书的第二日起计算。
对附带民事判决、裁定的上诉、抗诉期限,应当按照刑事部分的上诉、抗诉期限确定。附带
民事部分另行审判的,上诉期限也应当按照刑事诉讼法规定的期限确定。
2.范本。(一审公诉案件适用普通程序用)
××省××县人民法院
刑事附带民事判决书
(××××)×刑初字第××号
公诉机关××省××县人民检察院。
附带民事诉讼原告人……(写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职
业或者工作单位和职务、住址等)。
被告人……(写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或者工作单
位和职务、住址、因本案所受强制措施情况等,现羁押处所)。
辩护人暨附带民事诉讼代理人……(写明姓名、工作单位和职务)。
××县人民检察院以×检刑诉公诉〔××××〕××号起诉书指控被告人×××犯××罪,
于××××年×月×日向本院提起公诉。(自诉案件:自诉人×××以被告人×××犯××罪,
于×年×月×日向本院提起控诉。)在诉讼过程中,附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事
诉讼。本院依法组成合议庭,公开(或者不公开)开庭(适用简易程序)进行了合并审理。×
×县人民检察院指派检察员×××出庭支持公诉,附带民事诉讼原告人×××及其法定(诉讼)
代理人×××,被告人×××及其法定代理人×××、辩护人×××,证人×××,鉴定人×
××,翻译人员×××等到庭参加诉讼。现已审理终结。
××县人民检察院指控……(概述人民检察院指控被告人犯罪的事实、证据和适用法律的
意见)附带民事诉讼原告人诉称……(概述附带民事诉讼原告人的诉讼请求和有关证据)
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被告人×××辩称,……(概述被告人对人民检察院指控的犯罪事实和附带民事诉讼原告
人的诉讼请求予以供述、辩解、自行辩护的意见和有关证据)
辩护人×××提出的辩护意见是……(概述辩护人的辩护意见和有关证据)
经审理查明,……(首先写明经法庭审理查明的事实,既要写明经法庭查明的全部犯罪事
实,又要写明由于被告人的犯罪行为使被害人遭受经济损失的事实;其次写明据以定案的证据
及其来源;最后对控辩双方有异议的事实、证据进行分析、认证)
本院认为,……(根据查证属实的事实、证据和法律规定,论证公诉机关指控的犯罪是否
成立,被告人的行为是否构成犯罪,犯的什么罪,应否追究刑事责任;论证被害人是否由于被
告人的犯罪行为而遭受经济损失,被告人对被害人的经济损失应否负民事赔偿责任;应否从轻、
减轻、免除处罚或者从重处罚。对于控辩双方关于适用法律方面的意见,应当有分析地表示是
否予以采纳,并阐明理由)依照……(写明判决的法律依据)的规定,判决如下:
……【写明判决结果。分四种情况:
第一,定罪判刑并应当赔偿经济损失的,表述为:
一、被告人×××犯××罪,……(写明主刑、附加刑)。(刑期从判决执行之日起计算。
判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自××××年××月××日起至×××
×年××月××日止)。
二、被告人×××赔偿附带民事诉讼原告人×××……(写明受偿人的姓名、赔偿的金
额和支付的日期)。
第二,定罪免刑并应当赔偿经济损失的,表述为:
一、被告人×××犯××罪,免予刑事处罚;
二、被告人×××赔偿附带民事诉讼原告人×××……(写明受偿人的姓名、赔偿的金
额和支付的日期)。
第三,宣告无罪但应当赔偿经济损失的,表述为:
一、被告人×××无罪;
二、被告人×××赔偿附带民事诉讼原告人×××……(写明受偿人的姓名、赔偿的金
额和支付的日期)。
第四,宣告无罪且不赔偿经济损失的,表述为:
一、被告人×××无罪;
二、被告人×××不承担民事赔偿责任。】
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向×××人民法院
提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本×份。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
45
审 判 员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
附:相关法律规定
……
3.实例。
(2005 年卷四第六题)【参考答案】
××市××县人民法院
刑事附带民事判决书
(××××)×刑初字第×××号
自诉人暨刑事附带民事诉讼原告人甲,男,26 岁(1979 年×月×日生),汉族,出生地×
×市××县,初中文化,农民,住××市××县××镇××村,电话 13900101234。
诉讼代理人孙某,××市××律师事务所律师。
被告人暨刑事附带民事诉讼被告人乙,男,24 岁(1981 年×月×日生),汉族,出生地×
×市××县,高中文化,农民,住××市××县××镇××村,电话 13502037854。
辩护人暨附带民事诉讼代理人李某,××市××律师事务所律师。
自诉人甲指控被告人乙犯故意伤害罪,并作为附带民事诉讼原告人于 2005 年×月×日向
本院提起刑事附带民事自诉。本院受理后,依法适用简易程序,实行独任审判,公开开庭对本
案进行了合并审理。自诉人暨附带民事诉讼原告人甲,其诉讼代理人孙某,被告人乙、辩护人
李某,证人丙、丁到庭参加诉讼。现已审理终结。
自诉人暨附带民事诉讼原告人诉称:2005 年 8 月 6 日下午,被告人因一单苹果批发买卖与
自诉人发生纠纷,争执中,被告人持刀将自诉人打成轻伤。自诉人要求人民法院依法追究被告
人故意伤害罪的刑事责任,并判处被告人赔偿各种经济损失 10000 元(含受损失水果价值 3000
元,摊位租赁费 1000 元,误工收入 6000 元)。并就其诉讼请求提供了证人、鉴定意见、水果
进货单、水果摊销售记录、农贸市场管理费用收据,证实被告人构成故意伤害罪及原告人经济
损失情况。
被告人辩称,自己虽构成故意伤害罪,但具有酌定的从轻处罚情节。且被告人与自诉人甲
系亲表兄弟,当时是一时激动才动手伤人,事后很是后悔,并采取了积极的补救措施。对于原
告人要求其赔偿的经济损失,被告人对损失水果价值 3000 元,摊位租赁费 1000 元无异议,但
对水果摊销售记录有疑问,认为该销售记录不足采信。
46
辩护人提出的辩护意见是:被告人的行为构成故意伤害罪,但是,被告人具有酌定从轻处
罚的情节。1.被告人在犯罪后,主动放弃进-步伤害自诉人的行为,并向其道歉及时将自诉人
送到医院接受治疗。其有较好的悔罪表现。2.被告人与原告人系亲表兄弟,平时关系较好,被
告人伤人是出于一时激愤而不是事先预谋,主观恶性较小。3.被告人认罪态度较好。
经审理查明,2005 年 8 月 6 日下午,被告人与自诉人因一单苹果批发买卖发生纠纷。被告
人认为自诉人抢走了自己的生意,遂到自诉人摊前理论。自诉人称购买人是因为自己的苹果质
量好、价格低,自愿购买的,自己没有故意抢被告人的生意。被告人称购买人本要买自己的苹
果,是自诉人故意压价,抢走了自己的生意。并称,自己已经被自诉人欺负多次无法忍受。被
告人抓起旁边的水果刀,向自诉人刺去。自诉人遂伸手抓刀。相持间自诉人右臂被刀刺伤。后
经在场的买主丙、丁等人阻拦、劝说,被告人放下了水果刀,向流血不止的自诉人道歉。并送
自诉入到附近区中心医院医治。经鉴定,自诉人为轻伤。对于被告人故意伤害的事实,被告人
乙在审理过程中认罪,且有被害人甲的陈述,证人丙、丁的证言,××市法医鉴定中心出具的
鉴定意见 1 份证实,足以认定。
本院认为,被告人乙因一单苹果批发买卖与自诉人发生纠纷后,未通过正当途径解决,竟
在争执中持刀殴打自诉人,致自诉人轻伤,其行为己构成故意伤害罪,应予惩处。但考虑到,
被告人伤人后能够主动采取措施防止更坏结果的发生,并主动承担了自诉人的住院费用及护理
工作,认罪态度较好,有较好的悔罪表现,本院予以从轻处罚。由于被告人乙的犯罪行为给附
带民事诉讼原告人甲造成的经济损失应合理赔偿。原告人要求被告人乙赔偿经济损失人民币
10000 元,其过高部分及无证据予以证实的部分,本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第三
十六条第一款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定,判决如下:
一、被告人乙犯故意伤害罪,判处有期徒刑二年,缓刑一年。(缓刑考验期限,从本判
决确定之日起计算)。
二、被告人乙赔偿附带民事诉讼原告人甲腐烂水果损失费、摊位租赁费、误工费,共
计人民币 9000 元。于判决生效后十日内付清。
如不服本判决,可在接到判决书的第二天起十日内,通过本院或者直接向××市中级人
民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本×份。
审 判 员 ×××
二〇〇五年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
附:相关法律规定
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款:故意伤害他人身体的,处三年以下有期
47
徒刑、拘役或者管制。
《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款:对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪
分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七
十五周岁的人,应当宣告缓刑:
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条:侵害公民身体造成伤害的,应当赔偿医疗
费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用;造成死亡的,并应当支付丧葬费、死者生
前扶养的人必要的生活费等费用。
……
十二、一审民事判决书(2013 年)
1.基本知识。
一审民事判决书,是指第一审人民法院对受理的民事、经济纠纷和劳动争议案件,经按法定
程序审理终结后,根据已查明的事实、证据和有关的法律规定,就案件的实体问题作出处理决定
时使用的民事判决书。
《民事诉讼法》第 152 条:判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括:
(一)案由、诉讼请求、争议的事实和理由;
(二)判决认定的事实和理由、适用的法律和理由;
(三)判决结果和诉讼费用的负担;
(四)上诉期间和上诉的法院。
判决书由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章。
《民事诉讼法》第 164 条第 1 款:当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书送
达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第 270 条:适用简易程序
审理的案件,有下列情形之一的,人民法院在制作判决书、裁定书、调解书时,对认定事实或者
裁判理由部分可以适当简化:
(一)当事人达成调解协议并需要制作民事调解书的;
(二)一方当事人明确表示承认对方全部或者部分诉讼请求的;
(三)涉及商业秘密、个人隐私的案件,当事人一方要求简化裁判文书中的相关内容,人民法
院认为理由正当的;
(四)当事人双方同意简化的。
48
2.范本。
××省××县人民法院
民事判决书
(××××)×民初字第××号
原告……(写明姓名或名称等基本情况)
诉讼代理人……(写明姓名等基本情况)
被告……(写明姓名或名称等基本情况)
诉讼代理人……(写明姓名等基本情况)
第三人……(写明姓名或名称等基本情况)
诉讼代理人……(写明姓名等基本情况)
……(写明当事人的姓名或名称和案由)一案,本院受理后,依法组成合议庭(或依法由
审判员×××独任审判),公开(或不公开)开庭进行了审理。……(写明本案当事人及其诉
讼代理人等)到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告×××诉称,……(概述原告提出的具体诉讼请求和所根据的事实与理由)
被告×××辩称,……(概述被告答辩的主要内容)。
第三人×××述称,……(概述第三人的主要意见)。
经审理查明,……(写明法院认定的事实和证据)。
本院认为,……(写明判决的理由)。依照……(写明判决依据的法律条款项)的规定,
判决如下:
……(写明判决结果,涉及金钱的,于本判决生效之日起×日内执行)
……(写明诉讼费用的负担)
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的
人数提出副本,上诉于××××人民法院。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
审 判 员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
附:相关法律规定
……
49
3.实例。
(2013 年卷四第七题)【参考答案】
《民事诉讼法》第 152 条第 1 款:判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内
容包括:判决书内容包括:(一)案由、诉讼请求、争议的事实和理由;(二)判决认定的事实和
理由、适用的法律和理由;(三)判决结果和诉讼费用的负担;(四)上诉期间和上诉的法院。
××省甲县人民法院
民事判决书
(××××)甲民初字第××号
原告钱某,男,××××年×月×日生(×岁),汉族,××五金店合伙人,住甲县××
小区,电话 13645897896。
诉讼代理人李某,甲县××律师事务所律师。
被告赵龙,男,农民,住甲县××镇××村。
被告赵虎,男,农民,住甲县××镇××村。
原告钱某与被告赵龙、赵虎人身损害赔偿纠纷(注:法律关系性质“加”纠纷)一案,本
院受理后,适用简易程序,依法由审判员×××独任审判,公开开庭进行了审理。原告钱某及
其诉讼代理人李某,被告赵龙、赵虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告钱某诉称,被告赵龙、赵虎寻衅将原告打伤,侵犯了原告的健康权,根据《中华人民
共和国民法通则》第一百一十九条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干
问题的解释》第一条第一款之规定,原告有权要求被告承担医疗费 2 万元,营养费 3000 元,
交通费 2000 元,并支付精神损害抚慰金 5000 元。
被告赵龙、赵虎辩称,承认将原告钱某打伤的事实,但对原告所提的赔偿金额有异议,认
为交通费的证据不足,且原告主张精神损害抚慰金于法无据。
经审理查明,被告赵龙、赵虎寻衅将原告钱某打伤,侵犯了原告的健康权。原告住院期间,
发生的费用包括医疗费 2 万元、营养费 3000 元、交通费 2000 元等,以上事实有目击者周某的
证言,医院的诊断书、处方、出租车票、发票等证据加以证明。
本院认为,健康权是公民享有的最基本的权利。公民健康权遭受侵犯时,有取得赔偿的权
利。本案中,被告赵龙、赵虎的殴打行为,严重侵犯了原告钱某的健康权,给原告带来了严重
的身心痛苦和精神压力。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条,《最高人民法院
关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款之规定,判决如下:
被告赵龙、赵虎于本判决生效之日起十日内赔偿原告钱某的各项经济损失二万五千元,精
神损害抚慰金五千元。
案件受理费×元,由被告负担。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的
50
人数提出副本,上诉于××××人民法院。
审 判 员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
附:相关法律规定
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条:侵害公民身体造成伤害的,应当赔偿医疗
费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用;造成死亡的,并应当支付丧葬费、死者生
前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款:自
然人因下列人格权利遭受非法侵害,向人民法院起诉请求赔偿精神损害的,人民法院应当依法
予以受理:
(一)生命权、健康权、身体权;
(二)姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权;
(三)人格尊严权、人身自由权。
十三、一审行政判决书
1.基本知识。
一审行政判决书,是指各级人民法院在受理行政诉讼案件后,按第一审程序审理终结,依照
法律和行政法规、地方性法规的规定,参照有关行政规章,就案件的实体问题作出书面结论时使
用的审判文书。
《行政诉讼法》第 34 条第 1 款:被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行
政行为的证据和所依据的规范性文件。
《行政诉讼法》第 38 条:在起诉被告不履行法定职责的案件中,原告应当提供其向被告提
出申请的证据。但有下列情形之一的除外:(一)被告应当依职权主动履行法定职责的;(二)原告
因正当理由不能提供证据的。
在行政赔偿、补偿的案件中,原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致
原告无法举证的,由被告承担举证责任。
根据《行政诉讼法》第 70 条的规定,(具体)行政行为合法性的要素包括:①被告是否具有
法定职权;②被诉(具体)行政行为是否符合法定程序;③被诉(具体)行政行为认定事实是否
清楚,主要证据是否确实充分;④适用法律、法规、司法解释、规章以及其他规范性文件是否正
确;⑤被告是否超越职权、滥用职权,行政处罚是否明显不当。
《行政诉讼法》第 85 条:当事人不服人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起十
51
五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服人民法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日
起十日内向上一级人民法院提起上诉。逾期不提起上诉的,人民法院的第一审判决或者裁定发生
法律效力。
根据《行政诉讼法》第 69 条至第 78 条的规定,行政诉讼的判决类型包括:①驳回原告的
诉讼请求;②撤销(或者部分撤销)判决,可同时判决被告重新作出行政行为;③履行判决;④
确认违法、确认无效判决,可以同时判决责令被告采取补救措施;给原告造成损失的,依法判决
被告承担赔偿责任;⑤变更判决等。对于原告一并提出的行政赔偿诉讼,经法院审查认为可以合
并审理的案件,可以在判决书中将行政赔偿作为原告的一个诉讼请求来处理,在判决结果上分为
“驳回原告诉讼请求”和“判决被告予以赔偿”两种情况。
2.范本。
《最高法院印发行政诉讼文书样式 规范审理和裁判 保障当事人诉讼权利》(2015.4.29)
新裁判文书样式强调以审判为中心,让案件审理和裁判更加针对争议焦点,重视通过证据交
换和庭前准备程序确定当事人无争议的问题,更加符合审判权运行规律。同时,更加强化裁判文
书说理,并注意繁简得当,为了让审理和裁判更加透明,人民法院制作的所有的裁定书和判决书,
都要求以附录方式明确裁判所适用的相关法律依据,以看得见的方式实现司法公正。
例:按照《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》的规定,一方当事人提供的证
据,对方当事人明确表示认可的,可以认定该证据的证明效力。对于这类证据的认证,可简略表
述为“×告对×告提供的××证据表示认可,本院予以确认”。认定事实时,可根据案情需要,
先将双方当事人没有争议的事实,直接予以认定,如“原告对××事实无异议,被告对××事实
无异议。上列事实,本院予以认定”。然后再根据有效证据对双方争议的事实进行分析认定。
(1)一审作为类行政案件用。
××省××县人民法院
行政判决书
(××××)×行初字第××号
原告……(写明姓名或名称等基本情况)
诉讼代理人……(写明姓名等基本情况)
被告……(写明姓名或名称等基本情况)
诉讼代理人……(写明姓名等基本情况)
第三人……(写明姓名或名称等基本情况)
诉讼代理人……(写明姓名等基本情况)
原告×××不服××××(行政主体名称)××××(具体行政行为),于×××年×月
×日向本院提起行政诉讼。本院于××××年×月×日受理后,于××××年×月×日向被告
送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭,于××××年×月×日公开(或不公
52
开)开庭审理了本案。……(写明到庭参加庭审活动的当事人、诉讼代理人、证人、鉴定人、
勘验人和翻译人员等)到庭参加诉讼。……(写明发生的其他重要程序活动,如:被批准延长
本案审理期限等情况)。本案现已审理终结。
被告×××(行政主体名称)(写明作出具体行政行为的行政程序)于××××年×月×
×日对原告作出××号××××决定(或其他名称),……(详细写明被诉具体行政行为认定
的事实、适用的法律规范和处理的内容)。被告于××××年××月××日向本院提供了作出
被诉具体行政行为的证据、依据(若有经法院批准延期提供证据的情况,应当予以说明):1.……
(证据的名称及内容等),证明……(写明证据的证明目的。可以按被告举证顺序,归类概括
证明目的);2.……(可以根据案情,从法定职权、执法程序、认定事实、适用法律等方面,
分类列举有关证据和依据;或者综合列举证据,略写无争议部分)。
原告×××诉称,……(概括写明原告的诉讼请求及理由,原告提供的证据)。
被告×××辩称,……(概括写明被告答辩的主要理由和要求)。
第三人×××述称,……(概括写明第三人的主要意见,第三人提供的证据)。
本院依法(或依原告、第三人的申请)调取了以下证据:……。
经庭审质证(或交换证据),本院对以下证据作如下确认:……。
经审理查明,……(经审理查明的案件事实内容)。
本院认为,……(运用行政实体及程序法律规范,对具体行政行为合法性进行分析论证,
对各方当事人的诉讼理由逐一分析,论证是否成立,表明是否予以支持或采纳,并说明理由)。
依照……(写明判决依据的行政诉讼法以及相关司法解释的条、款、项、目)之规定,判决如
下:
……【写明判决结果,分以下七种情况:
①驳回原告诉讼请求,写:
驳回原告要求撤销(或变更、确认违法等)××××(行政机关名称)××××年××月
××日作出的(××××)×××字第××号……(具体行政行为名称)的诉讼请求。
②撤销被诉具体行政行为的,写:
A.撤销××××(行政机关名称)××××年××月××日作出的(××××)××××
字第××号……(具体行政行为名称);
B.责令××××(行政机关名称)在××日内重新作出具体行政行为(不需要重作的,此
项不写;不宜限定期限的,期限不写)。
③部分撤销被诉具体行政行为的,写:
A.维持××××(行政机关名称)××××年××月××日作出的(××××)×××字
第××号……(具体行政行为名称)的第×项,即……(写明维持的具体内容);
B.撤销××××(行政机关名称)××××年××月××日(××××)×××字第××
号……(具体行政行为名称)的第×项,即……(写明撤销的具体内容);
53
C.责令××××(行政机关名称)在××日内重新作出具体行政行为(不需要重作的,此
项不写;不宜限定期限的,期限不写)。
④判决变更行政处罚的,写:
变更××××(行政机关名称)××××年××月××日作出的(××××)×××字第
×××号行政处罚决定(或行政复议决定、或属行政处罚性质的等其他具体行政行为),改
为……(写明变更内容)。
⑤确认被诉具体行政行为违法(或无效)的,写:
A.确认××××(行政机关名称)××××年××月××日作出的(××××)×××字
第××号……(具体行政行为名称)违法(或无效)。
B.责令被告××××在……(限定的期限)内,……(写明采取的补救措施。不需要采取
补救措施的,此项不写)。
⑥驳回原告赔偿请求的,写:
驳回原告×××关于……(赔偿请求事项)的赔偿请求。
⑦判决被告予以赔偿的,写:
被告××××(行政机关名称)于本判决生效之日起××日内赔偿原告×××……(写
明赔偿的金额)。】
……(写明诉讼费用的负担)
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内提起上诉,向本院递交上诉状,并按对方
当事人的人数递交上诉状副本,上诉于×××人民法院。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
审 判 员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
附:相关法律规定
……
(2)一审不作为类行政案件用
××省××县人民法院
行政判决书
(××××)×行初字第××号
54
原告……(写明姓名或名称等基本情况)
诉讼代理人……(写明姓名等基本情况)
被告……(写明姓名或名称等基本情况)
诉讼代理人……(写明姓名等基本情况)
第三人……(写明姓名或名称等基本情况)
诉讼代理人……(写明姓名等基本情况)
原告×××因要求被告(行政主体名程)履行法定职责(或者其他行政义务),于×××
×年××月××日向本院提起行政诉讼。本院于××××年×月×日受理后,于××××年×
月×日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭,于××××年×月×日
公开(或不公开)开庭审理了本案。……(写明到庭参加庭审活动的当事人、诉讼代理人、证
人、鉴定人、勘验人和翻译人员等)到庭参加诉讼。……(写明发生的其他重要程序活动,如:
被批准延长本案审理期限等情况)。本案现已审理终结。
原告×××于××××年××月××日向被告××××提出×××申请。被告在原告起诉
之前未作出处理决定。
原告×××诉称,……(概括原告提出的事实、理由及诉讼请求)。
被告×××辩称,……(概括被告答辩的主要理由,被告未提交答辩状的,写明:“被告
未提交答辩状,但在庭审中辩称……”)。
第三人×××述称,……(概括写明第三人的主要意见,第三人提供的证据)。
原告在起诉时提供以下证据证明其曾于××××年××月××日向被告提出××申请事
项:……(概括写明证据的名称、时间、内容)。经质证,被告认为……(写明被告提出异议
的理由,如无异议,应予说明。有《行政诉讼法》第 38 条第 1 款中所列情形的——被告应当
依职权主动履行法定职责的;原告因正当理由不能提供证据的——则此项不写)。
被告于××××年××月××日(在法定期限内)向本院提供了以下证据及依据(如被告
申请延期提供证据的,写明:“被告以×××为由,于××××年××月××日向本院提出延
期提供证据的书面申请,经本院准许,被告于××××年××月××日提供了证据”):1.……;
2.……。经质证,原告认为,……(对证据提出异议的理由,如无异议,应写明)。
本院依法(或依原告、第三人的申请)调取了以下证据:……。
经庭审质证(或交换证据),本院对以下证据作如下确认:……。
本院根据以上有效证据及当事人质证意见认定以下事实:……(认定有效证据所证明的事
实,详细分析当事人各自所举证据能否支持其主张)。
本院认为,……(1.写明应当适用的法律规范,并根据案情对法律、司法解释、行政法规、
地方性法规及合法有效的规章等作必要诠释。2.可根据案情分析被告是否具有法定职权,或者
分析被告是否存在拖延履行、不予答复等情况。3.分析原告申请的理由是否依法成立,确认原
告的诉讼请求是否符合法定条件,阐明是否予以支持。4.分析确认原告合法权益是否受到侵害,
55
与行政机关不作为有无因果关系。)依照……(写明判决依据的行政诉讼法以及相关司法解释
的条、款、项、目)之规定,判决如下:……【写明判决结果,分以下五种情况:
①判决驳回原告诉讼请求的,写:
驳回原告×××要求被告×××……(申请事项)的诉讼请求。
②判决被告履行法定职责的,写:
责令×××(行政机关名称)……(写明被告应当在一定期限内履行法定职责,因特殊情
况难于确定期限的,可不写履行期限)。
③判决确认被告不履行法定职责行为违法的,写:
确认被告×××(行政机关名称)……(不履行法定职责的行为)违法。
④驳回原告赔偿请求的,写:
驳回原告×××关于……(赔偿请求事项)的赔偿请求。
⑤判决被告予以赔偿的,写:
被告××××(行政机关名称)于本判决生效之日起××日内赔偿原告×××……(写明
赔偿的金额)。】
……(写明诉讼费用的负担)
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内提起上诉,向本院递交上诉状,并按对方
当事人的人数递交上诉状副本,上诉于×××人民法院。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
审 判 员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
附:相关法律规定
……
十四、刑事附带民事调解书
1.基本知识。
对应的文书:刑事自诉状(刑事调解书)、刑事附带民事自诉状、刑事附带民事起诉状。
《刑事诉讼法》第 101 条:人民法院审理附带民事诉讼案件,可以进行调解,或者根据物质
损失情况作出判决、裁定。
《刑事诉讼法》第 206 条第 1 款:人民法院对自诉案件,可以进行调解;自诉人在宣告判决
前,可以同被告人自行和解或者撤回自诉。本法第二百零四条第三项规定的案件不适用调解。
56
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 153 条:人民法院审理附
带民事诉讼案件,可以根据自愿、合法的原则进行调解。经调解达成协议的,应当制作调解书。
调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。
调解达成协议并即时履行完毕的,可以不制作调解书,但应当制作笔录,经双方当事人、审
判人员、书记员签名或者盖章后即发生法律效力。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 154 条:调解未达成协议
或者调解书签收前当事人反悔的,附带民事诉讼应当同刑事诉讼一并判决。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 160 条:人民法院认定公
诉案件被告人的行为不构成犯罪,对已经提起的附带民事诉讼,经调解不能达成协议的,应当一
并作出刑事附带民事判决。
人民法院准许人民检察院撤回起诉的公诉案件,对已经提起的附带民事诉讼,可以进行调解;
不宜调解或者经调解不能达成协议的,应当裁定驳回起诉,并告知附带民事诉讼原告人可以另行
提起民事诉讼。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 161 条:第一审期间未提
起附带民事诉讼,在第二审期间提起的,第二审人民法院可以依法进行调解;调解不成的,告知
当事人可以在刑事判决、裁定生效后另行提起民事诉讼。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第 271 条:人民法院审理自
诉案件,可以在查明事实、分清是非的基础上,根据自愿、合法的原则进行调解。调解达成协议
的,应当制作刑事调解书,由审判人员和书记员署名,并加盖人民法院印章。调解书经双方当事
人签收后,即具有法律效力。调解没有达成协议,或者调解书签收前当事人反悔的,应当及时作
出判决。
刑事诉讼法第二百零四条第三项规定的案件不适用调解。
2.范本。(一审自诉案件用)
××省××县人民法院
刑事附带民事调解书
(××××)×刑初字第××号
自诉人暨附带民事诉讼原告人……(写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化
程度、职业或者工作单位和职务、住址等)。
被告人暨附带民事诉讼被告人……(写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化
程度、职业或者工作单位和职务、住址等)。
自诉人×××以被告人×××犯××罪,并造成经济损失为由,于××××年×月×日向
本院提起控诉。本院受理后,依法组成合议庭(或者实行独任审判),公开(或者不公开)开
庭进行了审理。
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经审理查明,……(概述经法庭审理查明的事实),双方当事人……(写明对认定的事实
没有异议或者基本上没有意见的情况)。
在本院主持调解下,……(概述被告人认错,愿意承担民事赔偿责任和双方互相谅解的情
况)。双方当事人自愿达成如下协议:
一、被告人×××向自诉人×××赔礼道歉。
二、自诉人×××自愿放弃对被告人×××的指控。
三、被告人×××赔偿自诉人×××……(写明赔偿数额、支付方式和给付期限)。
案件受理费由被告人×××负担。
上述协议不违反有关法律规定,本院予以确认。
本调解书经双方当事人签收后即具有法律效力。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
审 判 员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
对于没有附带民事诉讼的刑事自诉案件,经调解,需要制作调解书时,应作改动:①将“刑
事附带民事调解书”改为“刑事调解书”;②在案由和协议条款中只写明有关刑事部分的内容。
法院认为有必要或者当事人要求在刑事调解书上写明控辩主张及其证据和法院定案的证据
的,可以概括表述。
3.实例。(公诉案件—刑事附带民事起诉状)
北京市××县人民法院
刑事附带民事调解书
(2008)延刑初字第××号
附带民事诉讼原告人许×,男, 51 岁(1958 年 12 月 26 日出生),汉族,小学文化,北
京市××县人,农民,住××县××镇××村 18 号(系死者王×之夫)。
委托代理人尹×,北京市××律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人刘×,女,33 岁(1975 年 4 月 25 日出生),汉族,中专文化,北京
市××区人,××市××半导体材料有限公司职工,住××区××小区 30 号楼 2 单元××室。
因涉嫌犯交通肇事罪,于 2008 年 5 月 30 日被××县公安局取保候审。
北京市××县人民检察院以×检公诉刑诉(2008)第××号起诉书指控被告人刘×涉嫌交
通肇事罪,向本院提起公诉。诉讼中,附带民事诉讼原告人许×提起了附带民事诉讼,经审查,
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符合起诉条件,本院决定合并审理,依法组成合议庭公开开庭审理了此案。
经审理查明,2008 年 1 月 20 日 16 时许,被告人刘×驾驶“捷达”牌小轿车(车号:京×
××××),由西向东超速行驶至××县××路 5.6 公里处时,在超越前方同向行驶的许×驾
驶的轻型货车时,未与许车拉开必要的安全距离,驶回原车道时,骑车右后部与许车左侧相刮
蹭,致使许车撞在道路右侧路树上,刘×驾驶的车驶入道路右侧路沟内撞在路树上,造成许车
乘车人王×(女,48 岁)闭合性颅脑损伤合并创伤性休克当场死亡,许×受伤。经鉴定,许×
身体所受损伤属轻伤。经认定,刘×负此次事故的全部责任。事故发生后,被告人刘×已支付
给原告方医疗费用等计人民币 3.2 万元整。
此案民事赔偿部分,双方当事人根据依法、自愿、公平、公正的原则,在本院主持调解下,
附带民事诉讼被告人刘×与附带民事诉讼原告人许×自愿达成如下协议:
一、除附带民事诉讼被告人刘×先行支付的医疗费用以外,由附带民事诉讼被告人刘×再
赔偿附带民事诉讼原告人许×各项经济损失共计人民币三十万元(已先行赔付人民币十万元,
于 2009 年 4 月 30 日前再赔付人民币十九万元,剩余一万元在 2010 年 4 月底之前赔付)。
二、此赔偿协议为一次性解决。
案件受理费由被告人许×负担。
上述协议,系双方真实意思表示,不违反有关法律规定,本院予以确认。
本调解书经双方当事人签收后即具有法律效力。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
审 判 员 ×××
二〇〇八年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
十五、民事调解书
1.基本知识。
民事调解书,是指人民法院以调解方式处理民事案件,双方当事人就争议事项自愿、合法地
达成协议后制作的法律文书。
《民事诉讼法》第 93 条:人民法院审理民事案件,根据当事人自愿的原则,在事实清楚的
基础上,分清是非,进行调解。
《民事诉讼法》第 94 条:人民法院进行调解,可以由审判员一人主持,也可以由合议庭主
持,并尽可能就地进行。
人民法院进行调解,可以用简便方式通知当事人、证人到庭。
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《民事诉讼法》第 96 条:调解达成协议,必须双方自愿,不得强迫。调解协议的内容不得
违反法律规定。
《民事诉讼法》第 97 条:调解达成协议,人民法院应当制作调解书。调解书应当写明诉讼
请求、案件的事实和调解结果。
调解书由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章,送达双方当事人。
调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。
《民事诉讼法》第 98 条:下列案件调解达成协议,人民法院可以不制作调解书:
(一)调解和好的离婚案件;
(二)调解维持收养关系的案件;
(三)能够即时履行的案件;
(四)其他不需要制作调解书的案件。
对不需要制作调解书的协议,应当记入笔录,由双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖
章后,即具有法律效力。
《民事诉讼法》第 99 条:调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的,人民法院应当及
时判决。
2.范本。(一审民事诉讼)
××省××县人民法院
民事调解书
(××××)×民初字第××号
原告……(写明姓名或名称等基本情况)。
被告……(写明姓名或名称等基本情况)。
第三人……(写明姓名或名称等基本情况)。
(当事人及其他诉讼参加人的列项和基本情况的写法,与一审民事判决书样式相同。)
案由:……,……(写明当事人的诉讼请求和案件的事实)。
本案在审理过程中,经本院主持调解,双方当事人自愿达成如下协议:
……(写明协议的内容)。
……(写明诉讼费用的负担)。
上述协议符合有关法律规定,本院予以确认。
本调解书经双方当事人签收后即具有法律效力。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
审 判 员 ×××
60
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
3.实例。(二审民事诉讼)
××省××市中级人民法院
民事调解书
(××××)×民终字第××号
上诉人(原审原告)曾×,女,1987 年×月×日出生,汉族,住××省××县×村×组。
诉讼代理人刘××,××××律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)鄢×,男,1981 年×月×日出生,汉族,住××省××县×村×组。
诉讼代理人谢××,××××律师事务所律师。
上诉人曾×因与被上诉人鄢×离婚纠纷一案,不服××省××县人民法院(××××) ×
民初字第××号民事判决,向本院提起上诉,请求二审法院撤销原审判决第三项。本院依法组
成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人曾×及其诉讼代理人刘××,被上诉人鄢×及其诉讼代
理人谢××到庭参加诉讼。
经审理查明,2008 年 3 月 10 日,曾×与鄢×经人介绍相识相恋,在双方接触不多,了解
不够的情况下于同年 12 月×日结婚,婚后未生育子女。由于性格各异,双方常为家庭琐事争
吵致夫妻感情不和,2009 年 3 月 10 日,曾×在未告知鄢×的情况下独自外出打工,双方分居
至今。
曾×为结婚购买嫁妆有:四高组、条组、写字台、梳妆台、桌子、椅子、沙发、茶几、火
架等共 5380 元,大开门碗柜、大方桌、小方桌、椅子 13 把、火盆一套等共计 3200 元,床上
用品共计 2868 元,家用电器共计 8880 元,男式戒指 2480 元,衣物 1250 元,以上共计 24058
元;鄢×给付曾×结婚订金 7750 元、结婚彩礼 29300 元、共计 37050 元及给付原告见面礼 1200
元、结婚时打发上亲 1400 元;婚后双方无共同财产、债权、债务。
本案在审理过程中,经本院主持调解,曾×与鄢×自愿达成如下协议:
一、曾×与鄢×离婚。
二、曾×为结婚购买嫁妆归鄢×所有。
三、曾×在调解书签收时一次性返还鄢×现金 7000 元。
一审案件受理费 100 元,二审案件受理费 200 元、减半收取 100 元,合计 200 元,由曾×
负担。
上述协议符合有关法律规定,本院予以确认。
61
本调解书经双方当事人签收后即具有法律效力。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
审 判 员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
十六、行政赔偿调解书
1.基本知识。
行政赔偿调解书,是指人民法院在审理行政赔偿案件的过程中,根据《行政诉讼法》第 60
条的规定,对可以调解的行政赔偿诉讼,通过调解促使当事人自愿达成解决赔偿争议的协议后,
所制作的法律文书。
《行政诉讼法》第 60 条:人民法院审理行政案件,不适用调解。但是,行政赔偿、补偿以
及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件可以调解。
调解应当遵循自愿、合法原则,不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益。
2.范本。(一审行政赔偿案件)
××省××县人民法院
行政赔偿调解书
(××××)×行初字第××号
原告……(写明姓名或名称等基本情况)。
被告……(写明姓名或名称等基本情况)。
第三人……(写明姓名或名称等基本情况)。
(当事人及其他诉讼参加人的列项和基本情况的写法,与一审行政判决书样式相同。)
案由:……,……(写明当事人的诉讼请求和案件的事实)。
本案在审理过程中,经本院主持调解,双方当事人自愿达成如下协议:
……(写明协议的内容)。
……(写明诉讼费用的负担)。
上述协议符合有关法律规定,本院予以确认。
本调解书经双方当事人签收后即具有法律效力。
审 判 长 ×××
62
审 判 员 ×××
审 判 员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
3.实例。
××省××市中级人民法院
行政赔偿调解书
(××××)××行赔字第××号
原告宋××,女,1962 年 10 月 18 日出生,汉族,××省××市人,初中文化,务农。
委托代理人樊××,男,××××市法律援助中心法律援助律师。
被告××市人民政府。
法定代表人方××,女,该市市长。
委托代理人谢×,男,1978 年 7 月 13 日出生,汉族,××省××市人,大学文化,××
市国土资源局法规股股长。
原告宋××与被告××市人民政府政府行政处理决定及行政赔偿一案,由本院于××××
年×月×日受理,××××年×月×日本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。因本案原
告宋××在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求,本院依法分别立案并决定两案合并审
理。原告宋××及其委托代理人樊××,被告××市人民政府的委托代理人均到庭参加了诉讼。
本案现已审理终结。
原告诉称,2003 年 6 月,原告经申请取得了××市人民政府颁发的个人建房占地许可证。
原告即花费数万元修建了基础和护坡,后因基础开裂而停止建房。原告于 2012 年 8 月恢复兴
建。2013 年 3 月 12 日,被告向原告作出了×政发(2013)6 号行政处理决定,决定:××市
人民政府对行政相对人宋××以骗取行为取得的《××市人民政府个人建房占地许可证》(×
×镇(2003)26 号)依法予以撤销。该决定认定原告“在本组原有宅基地 205.9 平方米,不符
合宅基地申请条件且存在骗取批准行为”事实不清,证据不足;适用法律错误。为维护合法权
益,原告诉至本院,请求判令:1、撤销××市人民政府作出了×政发(2013)6 号行政处理决
定;2、被告给予原告行政赔偿 306012 元;3、本案诉讼费及其他费用由被告承担。
被告辩称,原告在其丈夫宋××已拥有一处 205.9 平方米的宅基地的情况下,以“没有住
房,申请在自己的自留山建房”为由向被告提交了建房报告,属以欺骗手段取得行政许可。故
被告作出的行政处理决定证据确凿、适用法律、法规正准确,程序合法,请求法院予以维持。
63
原告诉请被告给予行政赔偿没有法律依据,因为原告的损失是原告的欺骗行为造成,被告没有
违法执法,不需承担行政赔偿责任。
经查明,××××司法鉴定中心经××市国土资源局委托,于 2013 年 4 月 22 日对宋××
私人建房的在建工程价值进行了评估,作出了××××司法鉴定中心(2013)评鉴字第 8 号资
产评估鉴定报告书,评估结论:宋××私人建房的在建工程评估值为 15.73 万元。
本案经本院主持调解,双方当事人自愿达成如下协议:
一、由被告××市人民政府自愿补偿原告宋××的建房损失费 14 万元,于 2014 年 5 月 30
日之前支付给原告;原告宋××自行承担建房损失费 1.73 万元。
二、原告宋××自愿放弃其他诉讼请求。
三、原告与被告其他无争议。
上述协议,不违反法律规定,本院予以确认。
双方当事人一致同意本调解协议,自双方在调解协议上签名或捺印后即具有法律效力。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
审 判 员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
第六节 选编(四)
十七、上诉状
1.基本知识。
上诉状,是刑事、民事、行政案件的当事人或者他们的法定代理人,不服一审法院的判决或
裁定,在法定的上诉期内,请求上一级法院发回重审或者重新审理该案的法律文书。
(1)制作主体
民事和行政案件的原告、被告和部分第三人(民诉—有独立请求权;行诉—一审判决承担义
务或者减损权益的)都有权提出上诉,无行为能力的当事人,可由其法定代理人提起上诉。
根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》的规定,刑事上诉状的
制作主体主要包括:自诉人、被告人、附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人。
被告人的辩护人和近亲属,在法定期限内经被告人同意,也可以提出上诉;附带民事诉讼的
当事人和他们的法定代理人,可以对判决或者裁定中的附带民事部分,提出上诉。
在刑事自诉案件中,被害人同时又是自诉人,有权提出上诉。在公诉案件中,被害人不是当
事人,无权提出上诉,如果其认为一审判决有错,可以请求人民检察院抗诉。
64
被告人的辩护人、近亲属经被告人同意提出上诉的,应当写明提出上诉的人与被告人的关系,
并应当以被告人作为上诉人。
(2)身份事项。
应在上诉人和被上诉人后用括号分别注明其在本诉中的诉讼地位,如上诉人(原审被告人/
自诉人/刑事附带民事原告人或被告人/原告/被告/第三人),被上诉人(原审自诉人/刑事附带民
事诉讼原告人或被告人/原告/被告/第三人)
需要注意的是,刑事公诉案件被告人提出上诉的不列被上诉人。在刑事案件被告人之后,
可以另起一行列辩护人。
(3)上诉理由。
上诉理由是上诉状的核心,要针对原审裁决的错误之处,进行反驳。通常分条列项:(1)原
判(裁定)认定事实有误,(2)原判(裁定)适用法律不当,(3)原审法院在审理过程中违反诉
讼程序,(4)原审法官徇私枉法等。
(4)其他。
最高人民法院在 2008 年 10 月 29 日颁布的《关于印发<民事案件案由规定>的通知》,指出民
事案件案由的表达方式原则上确定为:法律关系性质“加”纠纷,如建设工程合同纠纷,生命权、
健康权、身体权纠纷。
2.范本。
(1)刑事上诉状。(公诉案件被告人用)
刑事上诉状
上诉人(原审被告人)(写明姓名或名称等基本情况,注意出生年月日、身份证号、文化
程度,现身在何处)。
辩护人(写明姓名或名称等基本情况)。
上诉人××××一案,于××××年×月×日收到×××人民法院(××××)×刑×字
第×××号刑事判决决(或裁定)书,现因不服该判决(或裁定)提出上诉。
上诉请求
请二审人民法院……(如,请求依法撤销原判,在查明事实后依法改判)(二审法院的处
理方式:驳回上诉,维持原判;依法改判;撤销原判,发回原审人民法院重审)
上诉理由
……
综上所述,一审判决……(如,认定案件事实不清,证据不足,适用法律不当且量刑过重。)
根据上述事实和理由,依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第 216 条之规定提起上诉,恳
请二审法院……
此致
××××人民法院
65
上诉人:×××
××××年×月×日
附:
1.本上诉状副本×份。
2.相关证据材料×份。
【说明 1】对于自诉案件,上诉状中的相应部分改为:
上诉人(原审自诉人/被告人)……(写明姓名或名称等基本情况)
被上诉人(原审被告人/自诉人)……(写明姓名或名称等基本情况)
【说明 2】对于刑事附带民事案件(自诉),上诉状中的相应部分改为:
上诉人(原审自诉人暨原审附带民事诉讼原告人/被告人暨原审附带民事诉讼被告人)……
(写明姓名或名称等基本情况)
被上诉人(被告人暨原审附带民事诉讼被告人/原审自诉人暨原审附带民事诉讼原告人)……
(写明姓名或名称等基本情况)
【说明 3】对于刑事附带民事案件(公诉),上诉状中的相应部分改为:
上诉人(原审附带民事诉讼原告人/原审附带民事诉讼被告人)……(写明姓名或名称等基
本情况)
被上诉人(原审附带民事诉讼被告人/原审附带民事诉讼原告人)……(写明姓名或名称等
基本情况)
(2)民事上诉状。
《民事诉讼法》第 165 条:上诉应当递交上诉状。上诉状的内容,应当包括当事人的姓名,
法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名;原审人民法院名
称、案件的编号和案由;上诉的请求和理由。
《民事诉讼法》第 166 条第 1 款:上诉状应当通过原审人民法院提出,并按照对方当事人或
者代表人的人数提出副本。
民事上诉状
上诉人(原审×告)(写明姓名或名称等基本情况)。
被上诉人(原审×告)(写明姓名或名称等基本情况)。
上诉人与被上诉人××××纠纷一案,于××××年×月×日收到×××人民法院(××
××)×民×字第×××号民事判决决(或裁定)书,现因不服该判决(或裁定)提出上诉。
上诉请求
请二审人民法院……(如,撤销原判,依法改判,判令上诉人承担违约责任,赔偿上诉人
的全部经济损失×万元,并承担本案的诉讼费用)(二审法院的处理方式:驳回上诉,维持原
判决、裁定;依法改判、撤销或者变更;撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实
后改判)
66
上诉理由
……
综上所述,一审判决……(如,认定案件事实不清,证据不足,适用法律错误。)
根据上述事实和理由,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第 164 条之规定提起上诉,恳
请二审法院……
此致
××××人民法院
上诉人:×××
××××年×月×日
附:
1.本上诉状副本×份。
2.相关证据材料×份。
实例。
王申住江苏省甲市东区,李全住甲市西区,二人系同一工厂工人。两人于 1999 年 2 月 18
日在甲市南区发生口角,并相互扭打,李全将王申打成轻伤,王申住医院治疗花去医药费 4500
元。经本厂领导调解,二人达成如下协议:“李全于 1999 年 3 月底前赔偿王申医药费 3000 元整,
并在本厂当众公开向王申赔礼道歉。如因履行本协议发生争议,双方协商解决,或者提交北区(双
方工厂所在地)王桥居民委员会调解解决,或者提交江苏省内的仲裁委员会进行仲裁。”事后,
李全下岗,失去工资收入,未能按期履行赔偿义务,也未公开赔礼道歉。王申以伤害赔偿为由,
于 1999 年 5 月向甲市西区人民法院提起诉讼,要求李全赔偿医药费 3000 元,并公开赔礼道歉。
法院受理了本案。李全认为本案打架地点在南区,二人所在工厂在北区,同时双方已订立仲裁协
议,西区人民法院无权受理,故提出管辖异议。西区人民法院认为李全的管辖异议成立,以(1999)
西民初字第 87 号民事裁定书驳回起诉,王申对此裁定表示不服。
此时,如果你是王申的代理律师,请代写一份行使诉讼权利的诉讼文书。(1999 年卷四第四
题)
【参考答案】
民事上诉状
上诉人(原审原告)王申,男,××岁,汉族,江苏省甲市人,××厂工人,住甲市东区
××路 99 号,电话 13698742651。
诉讼代理人张×,××××律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)李全,男,××岁,汉族,江苏省甲市人,无业,住甲市西区法院
路 88 号。
上诉人与被上诉人人身伤害赔偿纠纷一案,于××××年×月×日收到甲市西区人民法院
(1999)西民初字第 87 号民事裁定书,现因不服该裁定提出上诉。
67
上诉请求
一、裁定撤销(1999)西民初字第 87 号民事裁定书。
二、将本案移交甲市西区人民法院审理。
三、本案的上诉费用由被上诉人负担。
上诉理由
一、因本案为人身伤害侵权赔偿案件,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第 28 条的规
定,侵权行为地与被告住所地人民法院均享有对本案的管辖权。西区是被上诉人(原审被告)
的住所地,西区人民法院对本案享有管辖权,上诉人向该法院起诉后,法院理应对本案进行审
理。
二、被上诉人在管辖异议中提出的本案已订立仲裁协议的理由不能成立。首先,上诉人与
被上诉人的争议是基于人身伤害侵权性质的赔偿纠纷,根据《中华人民共和国仲裁法》第 2 条
的规定,不具备可仲裁性,因此仲裁协议无效;同时,原仲裁协议只写明“提交江苏省内的仲
裁委员会进行仲裁”,但没有具体写明具体的仲裁委员会。根据《中华人民共和国仲裁法》第
18 条的规定,此属于约定不明确的仲裁协议,该仲裁协议无效。
三、被上诉人在管辖异议中提出的本案打架地点在南区、二人工厂在北区,因而西区法院
无权审理的理由不能成立。在本案中,南区是侵权行为地,而北区完全与本案无关。在南区人
民法院与西区人民法院均对本案享有管辖权的情形下,上诉人有权选择起诉,先立案的法院享
有管辖权。
综上所述,被上诉人在一审中提出的管辖异议不能成立,西区人民法院不应当支持,因此
(1999)西民初字第 87 号民事裁定书作出的驳回起诉裁定,认定事实错误,适用法律不当,
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第 170 条的规定应当予以撤销,本案仍应移交西区人民法
院继续审理。
根据上述事实与理由,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第 164 条之规定提起上诉,恳
请依法裁定。
此致
甲市中级人民法院
上诉人:王申
1999 年×月×日
附:
1.本上诉状副本 1 份。
2.相关证据材料×份。
(3)行政上诉状。
行政上诉状
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上诉人(原审×告)(写明姓名或名称等基本情况)。
被上诉人(原审×告)(写明姓名或名称等基本情况)。
法定代表人××,××(职务)
上诉人与被上诉人××××纠纷一案,于××××年×月×日收到×××人民法院(××
××)×行×字第×××号行政判决决(或裁定)书,现因不服该判决(或裁定)提出上诉。
上诉请求
请二审人民法院……(如,撤销原判,判令被上诉人支付上诉人国家赔偿金×万元,并承
担本案的诉讼费用)(二审法院的处理方式:驳回上诉,维持原判决、裁定;依法改判、撤销
或者变更;撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判)
上诉理由
……
综上所述,一审判决……(如,认定案件事实不清,证据不足,适用法律错误。)
根据上述事实和理由,依照《中华人民共和国行政诉讼法》第 85 条之规定提起上诉,恳
请二审法院……
此致
××××人民法院
上诉人:×××
××××年×月×日
附:
1.本上诉状副本×份。
2.相关证据材料×份。
十八、刑事抗诉书
1.基本知识。
抗诉书,是指人民检察院认为人民法院的刑事、民事或行政判决或裁定错误,依法行使审判
监督职能,提起抗诉时所制作的检察文书。根据案件的性质不同,可分为刑事抗诉书、民事抗诉
书和行政抗诉书三种,最常用的是刑事抗诉书。
《刑事诉讼法》第 217 条:地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决、裁定确有
错误的时候,应当向上一级人民法院提出抗诉。
《刑事诉讼法》第 218 条:被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决的,
自收到判决书后五日以内,有权请求人民检察院提出抗诉。人民检察院自收到被害人及其法定代
理人的请求后五日以内,应当作出是否抗诉的决定并且答复请求人。
《刑事诉讼法》第 219 条:不服判决的上诉和抗诉的期限为十日,不服裁定的上诉和抗诉的
期限为五日,从接到判决书、裁定书的第二日起算。
69
2.范本。
××省××县人民检察院
刑事抗诉书
××检公诉诉刑抗〔××××〕××号
×××人民法院以××号刑事判决书(裁定书)对被告人×××(姓名)×××(案由)
一案判决(裁定)……(判决、裁定结果)。本院依法审查后认为(如果是被害人及其法定代
理人不服地方各级人民法院第一审的判决而请求人民检察院提出抗诉的,应当写明这一程序,
然后再写“本院依法审查后认为”),该判决(裁定)确有错误(包括认定事实有误、适用法律
不当、审判程序严重违法),理由如下:
……(根据不同情况,理由从认定事实错误、适用法律不当和审判程序违法等几方面阐述。)
综上所述……(概括上述理由),为维护司法公正,准确惩治犯罪,依照《中华人民共和
国刑事诉讼法》第二百一十七条的规定,特提出抗诉,请依法判处。
此致
××××人民法院
×××人民检察院
××××年×月×日
(院印)
附:
1.被告人×××现羁押于×××(或者现住×××)。
2.新的证人名单或者证据目录。
3.实例。
××省××市××区人民检察院
刑事抗诉书
××检公诉诉刑抗〔××××〕××号
××市××区人民法院以(2014)××刑初字第××号刑事附带民事判决书对被告人唐×
×涉嫌故意伤害一案判决:唐××犯故意伤害罪判处有期徒刑一年,宣告缓刑二年。被害人家
属不服该判决,请求提起抗诉。本院依法审查后认为,该判决适用法律错误,量刑不当。理由
如下:
一、判决错误认定酌情从轻情节,导致量刑不当。××市××区人民法院在刑事附带民事
70
判决书中认定被告人唐××愿意积极赔偿被害人损失,具有悔罪表现,且被害人有一定过错,
依法可酌情从轻处罚。本院认为仅仅愿意积极赔偿,而未实际赔偿不应基此认定被告人具有悔
罪表现,更不应作为酌情从轻情节。判决错误将愿意积极赔偿被害人损失,但实际未予赔偿作
为酌情从轻处罚情节,导致量刑不当。
二、判决认定量刑情节不当,导致适用法律错误。案发后,被告人唐××未向被害人道歉,
亦未赔偿被害人的损失,仅愿意积极赔偿被害人损失,不应据基此认定其具有悔罪态度,亦不
应适用《中华人民共和国刑法》第七十二条之规定,宣告对被告人唐××适用缓刑。虽然其具
有自愿认罪的酌情从轻情节,但综合考虑本案被告人的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度,
本院认为该判决量刑畸轻,属适用法律错误。
综上所述,本院认为××市××区人民法院(2014)××刑初字第××号刑事附带民事判
决书适用法律错误,量刑不当。为维护司法公正,准确惩治犯罪,依照《中华人民共和国刑事
诉讼法》第二百一十七条的规定,特提出抗诉,请依法判处。
此致
××市中级人民法院
××市××区人民检察院
二〇一四年×月×日
(院印)
附:被告人唐××现取保候审于××市××乡×村×组×××号。
十九、二审刑事(附带民事)判决书
1.基本知识。
二审刑事(附带民事)判决书,是指第二审人民法院根据当事人的上诉或者人民检察院的抗
诉,对第一审人民法院未发生法律效力的刑事(附带民事)判决审查后作出书面结论时制作的审
判文书。
根据《刑事诉讼法》第 225 条和第 227 条的规定,对第二审案件的审理,其结果可能是用裁
定驳回上诉或抗诉,维持原判;用裁定撤销原判,发回重审;予以改判。因此,第二审刑事判决
书只适用于二审改判案件。
《刑事诉讼法》第 205 条:人民法院对于自诉案件进行审查后,按照下列情形分别处理:……
(二)缺乏罪证的自诉案件,如果自诉人提不出补充证据,应当说服自诉人撤回自诉,或者裁定
驳回。
《刑事诉讼法》第 225 条第 1 款:第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件,经
过审理后,应当按照下列情形分别处理:
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的,应当裁定驳回上诉或者抗诉,维持原
判;
71
(二)原判决认定事实没有错误,但适用法律有错误,或者量刑不当的,应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的,可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判,
发回原审人民法院重新审判。
《刑事诉讼法》第 227 条:第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定
的诉讼程序的情形之一的,应当裁定撤销原判,发回原审人民法院重新审判……
2.范本。
(1)刑事判决书。
××省××市中级人民法院
刑事判决书
(××××)×刑终字第××号
原公诉机关×××人民检察院。
上诉人(原审被告人)……(写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、
职业或者工作单位和职务、住址和因本案所受强制措施情况等,现羁押处所)。
辩护人……(写明姓名、工作单位和职务)。
×××人民法院审理×××人民检察院指控原审被告人×××犯××罪一案,于××××
年×月×日作出(××××)×刑初字第××号刑事判决。原审被告人×××不服,提出上诉。
本院依法组成合议庭,公开(或者不公开)开庭审理了本案。×××人民检察院指派检察员×
××出庭履行职务。上诉人(原审被告人)×××及其辩护人×××等到庭参加诉讼。现已审
理终结。
……(首先概述原判决认定的事实、证据、理由和判处结果;其次概述上诉、辩护的意见;
最后概述人民检察院在二审中提出的新意见)。
经审理查明,……(首先写明经二审审理查明的事实;其次写明二审据以定案的证据;最
后针对上诉理由中与原判认定的事实、证据有异议的问题进行分析、认证。)
本院认为,……(根据二审查明的事实、证据和有关法律规定,论证原审法院判决认定的
事实、证据和适用法律是否正确。对于上诉人、辩护人或者出庭履行职务的检察人员等在适用
法律、定性处理方面的意见,应当有分析地表示是否予以采纳,并阐明理由)。依照……(写
明判决的法律依据)的规定,判决如下:
……【(写明判决结果。分两种情况:)
(1)全部改判的,表述为:
①撤销×××人民法院(××××)×刑初字第××号刑事判决;
②上诉人(原审被告人)×××……(写明改判的内容)。(刑期从……)
(2)部分改判的,表述为:
①维持×××人民法院(××××)×刑初字第××号刑事判决的第×项,即……(写明
72
维持的具体内容);
②撤销×××人民法院(××××)×刑初字第××号刑事判决的第×项,即……(写明
撤销的具体内容);
③上诉人(原审被告人)×××……(写明部分改判的具体内容)。(刑期从……)】
本判决为终审判决。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
审 判 员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
附:相关法律规定
……
【说明】
本范本是按公诉案件的被告人提出上诉而设计的,如果条件变换,首部各项应作如下变动:
(1)公诉案件。
①被告人的辩护人或近亲属经过被告人同意而提出上诉的,上诉人仍为原审被告人,但应将
审理经过段中“原审被告人×××不服,提出上诉”一句改为“原审被告人×××的近亲属(或
者辩护人)×××经征得原审被告人×××同意,提出上诉”。
被害人及其法定代理人请求人民检察院提出抗诉,检察院根据刑诉第 217 条规定决定抗诉的,
应在审理经过段中的“原审被告人×××不服,提出上诉”一句之后,续写“被害人(或者其法
定代理人)×××不服,请求×××人民检察院提出抗诉。×××人民检察院决定并于××××
年×月×日向本院提出抗诉”。
②检察机关提出抗诉的,写明:
“抗诉机关××××人民检察院。
原审被告人……。
辩护人……。”
如果在同一案件中,既有被告人上诉,又有检察机关抗诉的,其表述顺序为:
“抗诉机关××××人民检察院。
上诉人(原审被告人)……。
辩护人……。”
(2)自诉案件。
①自诉人提出上诉的,表述顺序为:
73
“上诉人(原审自诉人)……。
原审被告人……。”
②被告人提出上诉的,表述顺序为:
“上诉人(原审被告人)……。
原审自诉人……。”
③自诉人和被告人均提出上诉的,表述为:
“上诉人(原审自诉人)……。
上诉人(原审被告人)……。”
如果自诉人有诉讼代理人,被告人有辩护人的,应分别在各自的项下增写“诉讼代理人”项
或“辩护人”项。
④如果自诉人、被告人系未成年人,其法定代理人或指定代理人提出上诉的,仍称“上诉人”
并括注其与被代理人的关系,随后续写被代理人、“原审自诉人”项或“原审被告人”项。
另外,共同犯罪案件的数个被告人中,有的上诉,有的不上诉的,前面列写提出上诉的“上
诉人(原审被告人)”项,后面续写未提出上诉的“原审被告人”项。
对于第二审人民法院未开庭审理的,在本院依法组成合议庭之后,将“公开开庭审理了本案”,
改写为“经过阅卷,讯问被告人、听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见,认为事实清楚,
决定不开庭审理。”
(2)刑事附带民事判决书。
××省××市中级人民法院
刑事附带民事判决书
(××××)×刑终字第××号
原公诉机关×××人民检察院。
上诉人(原审被告人)……(写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、
职业或者工作单位和职务、住址和因本案所受强制措施情况等,现羁押处所)。
辩护人……(写明姓名、工作单位和职务)。
原审附带民事诉讼原告人……(写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、
职业或者工作单位和职务、住址等)。
委托代理人……(写明姓名、性别、工作单位和职务)。
×××人民法院审理×××人民检察院指控原审被告人×××犯××罪、原审附带民事诉
讼原告人×××提起附带民事诉讼一案,于×××年×月×日作出(××××)×刑初字第×
×号刑事附带民事判决。原审被告人×××不服,提出上诉。本院依法组成合议庭,公开(或
者不公开)开庭审理了本案。×××人民检察院指派检察员×××出庭履行职务。上诉人(原
审被告人)×××及其辩护人×××等到庭参加诉讼。现已审理终结。
74
……(首先概述原判决认定的事实、证据、理由和判处结果;其次概述上诉、辩护的意见;
最后概述人民检察院在二审中提出的新意见)。
经审理查明,……(首先写明经二审审理查明的事实;其次写明二审据以定案的证据;最
后针对上诉理由中与原判认定的事实、证据有异议的问题进行分析、认证。)
本院认为,……(根据二审查明的事实、证据和有关法律规定,论证原审法院判决认定的
事实、证据和适用法律包括判处被告人赔偿经济损失是否正确。对于上诉人、辩护人或者出庭
履行职务的检察人员等在适用法律、定性处理和赔偿经济损失方面的意见,应当有分析地表示
是否予以采纳,并阐明理由)。依照……(写明判决的法律依据)的规定,判决如下:
……【(写明判决结果。分两种情况:)
(1)全部改判的,表述为:
①撤销×××人民法院(××××)×刑初字第××号刑事附带民事判决;
②上诉人(原审被告人)×××……(写明改判的刑事和附带民事的内容)。(刑期从……)
(2)部分改判的,表述为:
①维持×××人民法院(××××)×刑初字第××号刑事附带民事判决的第×项,即……
(写明维持的具体内容);
②撤销×××人民法院(××××)×刑初字第××号刑事附带民事判决的第×项,即……
(写明撤销的具体内容);
③上诉人(原审被告人)×××……(写明部分改判的刑事和附带民事的具体内容)。(刑
期从……)】
本判决为终审判决。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
审 判 员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
附:相关法律规定
……
【说明】
本范本是按对刑事和附带民事部分都提出上诉的模式设计的。如果只对其中一部分提出上诉,
应按不同情况作相应改动。
(1)只对刑事部分提出上诉。
①文书名称应改为“刑事判决书”;
75
②案件由来段的“被告人×××……提出上诉”,改为“被告人×××对刑事部分判决不服,
提出上诉”;
③事实、理由和判决结果中关于经济损失和赔偿问题的内容从略。
(2)只对附带民事部分提出上诉。
①文书名称不变;
②案件由来的“被告人×××……提出上诉”,改为“被告人(或者附带民事诉讼被告人)
×××对附带民事部分判决不服,提出上诉”;
③事实部分应重点写明由于被告人的犯罪行为使被害人遭受经济损失的事实和证据;
④理由部分应着重写明上诉人对附带民事部分提出上诉的理由是否成立,意见应否采纳。
⑤判决结果部分可只对附带民事部分作出判决,刑事部分不再涉及。
3.实例。
××省××市中级人民法院
刑事判决书
(××××)×刑终字第××号
抗诉机关××县人民检察院。
上诉人(原审被告人)周××,男,1940 年出生,汉族,××县人,××县东风丝织厂经
营保管员,住××乡××村,××××年×月×日因贪污罪被拘留,同月×日被逮捕,现押于
××市公安局看守所。
××××县人民法院审理被告人周××贪污一案,于××××年 7 月 11 日作出(×××
×)×刑初字第 80 号刑事判决。××县人民检察院不同意原判,向本院提出抗诉;被告人周
××不服原判,向本院提出上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。××××人民
检察院检察员齐××出庭支持抗诉,上诉人(原审被告人)周××及证人肖××等到庭参加诉
讼。本案现已审理终结。
原判认定,上诉人周××利用职务之便,以伪造单据、账册,虚列材料、工资科目等手段
侵吞公款,数额巨大,且在有关部门查处时继续作案,其行为已构成贪污罪,判处有期徒刑 2
年;扣押的赃款 800 元发给××县××丝织厂,其余所得赃款 500 元予以追交,准予××丝织
厂在付给周××之子工资中扣除。××县人民检察院以周××贪污未遂项中有“9660 元属既遂,
原判认定未遂不当”及“量刑畸轻”为由提出抗诉;上诉人周××则以“无贪污的故意”等为
由,向本院提出上诉。
经审理查明,上诉人周××与同厂准备车间主任周×明等人在××××年 2 月 4 日,以他
人名义私下与××县××乡丝织厂签订了联合承包协议。经××乡负责人同意,周××主动承
担了该厂会计工作。周××在任职期间,以伪造记账凭证,虚增材料等手段进行贪污。其情节
分述如下:
76
一、上诉人周××于××××年 4 月初,委托了××县华舍丝织二厂孙××,以该厂名义
向周所在的东风丝织厂借得 135 涤丝 43764 公斤(毛重 484 公斤)转给方徐丝织厂。周××在
同年 4 月 30 日记账时,分别以 484 公斤暂作价 8000 元记入材料账及应付个人借款科目中。6
月 21 日该厂和华舍丝织二厂结清此笔货款,周××在收到此货款发票后,不将前账冲销,却
于 6 月 30 日以净重 4374 公斤涤丝在材料科目中重记,并自 4 月 8 日提留了所谓个人借款 8000
元的利息 280 元,记在应付个人借款利息(投资)科目中;同时散布投资 8000 元之言。当有
关部门查账前夕,周××将账册科目中的“个人”涂改为“单位”、“投资”涂改为“提取”。
二、上诉人周××于××××年 5 月 31 日伪造了从华舍丝织二厂借入涤丝 4776 公斤,金
额为 814308 元的记账凭证。在分类账的应付科目中虚增了该笔货款,并将此材料在凭证上虚
造转耗,摊入成本。
三、上诉人周××于××××年 3 至 9 月间,虚列了其岳母胡××和师傅尤××两人工资
1680 元,在分类账中作为应付工资提留。于同年 8 月,周××以胡××名义,领取现金 300
元。此外,周××与周×明密商虚列职工 3 名,每人每月工资 350 元在应付款账中提留。
四、上诉人周××与周×明在有关部门查处令其清理货款时,于××××年 4 月 3 日,侵
吞了××县狭湖纺织厂付给方徐丝织厂的货款 2000 元,周××得 1000 元。综合上述,周××
单独贪污 1810008 元。其中既遂 300 元,未遂 1780308 元;伙同他人贪污 2000 元,分得赃款
1000 元。案发后,周××退赃款 800 元。
本院认为,上诉人周××利用会计职务之便,以伪造单据、帐册,虚列材料、工资科目等
手段侵吞公款,数额巨大,并在有关部门查处时继续作案,其行为已构成贪污罪。但其侵吞公
款极大部分未遂,可予从轻处罚。××县人民检察“应定既遂”的抗诉理由不足,不予采纳;
周×ד无贪污故意”的上诉理由纯属狡辩,应予驳回。原审判决定罪正确,审判程序合法,
唯认定犯罪预备和适用法律不当,以致量刑畸轻。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百
二十五条第(二)项和《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第二十三条之规定,判决如
下:
一、维持××××县人民法院(××××)×刑初字第 80 号刑事判决的第一项的定罪部
分,即被告人周××犯贪污罪;
二、撤销××××县人民法院(××××)×刑初字第 80 号刑事判决第一项的量刑部分,
即判处被告人周××有期徒刑二年;
三、上诉人(原审被告人)周××犯贪污罪,判处有期徒刑五年。
本判决为终审判决。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
审 判 员 ×××
××××年×月×日
77
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
附:相关法律规定
……
二十、二审民事判决书
1.基本知识。
二审民事判决书,是指第二审人民法院对当事人不服第一审判决提起上诉的民事、经济纠纷
和劳动争议案件,依照第二审程序审理终结,依法作出维持原判或者改判决定时制作的审判文书。
《民事诉讼法》第 168 条:第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
《民事诉讼法》第 169 条:第二审人民法院对上诉案件,应当组成合议庭,开庭审理。经过
阅卷、调查和询问当事人,对没有提出新的事实、证据或者理由,合议庭认为不需要开庭审理的,
可以不开庭审理。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第 317 条:双方当事人和
第三人都提起上诉的,均列为上诉人。人民法院可以依职权确定第二审程序中当事人的诉讼地位。
《民事诉讼法》第 170 条:第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处
理:
(一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,以判决、裁定方式驳回上诉,维持原
判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销
或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事
实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回
原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次
发回重审。
上诉案件当事人的称谓,应写“上诉人”、“被上诉人”,并用括号注明其在原审的诉讼地位。
原审有第三人的,除提出上诉的,可并列为“上诉人”。必要的共同诉讼人中的一人或者部分人
提上诉的,按下列情况处理:
①该上诉只对对方当事人的权利义务承担有意见,不涉及其他共同诉讼人利益的,对方当事
人为被上诉人,未上诉的同一方当事人仍按原审的诉讼地位列明;
②该上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见,不涉及对方当事人利益的,未上诉的同
78
一方当事人为被上诉人,对方当事人依原审的诉讼地位列明;
③该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担均有意见的,未提出上诉的其
他当事人均为被上诉人。
无民事行为能力人或限制民事行为能力人的法定代理人或指定代理人,代为提起上诉的,仍
应将无民事行为能力或限制民事行为能力人列为“上诉人”。上诉案件当事人有诉讼代理人的,
应分别在该当事人项下另起一行列项书写。
2.范本。
××省××市中级人民法院
民事判决书
(××××)×民终字第××号
上诉人(原审×告)……(写明姓名或名称等基本情况)。
被上诉人(原审×告)……(写明姓名或名称等基本情况)。
第三人……(写明姓名或名称等基本情况)。
(当事人及其他诉讼参加人的列项和基本情况的写法,除双方当事人的称谓外,与一审民
事判决书样式相同。)
上诉人×××因……(写明案由)一案,不服×××人民法院(××××)×民初字第×
×号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭,公开(或不公开)开庭审理了本案。……
(写明到庭的当事人及其诉讼代理人等)到庭参加诉讼。本案现已审理终结。(未开庭的,写:
“本院依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。”)
……(概括写明原审认定的事实和判决结果,简述上诉人提起上诉的请求和主要理由,被
上诉人的主要答辩,以及第三人的意见。)
经审理查明,……(写明二审认定的事实和证据)。
本院认为,……(根据二审查明的事实,针对上诉请求和理由,就原审判决认定事实和适
用法律是否正确,上诉理由能否成立,上诉请求是否应予支持,以及被上诉人的答辩是否有理
等,进行有分析的评论,阐明维持原判或者改判的理由)。依照……(写明判决所依据的法律
条款项)的规定,判决如下:
……【写明判决结果。分四种情况:
(1)维持原判的,写:
驳回上诉,维持原判。
(2)全部改判的,写:
一、撤销××××民法院(××××)×民初字第××号民事判决;
二、……(写明改判的内容,内容多的可分项书写)。”
(3)部分改判的,写:
79
①维持××××人民法院(××××)×民初字第××号民事判决的第×项,即……(写
明维持的具体内容);
②撤销××××人民法院(××××)×民初字第××号民事判决的第×项,即……(写
明撤销的具体内容);
③……(写明部分改判的内容,内容多的可分项书写)。”
(4)维持原判,又有加判内容的,写:
①维持××××人民法院(××××)×民初字第××号民事判决;
②……(写明加判的内容)。”】
……(写明诉讼费用的负担)。
本判决为终审判决。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
审 判 员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
附:相关法律规定
……
3.实例。
天津市第二中级人民法院
民事判决书
(2015)二中民四终字第 431 号
上诉人(原审原告)天津市祥通化工有限公司,住所地天津市滨海新区东风北路 5 号。
法定代表人刘洪正,董事长。
委托代理人贾林,天津名士律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)天津市汉沽棉纺织厂,住所地天津市滨海新区汉沽东风北路。
法定代表人宋海生,管委会主任。
委托代理人王燕洪,天津市天元纺织有限公司职工。
被上诉人(原审被告)天津市天元纺织有限公司,住所地天津市河西区大沽南路 975 路。
法定代表人刘崑,董事长。
委托代理人王燕洪,该公司职工。
上诉人天津市祥通化工有限公司因房屋租赁合同纠纷一案,不服天津市滨海新区人民法院
80
(2015)滨汉民初字第 296 号民事判决,向本院提起上诉。本院 2015 年 5 月 11 日受理后,依
法组成合议庭于 2015 年 5 月 25 日公开开庭审理了本案。上诉人天津市祥通化工有限公司的委
托代理人贾林,被上诉人天津市汉沽棉纺织厂的法定代表人宋海生、委托代理人王燕洪,被上
诉人天津市天元纺织有限公司的委托代理人王燕洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明,原告天津市祥通化工有限公司(以下简称祥通公司)与案外人天津
市汉沽银河织物厂(以下简称织物厂)于 1999 年 1 月 1 日签订《房屋租赁合同》,合同约定:
由原告承租该厂闲置的坐落于汉沽东风北路 3 号院内的 297 平方米 7 间旧库房,租赁期限为 35
年,自 1999 年 1 月 1 日至 2034 年 1 月 1 日,房屋租金 70,000 元。付款方式:从签订协议起
一次全部交清。合同签订后,双方履行了各自义务。
被告天津市汉沽棉纺织厂(以下简称棉纺厂)原下设三个隶属分厂,案外人织物厂是其中
之一,其于 1991 年 11 月 16 日经【津纺体发(1991)18 号】文件核准,从被告棉纺厂中分立,
成立天津市汉沽织布厂,该厂具有独立的企业法人资格(后更名为织物厂),但房屋权属未变
更,仍在被告棉纺厂名下。被告天津市天元纺织有限公司(以下简称天元公司)系被告棉纺厂
与案外人织物厂的上级行政主管单位。2011 年 1 月间,被告棉纺厂经有关部门批准,将包括原
告租赁房屋在内的土地及房屋转让给案外人天津新通衢物流有限公司。此后,原告曾几次起诉
被告棉纺厂与案外人织物厂、物流公司,后均撤诉。原告祥通公司原审诉讼请求:1.判令二被
告承担连带责任赔偿原告所“承租的房屋”未到租期的损失,暂主张 1 万元,待评估后增加诉
求;2.判令二被告承担全部诉讼费用。
原审法院认为,原告与案外人织物厂签订的《房屋租赁合同》,因该合同项下的房屋产权
系被告棉纺厂所有,且该合同约定的租期违反法律规定,这些问题的存在都直接影响到合同的
效力,因原告的诉请不包含合同效力的问题,对此,原审法院不予审理。根据合同相对性原则,
原告与案外人织物厂签订的房屋租赁合同仅对其双方具有法律约束力,对被告棉纺厂、天元公
司不具有法律约束力,所以,被告棉纺厂、天元公司并非本案的义务主体,故原告诉请二被告
连带赔偿未到租期损失的主张,缺乏事实和法律依据,原审法院不予保护。综上,原审法院依
据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若
干规定》第二条之规定,判决如下:“驳回原告天津市祥通化工有限公司的诉讼请求。案件受
理费人民币 25 元,由原告负担。”
原审判决后,上诉人祥通公司不服,向本院提起上诉,请求:1.依法撤销原审判决,发回
重审;2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由:原审判决事实不清,程序违法。
被上诉人棉纺厂答辩,一审法院认定事实清楚,适用法律正确,请求驳回上诉请求,维持
一审判决。
被上诉人天元公司答辩,一审法院认定事实清楚,适用法律正确,请求驳回上诉请求,维
持一审判决。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致,并予以确认。
81
本院认为,上诉人祥通公司以《房屋租赁合同书》为合同依据,就该合同主张其未到租期
的损失,该主张的权利基础系基于上述合同的违约责任,而该合同系上诉人祥通公司与案外人
织物厂签订,二被上诉人并非签订合同的主体,而案外人织物厂与二被上诉人之间均系独立法
人,因此上诉人向二被上诉人依据租赁合同主张权利,于法无据,本院不予支持。至于上诉人
主张二被上诉人对涉诉房屋租赁合同的签订情况明知的问题,二被上诉人是否明知该租赁合同
的签订过程与二被上诉人是否应当就该合同对上诉人承担违约责任无关,因此上诉人的该项主
张依据不足,本院不予支持。
综上,上诉人的上诉请求,理由不足,本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:
驳回上诉,维持原判。
二审案件受理费 50 元,由上诉人天津市祥通化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
代理审判员 ×××
二〇一五年六月十一日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
附:相关法律规定
……
二十一、二审行政判决书
1.基本知识。
二审行政判决书,是指第二审人民法院在收到当事人不服一审判决提起上诉的行政案件后,
按照第二审程序审理终结,就案件的实体问题依法作出驳回上诉的判决或改判的决定时使用的审
判文书。
《行政诉讼法》第 86 条:人民法院对上诉案件,认为事实清楚的,可以实行书面审理。
《行政诉讼法》第 87 条:人民法院审理上诉案件,应当对原审人民法院的判决、裁定和被
诉行政行为进行全面审查。
《行政诉讼法》第 89 条:人民法院审理上诉案件,按照下列情形,分别处理:
(一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律、法规正确的,判决或者裁定驳回上诉,维持
原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的,依法改判、撤销或者变更;
82
(三)原判决认定基本事实不清、证据不足的,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改
判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回
原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次
发回重审。
人民法院审理上诉案件,需要改变原审判决的,应当同时对被诉行政行为作出判决。
2.范本。
××省××市中级人民法院
行政判决书
(××××)×行终字第××号
上诉人(原审×告)……(写明姓名或名称等基本情况)。
被上诉人(原审×告)……(写明姓名或名称等基本情况)。
(当事人及其他诉讼参加人的列项和基本情况的写法,除双方当事人的称谓外,与一审行
政判决书样式相同。)
上诉人×××因……(写明案由)一案,不服×××人民法院(××××)×行初字第×
×号行政判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭,公开(或不公开)开庭审理了本案。……
(写明到庭的当事人及其诉讼代理人等)到庭参加诉讼。本案现已审理终结。(未开庭的,写:
“本院依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。”)
……(概括写明原审认定的事实和判决结果,简述上诉人提起上诉的请求和主要理由,被
上诉人的主要答辩。)
经审理查明,……(写明二审认定的事实和证据)。
本院认为,……(根据二审查明的事实,针对上诉请求和理由,就原审判决认定事实是否
清楚,适用法律、法规是否正确,有无违反法定程序,上诉理由能否成立,上诉请求是否应予
支持,以及被上诉人的答辩是否有理等,进行分析论证,阐明驳回上诉或者改判的理由)。依
照……(写明判决所依据的法律条款项)的规定,判决如下:
……【写明判决结果。分四种情况:
(1)维持原审判决的,写:
驳回上诉,维持原判。
(2)对原审判决部分维持、部分撤销的,写:
①维持×××人民法院(××××)×行初字第××号行政判决第×项,即……(写明维
持的具体内容);
②撤销×××人民法院(××××)×行初字第××号行政判决第×项,即……(写明撤
83
销的具体内容);
③……(写明对撤销部分作出的改判内容。如无需作出改判的,此项不写)。
第三、撤销原审判决,发回重审的,写:
一、撤销×××人民法院(××××)×行初字第××号行政判决;
二、责令×××法院重新审理本案。
(4)撤销原审判决,同时撤销或变更行政机关的具体行政行为的,写:
①撤销×××人民法院(××××)×行初字第××号行政判决;
②撤销(或变更)×××(行政机关名称)××××年×月×日(××××)×××字第
××号处罚决定(复议决定或其他具体行政行为);
③……(写明二审法院改判结果的内容。如无需作出改判的,此项不写。)】
……(写明诉讼费用的负担)。
本判决为终审判决。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
审 判 员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
附:相关法律规定
……
第七节 选编(五)
二十二、裁定书
1.刑事裁定书。(驳回自诉用)
××××人民法院
刑事裁定书
(××××)×刑初字第××号
自诉人……(写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或者工作单
位和职务、住址等)。
被告人……(写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或者工作单
位和职务、住址等)。
84
自诉人×××以被告人×××犯××罪,于××××年×月×日向本院提起控诉。
本院审查认为,……(简写驳回自诉的理由)。依照……(写明裁定的法律依据)的规定,
裁定如下:
驳回自诉人×××对被告人×××的起诉。
如不服本裁定,可在接到裁定书的第二日起五日内,通过本院或者直接向×××人民法院
提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本×份。
审 判 员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
附:相关法律规定
……
2.民事裁定书。(驳回起诉用)
××××人民法院
民事裁定书
(××××)×民初字第××号
原告……(写明姓名或名称等基本情况)。
被告……(写明姓名或名称等基本情况)。
(当事人及其他诉讼参加人的列项和基本情况的写法,与一审民事判决书样式相同。)
……(写明当事人姓名或名称和案由)一案,本院依法进行了审理,现已审理终结。
……(简述原告起诉的理由和诉讼请求)。
本院认为,……(写明驳回起诉的理由)。依照……(写明裁定所依据的法律条款项)的
规定,裁定如下:
驳回×××的起诉。
……(写明诉讼费用的负担)。
如不服本裁定,可在裁定书送达之日起十日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人的
人数提出副本,上诉于××××人民法院。
审 判 员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
85
书 记 员 ×××
附:相关法律规定
……
3.行政裁定书。(二审维持或撤销一审裁定用)
××××人民法院
行政裁定书
(××××)×民行字第××号
上诉人(原审××)……(写明姓名或名称等基本情况)。
被上诉人(原审××)……(写明姓名或名称等基本情况)。
(当事人及其他诉讼参加人的列项和基本情况的写法,与二审维持原判或改判用的行政判
决书样式相同。)
上诉人×××不服×××人民法院(××××)×行初字第××号行政裁定,向本院提起
上诉。本院依法组成合议庭,审理了本案。
本院认为,……(写明二审裁定的理由)。依照……(写明引用的法律条款向)的规定,
裁定如下:
……【写明裁定结果。分两种情况:
(1)驳回上诉,维持原裁定的,写:
驳回上诉,维持原裁定
(2)撤销原裁定,应予立案受理的,写:
①撤销×××人民法院(××××)×行初字第××号行政裁定;
②本案由×××人民法院立案受理。】
本裁定为终审裁定。
审 判 长 ×××
审 判 员 ×××
代理审判员 ×××
××××年×月×日
(院印)
本件与原本核对无异
书 记 员 ×××
附:相关法律规定
……
二十三、不起诉决定书
86
绝对不起诉:《刑事诉讼法》第 15 条:有下列情形之一的,不追究刑事责任,已经追究的,
应当撤销案件,或者不起诉,或者终止审理,或者宣告无罪:(一)情节显著轻微、危害不大,
不认为是犯罪的……
相对(酌情)不起诉:《刑事诉讼法》第 173 条第 2 款:对于犯罪情节轻微,依照刑法规定
不需要判处刑罚或者免除刑罚的,人民检察院可以作出不起诉决定。
存疑不起诉:《刑事诉讼法》第 171 条第 4 款:对于二次补充侦查的案件,人民检察院仍然
认为证据不足,不符合起诉条件的,应当作出不起诉的决定。
1.(绝对)不起诉决定书。
××××人民检察院
不起诉决定书
×检公诉刑不诉〔××××〕×号
被不起诉人……【写明姓名、性别、出生年月日、身份证号码、民族、文化程度、职业或
工作单位及职务;(国家机关工作人员利用职权实施的犯罪,应当写明犯罪期间在何单位任何
职)、住址(被不起诉人住址写居住地,如果户籍所在地与暂住地不一致的,应当写明户籍所
在地和暂住地),是否受过刑事处罚,采取强制措施的种类、时间、决定机关等。】
(如系被不起诉单位,则写明名称、住所地等)。
辩护人……(写姓名、单位)。
本案由×××(侦查机关)侦查终结,以被不起诉人×××涉嫌×××罪,于××××年
×月×日移送本院审查起诉。
(如果是自侦案件,此处写“被不起诉人×××涉嫌×××一案,由本院侦查终结,于×
×××年×月×日移送审查起诉或不起诉。”如果案件是其他人民检察院移送的,此次应当将
指定管辖、移送单位以及移送时间等写清楚。)
(如果案件曾经退回补充侦查,应当写明退回补充侦查的日期、次数以及再次移送审查起
诉的时间。)
经本院依法审查查明……。
本院认为,×××(被不起诉人的姓名)的上述行为,情节显著轻微、危害不大,不构成
犯罪。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条第(一)项和第一百七十三条第一款的规
定,决定对×××(被不起诉人的姓名)不起诉。
被害人如不服本决定,可以自收到本决定书后七日以内向×××人民检察院申诉,请求提
起公诉;也可以不经申诉,直接向×××人民法院提起自诉。
×××人民检察院
(院印)
××××年×月×日
87
2.(相对)不起诉决定书。
××××人民检察院
不起诉决定书
×检公诉刑不诉〔××××〕×号
被不起诉人……【写明姓名、性别、出生年月日、身份证号码、民族、文化程度、职业或
工作单位及职务;(国家机关工作人员利用职权实施的犯罪,应当写明犯罪期间在何单位任何
职)、住址(被不起诉人住址写居住地,如果户籍所在地与暂住地不一致的,应当写明户籍所
在地和暂住地),是否受过刑事处罚,采取强制措施的种类、时间、决定机关等。】
(如系被不起诉单位,则写明名称、住所地等)。
辩护人……(写姓名、单位)。
本案由×××(侦查机关)侦查终结,以被不起诉人×××涉嫌×××罪,于××××年
×月×日移送本院审查起诉。
(如果是自侦案件,此处写“被不起诉人×××涉嫌×××一案,由本院侦查终结,于×
×××年×月×日移送审查起诉或不起诉。”如果案件是其他人民检察院移送的,此次应当将
指定管辖、移送单位以及移送时间等写清楚。)
(如果案件曾经退回补充侦查,应当写明退回补充侦查的日期、次数以及再次移送审查起
诉的时间。)
经本院依法审查查明……。
本院认为,犯罪嫌疑人×××实施了《中华人民共和国刑法》第×条规定的行为,但犯罪
情节轻微,具有×××情节(此处写明从轻、减轻或者免除刑事处罚具体情节的表现),根据
《中华人民共和国刑法》第×条的规定,不需要判处刑罚(或者免除刑罚)。根据《中华人民
共和国刑事诉讼法》第一百四十二条第二款的规定,决定对×××(被不起诉人姓名)不起诉。
被不起诉人如果不服本决定,可以自收到本决定书后七日内向本院申诉。
被害人如不服本决定,可以自收到本决定书后七日以内向×××人民检察院申诉,请求提
起公诉;也可以不经申诉,直接向×××人民法院提起自诉。
×××人民检察院
(院印)
××××年×月×日
3.(存疑)不起诉决定书。
××××人民检察院
不起诉决定书
×检公诉刑不诉〔××××〕×号
88
被不起诉人……【写明姓名、性别、出生年月日、身份证号码、民族、文化程度、职业或
工作单位及职务;(国家机关工作人员利用职权实施的犯罪,应当写明犯罪期间在何单位任何
职)、住址(被不起诉人住址写居住地,如果户籍所在地与暂住地不一致的,应当写明户籍所
在地和暂住地),是否受过刑事处罚,采取强制措施的种类、时间、决定机关等。】
(如系被不起诉单位,则写明名称、住所地等)。
辩护人……(写姓名、单位)。
本案由×××(侦查机关)侦查终结,以被不起诉人×××涉嫌×××罪,于××××年
×月×日移送本院审查起诉。
(如果是自侦案件,此处写“被不起诉人×××涉嫌×××一案,由本院侦查终结,于×
×××年×月×日移送审查起诉或不起诉。”如果案件是其他人民检察院移送的,此次应当将
指定管辖、移送单位以及移送时间等写清楚。)
(如果案件曾经退回补充侦查,应当写明退回补充侦查的日期、次数以及再次移送审查起
诉的时间。)
×××(侦查机关名称)移送审查起诉认定……(概括叙述侦查机关认定的事实),经本
院审查并退回补充侦查,本院仍然认为×××(侦查机关名称)认定的犯罪事实不清、证据不
足(或本案证据不足),不符合起诉条件。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十一
条第四款的规定,决定对×××(被不起诉人姓名)不起诉。
(如系检察机关直接受理案件,则写为:本案经本院侦查终结后,在审查起诉期间,经两
次补充侦查,本院仍认为本案证据不足,不符合起诉条件。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百四十条第四款的规定 ,决定对×××(被不起诉人的姓名)不起诉。
被害人如不服本决定,可以自收到本决定书后七日以内向×××人民检察院申诉,请求提
起公诉;也可以不经申诉,直接向×××人民法院提起自诉。
×××人民检察院
(院印)
××××年×月×日
二十四、行政复议申请书
行政复议申请书
申请人××(写明基本情况)
被申请人××(写明基本情况)
申请人因不服被申请人××××年××月×日作出的××××具体行政行为,现申请复
议。
89
申请事项
事实与理由
综上所述,被申请人的行为极大地损害了申请人的合法权益,申请人依照《中华人民共和
国行政复议法》第二条的规定申请复议,请求……,以维护申请人的合法权益。
此致
××××(受理行政复议申请的行政机关)
申请人:
年 月 日
附:
1.本申请书副本×份;
2.相关证据材料。
第八节 练习题
答题要求:
1.格式正确,应具备的事项齐全;
2.请求事项或作出的处理合法有据,定性准确;
3.文字通顺简练,无语法错误和错别字;
4.文书中涉及的当事人的自然情况、案件具体情节(如时间、地点、打人经过等事实)及司
法机关的名称、文号等可结合已提供材料适当进行编撰,但不得署应试人员姓名,否则本卷不得
分。
1. 根据下列案情材料,拟写一份起诉书。
万松,男,汉族,1989 年 7 月 2 日出生,系××省××市××中学高二学生,住××省×
×市××街×号。万松与被害人陈平(女,汉族,43 岁)系邻居,同住一个四合院内,两家平
时常因生活琐事发生纠纷。2007 年 5 月 4 日早上,万松在院里朗读英文,陈平下夜班回来正在
熟睡,被吵醒后很不高兴,便冲到院中大声斥责万松。万松不服与其发生争执,陈平非常生气,
上前一把夺走万松手中的英文课本转身回屋。为赶时间上学,万松只好忍气吞声先到学校去上课。
当天下午 7 时许,万松放学后欲向陈平要回自己的英文课本,便来到陈平家。万松敲门入室,见
陈平正在削苹果,便向陈平索要课本。陈平余怒未消,起身边骂边推万松出门,此间两人发生拉
扯,在拉扯的过程中,陈平手中的水果刀将万松的左手背划伤,万松见状便夺刀,水果刀划伤了
陈平的颈部,陈平双手捂住伤口,刀掉在地上,万松捡起水果刀朝倒地的陈平颈部、胸部、腹部
等处连续猛刺数刀后逃离现场。陈平因失血过多当场死亡。案件发生后,万松在父亲的陪同下到
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公安机关投案自首。 万松对犯罪事实供认不讳,对自己的行为所造成的后果追悔莫及。学校同
学对此也深感震惊,认为万松性格内向,不善言语,平时表现较好,此案发生纯属意外。校方亦
证明此前万松未有任何违法违纪行为。
认定案件事实的证据有:法医鉴定、证人证言、现场勘查笔录、搜查笔录、刑事科学技术鉴
定书、法医活体检验鉴定书、精神科学技术鉴定书、杀人凶器、现场照片及其他相关书证。
公诉机关认为,被告人万松因生活琐事与他人发生争执而故意杀人,手段残忍,情节恶劣,
后果特别严重,已涉嫌故意杀人,应依法追究其刑事责任。
2. 根据下列案情材料,以王某代理律师的身份拟写一份代理词。
2007 年 5 月 1 日上午,家住××省××市的王某乘坐××省青年旅行社的大巴汽车外出旅
游。当该车行至位于石家庄市桥西区“白求恩国际和平医院”门口时,因该车司机刘某违章接手
机,注意力不集中,导致该汽车撞在路边停车卸货的一辆“北京”牌小卡车上,乘客王某摔倒,
经医院骨科诊断为“右小腿粉碎性骨折”,住院治疗期间共花去住院费、治疗费 19800 元,王某
因不能上班被其工作单位(某市自来水公司)扣除工资、奖金共计 6500 元,其子王小虎因护理
父亲,被工作单位扣除工资、奖金计 4000 元,王某在住院期间因接待前来探望的亲朋好友花去
饭费 1600 元。由于××省青年旅行社将责任推到“北京”牌小卡车上,拒不对王某进行赔偿,
王某认为××省青年旅行社应负全责,一纸诉状诉至法院。
3. 根据下列案情材料,拟写一份××市××区人民法院的民事调解书。
王兵,女,19 岁,××省××大学学生 20××年×月××日,王兵去××美容院做面部护
理,在美容院工作人员的怂恿和诱导下,王兵接受了美容院为其祛除青春痘的美容服务,并预交
了 200 元定仝。当天晚上,王兵的面部出现了小块红肿并有轻微烧痛感,第二天王兵匆忙赶到美
容院告知情况,美容院称这是正常现象,并再次为王兵做了面部护理,但王兵回家后,疼痛感觉
不仅没减轻,反而烧痛感越来越严重。第三天王兵再次来到美容院,要求去医院检查,美容院说
这是正常的排毒现象。到了第四天,王兵面部大面积红肿并出现流水、流脓的现象,王兵非常害
怕,与父亲一起到美容院要求去医院检查,美容院此时才感觉到问题的严重性,急忙将王兵送到
××医院。经医院诊断:王兵“面部起疤痕并溃烂三天,痒、痛。面部布满红色疤痕,疤痕已破,
渗透明液体,诊断为过敏性皮炎、接触性皮炎。”医生要求王兵留院观察。王兵在××医院住院
六天,至 20××年×月××日,发现面部病情未见好转,要求转至×××医院治疗。在王兵的
强烈要求下,美容院同意王兵转院治疗。后经×××医院医治,王兵的病情才见好转。虽然美容
院支付了前期的治疗费用,但医生告知王兵,面部全部恢复,需要连续治疗两年以上,且花费不
低于 5 万元。美容院的行为导致王兵面部容貌被毁,不能长时间晒太阳,否则脸上就长水疤,只
能整天呆在教室或者躲在家中不敢出门。为此,王兵沉默寡言、神情忧郁,精神上受到了难以弥
补的创伤,其家人曾与美容院就赔偿问题多次交涉,但终未达成协议。20××年×月××日王兵
向××市××区人民法院提起诉讼,并委托××律师事务所章东律师作为委托代理人。委托代理
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人章东律师经调查取证认为:在举证期限届满前,美容院一直未向法院提供营业执照等,不能证
明其经营行为的合法性。美容院的美容师,应经过严格的培训,并取得从业资格,但该美容院的
美容师均无执业资格。由于美容院疏忽大意,违反操作规程,在给王兵祛除青春痘前未作皮肤测
试,导致美容事故发生,为此,应当承担全部赔偿责任。
王兵提出的诉讼请求如下:要求美容院承担后续治疗费用 5 万元;精神损害赔偿金 1 万元;
诉讼费用全部由美容院承担。
4. 根据下列案情材料,拟写一份行政起诉状。
2014 年 4 月 28 日,××工厂在×地扩建厂房,由杜×龙的××工程队承包。在施工中,杜
×龙未经王×良(被处罚人)同意,便在王×良的责任田东南角挖池拌灰,直接影响王×良责任
田小麦生长。王×良多次劝告阻,但杜×龙等人置之不理,继续施工,并说挖池拌灰“没有在你
的地里,你管不着!”为制止杜×龙的非法侵害,保护小麦生长,王与杜双方发生口角,并相互
撕扯。同年 6 月 5 日,××县公安局依据《治安管理处罚法》第四十三条的规定,以王×良殴打
他人,造成杜×龙轻微伤害为由,对王×良处以 200 元罚款。王×良不服,向××县人民法院提
起行政诉讼。
王×良认为县公安局认定他干扰杜×龙正常施工与事实不符。杜×龙在王×良责任田东南角
半米处挖池拌灰,大量石灰粉尘不仅散落在小麦上,而且拌灰时溢出的石灰水直接流进麦田,使
小麦受害,部分小麦枝枯叶黄。王×良说:“要求杜×龙改变施工地点,以停止不法侵害,这是
保护自身权益的正当行为,根本不存在干扰杜×龙正常施工的问题。可见县公安局认为我干扰施
工是错误的。”
王×良还认为县公安局认定他打人,造成杜×龙轻微伤害,不是事实。在制止杜×龙非法侵
害中,双方发生争吵,有过拉扯现象。但双方均未被打伤,在场劝架的群众李×江、赵×景、胡
×生均可以证明。杜×龙谎称自己受伤,既无医院诊断书,又无其他证据能够证实,而县公安局
却轻信杜×龙的一面之词,根据《治安管理处罚法》第四十三条的规定对王×良罚款 200 元,是
适用法律错误。
5. 根据下列案情材料,拟写一份刑事自诉状。
吴某(33 岁,回族)和丈夫王某某(36 岁,汉族)是××省××县××乡××村农民。吴
某小学毕业,王某某初中毕业。吴某与王某某于 2002 年结婚,并于 2004 年生了一个女儿。
2009 年 10 月,吴某和王某某因发生家庭矛盾一起到乡政府去要求办理离婚手续,后经亲友劝解
和好,故而未办理离婚。但是自此以后,两人的关系就一直不好。2014 年春节后,吴某到××
县××镇打工。2014 年 3 月 23 日,王某某拿着伪造的吴某要求离婚的文字材料独自到乡政府要
求办离婚。虽然按照有关法律规定,办理离婚登记须双方都在场,但乡政府工作人员却对王某某
出具的吴某要求离婚的文字材料信以为真,因而违反规定给王某某办理了离婚手续,开出了离婚
证。随后,王某某即与××县××乡××村女青年刘某(28 岁,农民,汉族)谈起了恋爱,并
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商定 8 月份结婚。6 月底,当吴某外出打工回来,才发现丈夫已经和自己“离婚”还正准备与刘
某“结婚”,大吃一惊,连忙一边向乡政府反映要求乡政府撤销离婚证,一边和自己的同学赵某
(××县××乡××村人,住××县××镇)一起找到刘某,向其说明情况,要求刘某不要与王
某某“结婚”。乡政府当即作出了撤销离婚证的决定,并对王某某骗取离婚证的行为处以罚款 100
元。可是刘某却认为,虽然王某某与吴某的离婚证是骗来的,但他们两人的夫妻关系已经名存实
亡,终究是要离婚的,而自己与王某某结婚也是迟早的事,还不如就照原定计划结婚。于是,8
月 16 日,王某某与刘某在王某某家中举行了“结婚仪式”,并宴请了××县××乡××村的亲友
陈某等人。吴某认为,王某某在与自己仍然存在夫妻关系的情况下与他人结婚,构成了重婚罪,
而刘某明知王某某已经结婚并且尚未离婚而仍然与之结婚,也构成重婚罪。这些事实有乡政府关
于撤销离婚证的决定和罚款的决定、赵某和陈某等人的证言等予以证明。2014 年 9 月 27 日,吴
某委托律师拟写刑事自诉状,向××省××县人民法院起诉王某某和刘某,要求认定王某某和刘
某构成重婚罪,追究其刑事责任。