lawacademy.rulawacademy.ru/docs/Библиотека УМУ/Uchebniki... · 2019-12-24 · 2 Р 74 УДК 34 ББК67.408 Р 74 Российское законодательство:

РОССИЙСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО: НОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ,

НОВЫЕ РЕШЕНИЯ

Сборник материалов международной научно-практической

конференции

Москва 2016

2

Р 74

УДК 34 ББК67.408

Р 74

Российское законодательство: новые проблемы, новые решения: сборник материалов международной научно-практической конференции. М.: Международный юриди-ческий институт, 2016. – 274 с.

Сборник статей сформирован по материалам, представленным уча-

стниками II Международной научно-практической конференции «Рос-сийское законодательство: новые проблемы, новые решения», которая проходила в Тульском филиале Международного юридического ин-ститута в апреле 2015 г.

Сборник адресован практическим и научным работникам, специа-листам органов юстиции, аспирантам, студентам и преподавателям юридических вузов и факультетов.

ISBN 978-5-902416-78-4

© Международный юридический институт, Тульский филиал, 2016

3

СОДЕРЖАНИЕ Аксенович О.А.

К вопросу о перспективах развития института делегированного законодательства в Российской Федерации..................................... 7

Афанасьев А.Ю. Антикоррупционная экспертиза правовых актов: о предмете и методике........................................................................................... 20

Богословская Е.В. Меры прокурорского реагирования по устранению нарушений разумного срока уголовного преследования................................... 29

Богустов А.А. Проблема соотношения авторского права и права собствен- ности в законодательстве государств – участников СНГ.............. 37

Бузун Е.В. Правовая культура в сфере избирательного процесса: основные тенденции развития......................................................... 45

Бурцев С.Н. Природа профессионального свидетельского иммунитета адвоката в уголовном процессе и его ограничения ....................... 55

Донских В.В. Эволюция государственного строя Российской империи в начале ХХ в.: на пути к правовому государству......................... 62

Заливин А.Н., Рыжаков А.П. Поднятая конституционным судом РФ проблема не разрешена .................................................................................... 67

Зыонг Тхи Тху Хыонг Привлечение к уголовной ответственности и наличие судимости как факторы, ограничивающие права быть арбитром (на примере Российской Федерации и социалистической Республики Вьетнам)....................................................................... 76

Казаринова Л.В., Хитев А.П. Особенности производства осмотра трупа осужденного при повешении на месте его обнаружения .................................... 83

4

Лобанова А.А. Механизм Советского государства в 1917–1918 гг. ....................... 89

Климова С.Н. О проблеме доступности информации об исполнительном производстве в РФ ........................................................................... 93

Кобец П.Н. О новых проблемах и решениях в области совершенствования российского законодательства, регулирующего сферу экономики ........................................................................................ 99

Макарова Е.И. Уполномоченный по правам ребенка в Тульской области: особенности правового регулирования на уровне субъекта Российской Федерации...................................................................104

Мартыненко И.Э. Примирительные процедуры в арбитражном (хозяйственном) судопроизводстве: новое решение в Республике Беларусь ..........110

Михалева Н.В. Возможности применения новейших технических разработок при расследовании убийств в целях исключения нарушений и установления истины по делу .....................................................119

Мищихина Е.С. Обязанности работодателей – юридических лиц по профилактике и противодействию коррупции .............................129

Мкртчян В.Г. Процессуальная самостоятельность следователя ..........................139

Морозова И.Б. Некоторые вопросы правового регулирования в гражданском процессе ..........................................................................................146

Осипов М.Ю. Легизм и юридическая наука о сущности права...........................156

5

Паршиков И.С. Профессиональные требования, предъявляемые к личности адвоката (на основании результатов опроса адвокатов г. Барнаула) .....................................................................................167

Патрикова Е.Н., Патрикова Т.С. Активизация познавательной деятельности обучающихся по специальности «Право и организация социального обеспечения»...................................................................................172

Понарин П.В. Общественный контроль: новые возможности гражданского общества (государственно-правовой аспект).................................178

Раимжанова Н.А. Нормативная регламентация процессуального статуса эксперта и специалиста в условиях реформирования уголовно-процессуального законодательства Кыргызской Республики.......185

Репин М.Е. Некоторые особенности выявления преступлений в сфере агропромышленного комплекса .....................................................197

Селина А.А. Сведения, порочащие честь, достоинство и деловую репутацию граждан.........................................................................207

Семенов В.В. Оперативно-розыскное преодоление противодействия раскрытию преступлений, совершаемых сотрудниками учреждений УИС ............................................................................216

Суворова А.А. Презумпция невиновности и особый порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве ............................................................................221

Фомин О.Е. Структура мусульманского права ..................................................231

Фомина И.Р. Возникновение смертной казни: некоторые вопросы истории .....234

6

Фонарева Ю.Д. Организация общественного порядка и правопорядка в Советском государстве в 1917–1920 гг. ......................................249

Чистилина Д.О. Усеченные составы коллегии присяжных заседателей: благо или зло? .................................................................................253

Шурова Н.В. Аддиктивное поведение в подростковом возрасте и возможности его профилактики.................................................258

7

К вопросу о перспективах развития института

делегированного законодательства в Российской Федерации

To the question about prospects of development of the institute of delegated legislation in the Russian

Federation Аксенович О.А.,

старший преподаватель кафедры теории права и гражданско-правового образования юридического

факультета РГПУ им. А.И. Герцена Axenovich O.A.,

senior lecturer in the theory of law and civil-law education Faculty of Law of the Russian State Pedagogical

University named after Herzen Аннотация. В статье рассматриваются исторические предпосылки

делегированного законодательства и перспективы развития указанно-го института. Приводятся точки зрения различных авторов по данно-му вопросу.

Ключевые слова: исторические предпосылки, делегированное за-конодательство, общественные отношения.

Annotation. The article deals with the historical background of delegated legislation and prospects of development of this institution. We present the point of view of various authors on the subject.

Keywords: historical background, delegated legislation, public relations. Среди исторических предпосылок развития делегированного зако-

нодательства на территории Росси можно выделить следующие: – этническая общность восточных славян; – их культурные и экономические связи; – сотрудничество с Византией, принятие Русью христианства и

греческих религиозно-юридических памятников (Номоканон);

8

– кодификация права (Русская Правда, Стоглавый Собор, Судеб-ники 1551, 1649 гг.);

– преодоление татаро-монгольского ига и феодальной раздроб-ленности;

– укрепление института царской власти в периоды сословно-представительской монархи и абсолютизма;

– формирование системы приказов и министерств; – отсутствие парламентских структур до начала XX в., и сосредо-

точение законотворческих полномочий в руках монарха; – концепция полноты власти советов в период советской власти; – интеграция в мировое сообщество. Делегированное законодательство в отечественной юридической

литературе не получило положительной оценки и ассоциировалось с недостатками западного права. В советской России принимались нор-мативные правовые акты, имеющие силу закона, не парламентом, а иным органом власти. Президиум Верховного Совета СССР Консти-туцией наделялся полномочиями по принятию в период между сес-сиями указов, имеющих силу закона, их требовалось утвердить на ближайшей сессии. А.С. Автономов отмечает: «… указов больше, чем законов. В теории утвердилось мнение, законодательная деятельность должна производиться только в исключительных случаях. Но она пре-вратилась в обычную практику, когда законодательствовал Президи-ум, а Верховный Совет утверждал список указов, не вникая в их суть»1. За период с 1938 по 1988 гг. Верховный Совет СССР на пле-нарном заседании принял, не считая законов о бюджете и плане, в со-вокупности менее половины актов, имеющих силу закона. Все осталь-ные акты одобрены Президиумом и утверждены без обсуждения Вер-ховным Советом СССР. Законы, принимаемые Верховным Советом, утверждались в том виде, в каком они предложены в проекте, депута-ты не пользовались правом законодательной инициативы, а законо-проекты исходили от исполнительных органов. Коренного перелома в этой ситуации не произошло и после создания постоянно действую-щего Верховного Совета СССР в 1989 г. Над Верховным Советом сто-ял Съезд народных депутатов СССР, который сковывал его инициати-ву; требовалось время, чтобы законодательство Верховного Совета

1 Автономов А.С. Правовая онтология политики: к построению системы

категорий. М., 1999. С. 9.

9

вытеснило нормативные акты, принятые Президиумом Верховного Совета; после учреждения поста Президента СССР он издает указы, которые принимались в более короткие сроки, чем законы СССР.

Потребность в делегировании законодательных полномочий ис-полнительной власти возникает в разных случаях. В.Е. Чиркин отме-чает: «Такая процедура может использоваться, когда необходимо срочное правовое регулирование отношений, а парламент перегружен; решение вопроса не вызывает дискуссий и достаточно подзаконного регулирования»1. Конституционный Суд РФ уточнил критерии, уста-новив, что нельзя делегировать те полномочия, для реализации кото-рых Конституция РФ предусматривает принятие закона2. Например, законом определяется перечень сведений, составляющих государст-венную тайну (ч. 4 ст. 29 Конституции РФ), регламентирован порядок выборов Президента РФ и Государственной Думы (ст. 81 и 96 Консти-туции РФ), статус столицы Российской Федерации (ст. 70 Конститу-ции РФ). Регулирование таких вопросов нельзя делегировать испол-нительной власти, позиция Конституционного Суда РФ уточняет кон-цепцию делегированного законодательства в России. Наряду с реше-нием КС РФ данные положения нуждаются в законодательном закре-плении.

Вопрос о соотношении указов Президента и постановлений Прави-тельства решен неоднозначно. Как отмечает М.Ю. Тихомиров: «В действующей конституции соотношение актов правительства с актами других звеньев исполнительной власти прямо не определе-но…постановления Правительства в случае их противоречия… зако-нам и указам могут быть отменены Президентом»3. На основе букваль-ного толкования ч. 1 и ч. 3 ст. 115 Конституции РФ – мы говорим о при-оритете актов Президента. К такому же выводу, на основании анализа компетенции Президента и Правительства, приходит В.А. Толстик: «Президент в иерархии исполнительных органов государственной власти занимает более высокое положение, чем Правительство. По-

1 Чиркин В.Е. Законодательная власть. М., 2008. С. 120–143. 2 Постановление КС РФ от 06.04.2004 № 7-П // СЗ РФ. 2004. № 15.

Ст. 1519. 3 Тихомиров М.Ю. Нормативные акты. М.: Юстицинформцентр, 1999.

С. 185–186.

10

этому принимаемые им акты должны иметь иерархический приоритет перед актами, принимаемыми Правительством»1.

Конституция РФ не различает законодательную передачу полно-мочий, на основе акта с силой закона и перепоручение между органа-ми власти по вертикали в административном порядке. По этой причи-не понятие делегированного законодательства трактуется широко на законотворческом и правоприменительном уровнях. Сюда относят делегацию законодательных полномочий и поручений администра-тивного характера. Термин делегирование полномочий в Конституции РФ не употребляется. В ч. 2 ст. 782 Конституции РФ закреплена воз-можность передачи федеральными органами исполнительной власти осуществления части своих полномочий органам исполнительной вла-сти субъектов Российской Федерации путем заключения соглашений. Возникает вопрос: откуда у правительства появляются полномочия? Пропущено целое звено – порядок и основания, по которым парла-мент наделяет правительство полномочиями.

Отсутствие конституционной регламентации вопросов делегиро-ванного законодательства приводит к негативным последствиям:

1) Конституция Российской Федерации не содержит полного раз-граничения полномочий между законодательной и исполнительной ветвями власти, также между Федерацией и субъектами, между госу-дарственными органами различных уровней власти, что способствует злоупотреблениям полномочиями со стороны должностных лиц.

2) В связи с отсутствием норм о делегированном законодательстве, в правотворческой деятельности возрастает криминогенный фактор, связанный с распространением коррупционных схем в государстве. Россия на высшем уровне осуществляет мероприятия по противодей-ствию коррупции, которые не дают желаемый эффект – уровень кор-рупции в стране остается высоким. По нашему мнению, антикорруп-ционная политика носит поверхностный характер и направлена на противодействие не причинам коррупции, а ее последствиям и внеш-ним проявлениям. Не учитывается потенциал делегированного зако-нодательства: открытая процедура передачи законодательных полно-

1 Толстик В.А. Иерархия источников российского права. М.: Интелсервис,

2002. С. 143. 2 Собрание законодательства Российской Федерации. 26.01.2009. № 4.

Ст. 445.

11

мочий, закрепленная в основном законе, способна создать заслон кор-рупции.

3) Отставание законодательства от развития общественных отно-шений. Финансовые и социальные программы, образовательные и производственные стандарты – несовременны и неспособны адекват-но отражать потребности населения.

4) Осложнения в процессе мировой интеграции. Россия отстает с имплементацией актов международного права в национальную право-вую систему, что подтверждается практикой Европейского Суда по правам человека в решениях по делам против России. Создание эф-фективного механизма делегации полномочий позволит своевременно отражать изменения наднационального права в национальном законо-дательстве – и положительно скажется на отношениях с мировым со-обществом.

5) Низкий уровень законодательной техники и систематизации за-конодательства. Отсутствие адекватного механизма перераспределе-ния законодательной компетенции на конституционном уровне при-водит к тому, что в условиях нехватки времени и длительности зако-нодательной процедуры парламентские комитеты не всегда успевают провести подготовку законопроекта к слушаниям. Нормативные инициа-тивы правительства и президента не оцениваются объективно. Кодифи-кационная работа также неудовлетворительна, закрепление основ деле-гированного законодательства даст стимул для систематизации.

6) Усиление позиций административных органов. Если в конститу-ции не закреплен механизм делегированного законодательства, то это вовсе не значит, что фактическое перераспределение законотворче-ской компетенции не осуществляется. Для нормального функциони-рования исполнительной власти необходима нормативная мобиль-ность. В отсутствие общефедеральных норм о делегированном зако-нодательстве делегация полномочий осуществляется хаотично на всех уровнях власти.

7) Вмешательство президента в законодательную сферу. Используя административный ресурс, глава государства издает акты, не только тематически сопоставимые с законом, но и равные ему по юридиче-ской силе. Вследствие отсутствия законодательной регламентации делегированного законодательства акты президента и правительства многочисленны и обширны по содержанию, трудно контролируемы.

12

Анализируя практику Конституционного Суда РФ по оценке соот-ветствия Конституции актов делегированного законодательства, мы отметим не последовательную и компромиссную позицию Суда. На-пример, в определении от 14 декабря 2000 г.1 по жалобе ОАО «Энер-гомаш», при проверке налогового законодательства Конституционный Суд признал обоснованным расширительное толкование полномочий Правительства РФ. Показательны дела по проверке норм об интеллекту-альной собственности: в постановлении от 22 ноября 2001 г.2 по жалобе В.П. Редекопа суд признал не соответствующими Конституции нор-мы, расширяющие полномочия правительства при сертификации то-варов и установлении товарных знаков. В определении от 15 июля 2008 г.3 по жалобе Ю.П. Сорокина суд заходит столь далеко, что фор-мулирует возможность делегирования правительством не принадле-жащих ему полномочий, также наделяет правительство дискрецион-ными полномочиями в сфере патентования изобретений. Конституци-онный суд не разработал критерии оценки делегированных актов.

Юридическая доктрина в Российской Федерации так же не вырабо-тала комплексного подхода к проблемам делегированного законода-тельства. В.С. Троицкий затрагивает вопрос о соотношении законов, подзаконных актов и актов делегированного законодательства. Акты делегированного законодательства сходны и с законами, и с подза-конными нормативными правовыми актами. В соответствии с проце-дурой делегированного законотворчества правительство принимает акты, имеющие силу закона, по упрощенной процедуре. Количество чтений при принятии может быть сокращено до одного, что ускоряет и упрощает процедуру принятия решений, приводит к повышению эффективности правового регулирования. Как и законы, акты делеги-рованного законодательства закладывают основы правового регули-рования общественных отношений в полном объеме и содержат пер-вичные юридические нормы. Акты органов исполнительной власти, принятые в порядке передачи полномочий парламента, входят в сис-тему национального законодательства. При этом акты, принятые в по-рядке делегирования законодательных полномочий, обладают такой

1 Вестник Конституционного Суда РФ. 2001. № 2. 2 Вестник Конституционного Суда РФ. 2002. № 1. 3 Документ опубликован не был. Справочная правовая система Консуль-

тантПлюс.

13

же юридической силой, как и законы. Это означает, что все подзакон-ные нормативные правовые акты должны в равной мере соответство-вать парламентским законам и актам делегированного законодатель-ства. Если принимаемый акт делегированного законодательства со-держит нормы права, которые противоречат нормам права, заложен-ным в актах текущего законодательства, применяются нормы, уста-новленные актом исполнительной власти, имеющим силу закона1. По нашему мнению, несмотря на двойственную правовую природу деле-гированного законодательства, на законодательном уровне необходи-мо закрепить правило, согласно которому при конкуренции между законом и делегированным актом – приоритет отдается закону.

В.А. Толстик следующим образом разрешает вопрос о соотноше-нии делегированного законодательства и закона: «…акт, принятый в порядке делегированных полномочий, должен иметь иерархический приоритет перед всеми актами делегирующего органа, принятыми до момента делегации нормотворческих полномочий, и уступать в юри-дической силе всем актам, принятым после делегации полномочий... нормативный правовой акт, принятый в рамках делегированных пол-номочий, должен наделяться юридической силой, равной силе актов, принимаемых делегирующим органом»2. Соглашаясь с данным мне-нием, отметим, что акт, наделяющий полномочиями, и акт, эти пол-номочия исполняющий, должны рассматриваться в логической взаи-мосвязи.

В Концепции федеративной реформы, разработанной Комиссией по подготовке предложений о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления, передача субъектам Федерации отдельных федеральных полномочий, как по предметам ведения Рос-сийской Федерации, так и по предметам совместного ведения, рас-сматривалась как делегирование полномочий3.

1 Троицкий В.С. Делегированное законотворчество: теория и практика.

Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М.: Правовая академия Министерства юс-тиции РФ. 2005. С. 10.

2 Толстик В.А. К вопросу о юридической силе актов, принятых в рамках де-легированных нормотворческих полномочий. М.: Юрист, 2001. № 10. С. 38.

3 Концепция федеративной реформы. Известия. 2002. 25 июля.

14

В. Черепанов следующим образом разграничивает административ-ную и законодательную передачу полномочий: «…делегирование полномочий Российской Федерации по предметам совместного веде-ния рассматривается как их передача органам государственной власти субъектов Российской Федерации посредством федеральных законов. Делегирование же отдельных полномочий Российской Федерации по предметам ведения Российской Федерации исполнительным органам государственной власти субъектов Российской Федерации обозначено как возложение на них этих полномочий»1. Н.А. Игнатюк очерчивает делегацию полномочий: «…передача полномочий органам исполни-тельной власти может осуществляться в виде наделения или делеги-рования. Наделение полномочиями означает установление (правовое закрепление) полномочий за определенными органами власти, а деле-гирование означает их передачу»2. Б.М. Лазарев рассматривал делеги-рование как специфический способ наделения полномочиями, «…при котором один орган управления возлагает на другой обязанность и предоставляет ему на один раз право решить вопрос, отнесенный к компетенции первого органа. По его мнению, к делегации полномо-чий необходим осторожный подход, так как она таит в себе опасность частичной подмены одних органов другими и создает сложные с юри-дической точки зрения ситуации»3. Положительную оценку перспек-тивам делегирования дает Ю.А. Тихомиров: «… правовой механизм создает возможности для расширения партнерства и более гибкого выполнения функций с учетом конкретной обстановки и ее быстрых изменений… Исполнители делегированных полномочий лучше сти-мулируются и чувствуют свою ответственность»4. Н.А. Кокотов отме-чает: «…без расширенного использования института делегирования федеральных полномочий не обойтись в сфере совместного ведения

1 Черепанов В.А. Разграничивать или делегировать? // Сравнительное

конституционное обозрение. 2007. № 1(58). С. 163. 2 Игнатюк Н.А. Спровоцированное изменение законодательства о полно-

мочиях органов исполнительной власти в РФ // Федерализм. 2005. № 2. С. 98–99.

3 Лазарев Б.М. Компетенция органов управления. М., 1972. С. 252. 4 Тихомиров Ю.А. Административное право и процесс: Полный курс. М.:

Юстицинформцентр, 2001. С. 175.

15

Российской Федерации и ее субъектов»1. В.А. Толстик различает по-ручение и делегирование по следующим признакам: «…При поруче-нии нормотворческие полномочия вышестоящего органа не передают-ся нижестоящему органу. Они остаются в компетенции делегирующе-го органа. При делегировании ситуация иная. Нижестоящий орган (не имеющий определенных полномочий) наделяется дополнительными полномочиями, которые при этом сохраняются и у делегирующего органа. Поручение возможно только в той системе, которая построена на принципе субординации, т.е. в системе исполнительных органов власти, делегирование, напротив, возможно в любой системе, в том числе и той, которая не основана на принципе субординации»2.

По нашему мнению, демаркационную линию следует проводить также по формальным основаниям. Необходимо ответить на вопрос: посредством каких документов делегируются полномочия? Законода-тельные полномочия Федерального Собрания передаются Правитель-ству РФ или субъектам Федерации только на основании закона. Такой закон и акт Правительства РФ, реализующий переданные полномочия, обладают высшей юридической силой. Исполнительные полномочия передаются на основании актов подзаконного характера – приказы, указы, распоряжения министерств и ведомств. Акты, изданные во ис-полнение поручения, также будут носить подзаконный характер.

Соглашаясь с положительной оценкой в современной российской юридической науке данного явления, отметим не разработанность те-мы, что связано с отсутствием нормативной базы по данному вопросу. В отличие от В. Черепанова мы определяем делегирование полномо-чий не через термины «разграничивать» и «делегировать», так как по-добное деление абстрактно, предлагаем вести два термина «делегиро-ванное законодательство» и «делегированные административные пол-номочия», чтобы разграничить перераспределение полномочий в за-конодательной и исполнительной сферах. Понятием «делегированное законодательство» мы охватываем нормативно-правовые акты с силой закона, принятые правительством. «Делегированные административ-

1 Кокотов А.Н. Разграничение и согласование полномочий Российской

Федерации, субъектов Федерации и их органов государственной власти // Журнал российского права. 2002. № 8. С. 13.

2 Толстик В.А. К вопросу о юридической силе актов, принятых в рамках делегированных нормотворческих полномочий // Юрист. 2001. № 10. С. 36.

16

ные полномочия» – правомочия в сфере исполнительной власти, мо-гут определяться как деятельность. Мы отмечаем, что такое деление специфично для России, так как здесь не разработаны понятия дис-креционных полномочий, употребляемые в англосаксонской правовой семье и регламентарной власти, применяемые во Франции.

Основным требованием, предъявляемым к актам делегированного законодательства, мы считаем их полное соответствие законам деле-гирующего органа. Не только законам, а также общим принципам и духу законодательства, позициям делегирующего органа. Несоответ-ствие актов делегированного законодательства позициям делегирую-щего органа является основанием для его отмены.

Неполное разделение компетенции между органами власти, как по вертикали, так и по горизонтали, предопределило развитие делегиро-ванного законодательства. Отсутствие нормативной базы по делеги-рованному законодательству, наряду с его фактическим использова-нием, создает хаотичную ситуацию. Российское законодательство не проводит разграничения между делегированием полномочий в сфере законодательной и исполнительной власти, нет четких законодатель-ных критериев, которым должно отвечать делегированное нормотвор-чество. Мы предлагаем дополнить ст. 78 Конституции РФ п. 5 в сле-дующей редакции: «Федеральное собрание Российской Федерации делегирует Правительству Российской Федерации, федеральным ор-ганам исполнительной власти, а также органам законодательной и ис-полнительной власти субъектов РФ принадлежащие ему законода-тельные полномочия. Передача полномочий осуществляется в поряд-ке, предусмотренном федеральным законом». Перспективным являет-ся развитие практики делегированного законодательства в следующих сферах: международное сотрудничество, федеративное устройство, наука, культура, искусство, образование, социальная политика и охра-на окружающей природной среды, трудовые отношения.

Мы предлагаем изменения в полномочиях и системе органов вла-сти России, связанные с делегированным законодательством. Необхо-димо поручить Комиссии Правительства Российской Федерации по законопроектной деятельности1 включить в перечень рассматривае-

1 Постановление Правительства Российской Федерации от 2 июня 2004 г.

№ 264 «Об утверждении Положения о Комиссии Правительства Российской

17

мых ими вопросов, делегированные Государственной Думой Феде-рального Собрания Российской Федерации Правительству Российской Федерации. Комиссия должна осуществлять мониторинг и консульти-рование по стратегии регулирования и принятия правительственных постановлений, а также контролировать их соответствие экономиче-ской, социальной и федеративной стратегиям развития государства. Нужно ввести контроль над деятельностью органов исполнительной власти субъектов РФ, качество и юридическая грамотность регио-нальных нормативных актов оставляют желать лучшего. Структура высших органов исполнительной власти РФ позволяет создать Феде-ральную службу нормативно-правового консультирования при Мини-стерстве юстиции, на которую возложены функции по правовому со-провождению законодательных инициатив правительства, а также экспертиза нормотворческой деятельности федеральных министерств и ведомств. В Федеральном Собрании РФ формируется совместный комитет Совета Федерации и Государственной Думы по делегирован-ному законодательству, на который возложены контрольные функции по нормативным-правовым актам, принимаемым правительством и федеральными министерствами. Акты делегированного законодатель-ства должны рассматриваться комитетом и на парламентских слуша-ниях, при приоритете Совета Федерации. Соответствующие положе-ния мы предлагаем внести в регламенты палат.

Мы предлагаем внести поправки в основной закон страны, и разде-лить ответственность за делегированное законодательство между Го-сударственной Думой и Советом Федерации. Государственная Дума осуществляет делегирование законодательных полномочий прави-тельству, принимая соответствующие законы, а Федеральное Собра-ние реализует контроль над актами делегированного законодательст-ва, изданными правительством. Часть 1 ст. 103 Конституции РФ, ка-сающуюся предметов ведения Государственной Думы, мы предлагаем дополнить пунктом «е» в следующей редакции: «делегирование зако-нодательных полномочий Правительству Российской Федерации, фе-деральным министерствам, законодательным органам субъектов Рос-сийской Федерации». В ч. 1 ст. 102 Конституции РФ, посвященную предметам ведения Совета Федерации, мы предлагаем включить

Федерации по законопроектной деятельности» // Собрание законодательства РФ. 2004. № 23. Ст. 2317.

18

п. «ж» в следующей редакции: «контроль над актами делегированного законодательства, принятыми Правительством Российской Федера-ции, федеральными министерствами, законодательными органами субъектов Российской Федерации».

Федеративное устройство Российского государства ставит перед законодателем вопрос – о делегировании законодательных полномо-чий от Федерального Собрания законодательным органам субъектов, и мы считаем необходимым зафиксировать данную норму. Закрепле-ние в конституции делегации полномочий позволит объективно регу-лировать отношения между регионами и федеральным центром, избе-жать противоречий. Статью 71 Конституции РФ мы дополняем ч. 2, в следующей редакции: «Российская Федерация вправе делегировать субъектам Федерации вопросы, находящиеся в совместном и исклю-чительном ведении Российской Федерации».

Дефектом законодательной техники при регламентации делегиро-ванного законодательства, свойственным законодательству многих стран мира, является слияние делегированных и актов текущего зако-нодательства, что негативно сказывается на качестве закона и его реа-лизации. Поэтому мы считаем необходимым в законодательстве Рос-сии выделить делегирующие законы парламента в отдельную группу – привилегированных законов. Статью 108 мы дополняем частью 3 в следующей редакции: «Законы о делегировании полномочий прини-маются в форме привилегированных законов, посредством квалифи-цированного большинства – 65 % от общего числа депутатов Государ-ственной Думы, одобряются квалифицированным большинством в 65 % от общего числа членов Совета Федерации».

В развитие конституционной нормы о делегированном законода-тельстве мы считаем необходимым принятие Федерального закона «О делегированном законодательстве и делегированных полномочиях в Российской Федерации». Этот документ определит базовые требова-ния для создания делегированного законодательства: правовая экспер-тиза, регистрация, опубликование в официальных изданиях. Закон должен закрепить порядок, процедуру и требования, предъявляемые к актам парламента, наделяющим правительство законодательными полномочиями, и к актам органов исполнительной власти, в которых реализуются такие полномочия. Закон закрепит механизм парламент-ского контроля над делегированным законодательством, ключевая

19

роль в котором принадлежит комитету по делегированному законода-тельству Федерального Собрания РФ.

Библиографический список 1. Автономов А.С. Правовая онтология политики: к построению

системы категорий. М., 1999. 2. Игнатюк Н.А. Спровоцированное изменение законодательства о

полномочиях органов исполнительной власти в РФ // Федерализм. 2005. № 2.

3. Кокотов А.Н. Разграничение и согласование полномочий Рос-сийской Федерации, субъектов Федерации и их органов государствен-ной власти // Журнал российского права. 2002. № 8.

4. Лазарев Б.М. Компетенция органов управления. М., 1972. С. 252. 5. Тихомиров Ю.А. Административное право и процесс: Полный

курс. М.: Юстицинформцентр, 2001. 6. Тихомиров М.Ю. Нормативные акты. М.: Юстицинформцентр,

1999. 7. Толстик В.А. К вопросу о юридической силе актов, принятых в

рамках делегированных нормотворческих полномочий. М.: Юрист, 2001.

8. Толстик В.А. Иерархия источников российского права. М.: Ин-телсервис, 2002.

9. Троицкий В.С. Делегированное законотворчество: теория и практика. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М.: Правовая академия Министерства юстиции РФ, 2005.

10. Черепанов В.А. Разграничивать или делегировать? // Сравни-тельное конституционное обозрение. 2007. № 1(58).

11. Чиркин В.Е. Законодательная власть. М., 2008.

20

Антикоррупционная экспертиза правовых актов: о предмете и методике

Anti-corruption examination of legal acts: about the subject and methods

Афанасьев А.Ю., адъюнкт адъюнктуры (докторантуры) Нижегородской академии МВД России

Afanasyev A.Y., аssociate postgraduate (doctoral) Nizhny Novgorod

Academy of the MOI of Russia Аннотация. В данной статье освещаются вопросы определения

предмета антикоррупционной экспертизы нормативно-правовых ак-тов, а также методики ее проведения. Автор предпринимает попытки сформировать базовые элементы такой методики и акцентирует вни-мание на проблемах ее применения.

Ключевые слова: антикоррупционная экспертиза правовых актов, коррупциогенный фактор, коррупционный риск, методика, предмет.

Annotation. This article highlights the issues of determining the subject of anti-corruption examination of legal acts, as well as methods of its im-plementation. The author attempts to form the basic elements of such tech-niques and focuses on the problems of its application.

Keywords: anti-corruption examination of legal acts, corruptogenic fac-tor, corruption risk, methods, object

Традиционные средства, применяемые в противодействии пре-

ступным проявлениям, не всегда являются эффективными. Рост про-фессиональности и организованности преступного мира, появление новых способов совершения преступлений – это лишь малая часть факторов, обуславливающих сложность противодействия преступле-ниям. По мнению С.В. Матковского, именно «низкая эффективность уголовно-правовых средств борьбы с коррупцией выдвинула на пер-вый план необходимость модернизации законодательства в целях уст-

21

ранения из него положений, способствующих коррупции»1. Для этого, как известно, и призвана антикоррупционная экспертиза нормативно-правовых актов.

Затрагивая вопрос о предмете антикоррупционной экспертизы, не-обходимо обратиться к позиции законодателя. В Федеральном законе «Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов»2 и «Правилах проведения ан-тикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов и проек-тов нормативных правовых актов»3 содержатся положения, где указа-но, кто проводит такие экспертизы и относительно каких нормативно-правовых актов они проводятся (предмет антикоррупционной экспер-тизы). Это и Федеральные законы, и подзаконные нормативно-правовые акты (указы Президента РФ, постановления Правительства РФ), и нормативно-правовые акты субъектов Российской Федерации, а также проекты Федеральных законов и проекты изменений к этим законам.

С использованием данной законодательной основы проведено зна-чительное количество антикоррупционных экспертиз нормативно-правовых актов (проектов нормативно-правовых актов). Например, 2 мая 2012 г. относительно проекта постановления Правительства Российской Федерации «Об установлении уровней защищенности персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных в зависимости от угроз безопасности этих дан-ных» была проведена независимая экспертиза4, результатом которой стало заключение с предложением об исключении отдельных норм,

1 Матковский С.В. Правовая природа антикоррупционной экспертизы //

Российский следователь. 2008. № 24. С. 27–30. 2 Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и про-

ектов нормативных правовых актов: Федеральный закон от 17 июля 2009 г. № 172-ФЗ // Российская газета. 2009. 22 июля.

3 Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и про-ектов нормативных правовых актов: Постановление Правительства Российской Федерации от 26 февраля 2010 г. № 96 // Российская газета. 2010. 5 марта.

4 Ефремов А.А. Заключение на проект постановления Правительства Рос-сийской Федерации «Об установлении уровней защищенности персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных в зависимости от угроз безопасности этих данных». URL: http://www.minjust-vrn.ru/load_files/218.PDF

22

содержащих коррупциогенные факторы. Также 24 июля 2014 г. отно-сительно проекта Федерального закона «О внесении изменений в Уго-ловно-процессуальный кодекс Российской Федерации в связи с введе-нием института установления объективной истины по уголовному де-лу» независимыми экспертами была проведена комиссионная анти-коррупционная экспертиза1. По результатам экспертизы выявлено значительное количество коррупциогенных факторов, что послужило причиной для отклонения всего проекта.

Такой же экспертизе 18 июля 2014 г. был подвергнут проект ве-домственного приказа «О внесении изменений в Административный регламент предоставления Федеральной миграционной службой госу-дарственной услуги по выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства вида на жительство в Российской Федерации, утвер-жденный приказом ФМС России от 22 апреля 2013 г. № 215»2. Резуль-тат экспертного исследования – категорически отрицательный вывод. Главный коррупциогенный фактор: обременения просителям вида на жительство в Российской Федерации явно не по силам.

Практика антикоррупционных экспертиз показывает, что их пред-метом в основном выступают проекты федеральных законов, измене-ния к действующему законодательству. При всем этом остается неза-меченным законодательство, которое уже действует и не подвергается изменениям. Нельзя говорить о том, что если закон уже принят и дей-ствует, то в нем нет пробелов и недочетов. Они есть, и с ними сталки-ваются ежедневно, с одной стороны, правоприменители и простое на-селение, с другой.

Как известно, существует «Методика проведения антикоррупцион-ной экспертизы нормативных правовых актов и проектов норматив-ных правовых актов», утвержденная Постановлением Правительства

1 Крупский М.А., Гурьев А.А. Заключение на проект № 440058-6 Феде-рального закона «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации в связи с введением института установления объек-тивной истины по уголовному делу». URL: http://vscorruption.ru.

2 Полянина М.Б. Заключение на проект ведомственного приказа «О вне-сении изменений в Административный регламент предоставления Федераль-ной миграционной службой государственной услуги по выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства вида на жительство в Российской Феде-рации, утвержденный приказом ФМС России от 22 апреля 2013 г. № 215». URL: http://vscorruption.ru/

23

РФ от 26 февраля 2010 г. № 96. Данная методика должна применяться для обеспечения проведения прокуратурой Российской Федерации, федеральными органами исполнительной власти, органами, организа-циями и их должностными лицами антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых ак-тов, этой же методикой должны руководствоваться независимые экс-перты. На самом деле становится удивительным, каким образом про-изводится антикоррупционная экспертиза на основе этой методики, ведь в ней не содержится методических рекомендаций по проведению антикоррупционной экспертизы, если присмотреться, то в ней приво-дятся лишь виды коррупциогенных факторов нормативно-правовых актов. На несовершенство антикоррупционного законодательства ука-зывает также А.Н. Лопашенко, который подчеркивает неполноту за-конодательных положений1. Такой же позиции придерживаются и другие авторы2.

По мнению О.Г. Дьяконовой, «на федеральном уровне нет общей методики, устанавливающей систему научно обоснованных методов, приемов и (при необходимости использования) технических средств»3. Действительно, законодательная методика требует совер-шенствования. На это же указывает С.Н. Швердяев, освящая вопросы «совершенствования официальной методики»4. Существует необхо-димость разработки базовой методики проведения антикоррупцион-

1 Лопашенко Н.А. Коррупциогенные факторы: опасная трансформация

нормативного толкования // Законность. 2009. № 10. С. 13–19. 2 См., например: Бырдин Е.Н. К вопросу о коррупциогенных факторах,

выявляемых в результате антикоррупционной экспертизы нормативных пра-вовых актов / Е.Н. Бырдин, Ю.И. Воронина // Юридическая наука и правоох-ранительная практика. 2013. № 1 (23). С. 20–26; Кудашкин А.В. К вопросу о не-обходимости совершенствования правового регулирования проведения органами прокуратуры антикоррупционной экспертизы в целях повышения ее эффектив-ности. Административное и муниципальное право. 2011. № 4. С. 87–91.

3 Дьяконова О.Г. Правовая или антикоррупционная экспертиза? // Анти-коррупционная экспертиза нормативно-правовых актов и их проектов: Сб. науч. статей по итогам круглого стола. 2010. Доступ из СПС «Гарант».

4 Шевердяев С.Н. Формирование основ правового регулирования анти-коррупционной экспертизы нормативных актов и вопросы совершенствова-ния официальной методики ее проведения // Конституционное и муници-пальное право. 2009. № 20. С. 7.

24

ных экспертиз, на основе которой будут формироваться более кон-кретные методические рекомендации. Н.И. Брылев акцентирует вни-мание на то, что законодательная «методика не является системной, а достоверность и проверяемость в оценке предполагают субъективную оценку эксперта, что само по себе коррупционно не защищено... мето-дика не является методикой по общепринятому определению этого понятия»1. Встает вопрос о «жизнеспособности» механизма антикор-рупционной экспертизы, о возможности ее функционирования. Ана-лизируя законодательство, регулирующее проведение антикоррупци-онной экспертизы нормативно-правовых актов, Т.Я. Хабриева пришла к выводу о «неполноте их процедурной части, что снижает эффектив-ность работы по проведению антикоррупционной экспертизы» и «об отсутствии единого подхода в определении порядка проведения анти-коррупционной экспертизы»2.

К такому же выводу пришла Н.П. Алешкова, которая говорит, что на сегодняшний день «высока потребность в более детальной регла-ментации экспертных процедур и действий экспертов»3. Складывается впечатление, что уже пятый год такого рода экспертизы проводятся ради «галочки». Однако стоит заметить, что на сегодняшний день раз-личными государственными органами и учреждениями разработано достаточное количество методических рекомендаций, которые при-званы обеспечить проведение антикоррупционной экспертизы относи-тельно актов, издаваемых ими. В то же время большинство таких ре-комендаций свидетельствуют о сплошном «списывании друг у дру-га»4. Потому ничего нового и полезного не предлагается.

1 Брылев Н.И. Методологическая экспертиза и экспертиза на коррупцио-

генность «Методики проведения экспертизы на коррупциогенность правовых актов и иных документов в целях создания в них положений, способствую-щих созданию условий для проявления коррупции». URL: http://www.nbrilev. ru/metodika_expertiza_korrupciya.htm

2 Хабриева Т.Я. Формирование правовых основ антикоррупционной экс-пертизы нормативных правовых актов // Журнал российского права. 2009. № 10. С. 5.

3 Алешкова Н.П. Антикоррупционная экспертиза нормативных правовых актов и их проектов: вопросы теории и практики. URL: http:// msu-ugra.ru/

4 К примеру: Методические рекомендации по проведению оценки кор-рупционных рисков, возникающих при реализации функций. URL: https:// 21.mvd.ru/gumvd/Protivodejstvie_korrupcii/medreg; Методика оценки корруп-

25

Но все же в виду своей особенности и не похожести, внимания за-служивают некоторые из них. К примеру, «Методика проведения мо-ниторинга административного законодательства на предмет выявле-ния коррупционных рисков в сфере миграции»1 содержит в себе не только характеристику отдельных коррупциогенных факторов, но и порядок оценки таких факторов и способы их ликвидации или нейтра-лизации. В «Методической рекомендации по выявлению коррупцион-ных рисков при использовании бюджетных средств, государственного (муниципального) имущества» предпринимается попытка разработки «типовой программы контрольного мероприятия по выявлению кор-рупционных рисков»2, однако она носит характер незавершенности.

В целях успешной организации антикоррупционной экспертизы нормативно-правовых актов (проектов нормативно-правовых актов) предполагается наличие базовой методики, на которой должны стро-иться подробные методические рекомендации по проведению такой антикоррупционной экспертизы, но уже относительно нормативно-правовых актов (проектов нормативно-правовых актов), регулирую-щих конкретные сферы правоотношений. Базовая методика проведе-ния антикоррупционной экспертизы должна включать в себя следую-щие основные этапы:

1) выявление коррупциогенных факторов в нормативно-правовом акте (проекте нормативно-правового акта);

2) оценка степени коррупционного риска нормы, содержащей кор-рупциогенный фактор;

3) изменение нормы закона для устранения коррупциогенного фак-тора и снижения степени его коррупционного риска.

Для осуществления первого этапа необходимо знать все виды кор-рупциогенных факторов нормативно-правовых актов (проектов нор-мативно-правовых актов), и признаки, по которым их можно распо-

ционных рисков, возникающих при реализации функций Следственного ко-митета России. URL: http://kchr.sledcom.ru/anti_corruption/detail.php

1 Методика проведения мониторинга административного законодательст-ва на предмет выявления коррупционных рисков в сфере миграции. URL: http://www.fms.gov.ru/upload/iblock/

2 Методические рекомендации по выявлению коррупционных рисков при использовании бюджетных средств, государственного (муниципального) имущества. URL: http://www.sprt.ru/files/m_kor_risk.pdf

26

знать. Достойное внимание коррупциогенным признакам или призна-кам коррупциогенных факторов уделяется в одном из методических указаний по противодействию коррупции, где также предпринимается попытка ее определения1. Признаки могут быть как общие, которые можно обнаружить во всех нормативно-правовых актах, и специаль-ные, характерные лишь для нормативно-правовых актов, регулирую-щих конкретные сферы правоотношений. Здесь предполагается четкая комплексная классификация коррупциогенных факторов. Ведь упус-тив из виду коррупциогенный фактор, повышается степень коррупци-онного риска нормы, тем самым вероятность проявления коррупции увеличивается.

Второй этап предполагает выделение нескольких степеней коррупци-онного риска нормы, содержащей коррупциогенный фактор, где каждая степень содержит разную вероятность проявления коррупции (от наи-меньшей до наивысшей). Например, в одной из методических рекомен-даций выделяются «минимальная, низкая, средняя и высокая степени коррупциогенности»2. В то же время важно разработать критерии для оценки коррупционного риска, т.е. то, что нам позволит относить кор-рупциогенные факторы к разным степеням коррупциогенности. Оценка степени коррупционных рисков нормативно-правового акта является ос-новной составляющей частью антикоррупционной экспертизы. Именно в ходе оценки норм на коррупциогенность существует риск переоценить влияние коррупциогенного фактора на проявление коррупции либо на-оборот риск принизить ее значительность. Потому особое внимание не-обходимо уделять порядку оценки коррупционных рисков. На это же нацеливает внимание Н.П. Алешкова, предпринимая попытки сформиро-вания «порядка оценки факторов на коррупционность»3.

1 Типовые методические указания по осуществлению мер противодейст-

вия коррупции в рамках проведения контрольных и экспертно-аналитических мероприятий муниципальными контрольно-счетными органами. URL: http://www.admoblkaluga.ru/upload/ctrlplt/akso/method/korrup.doc

2 Методика проведения мониторинга административного законодательст-ва на предмет выявления коррупционных рисков в сфере миграции. URL: http://www.fms.gov.ru/upload/iblock/803/metod_prov_Monitor.pdf

3 Алешкова Н.П. Антикоррупционная экспертиза нормативных правовых актов и их проектов: вопросы теории и практики. URL: http:// msu-ugra.ru/Upload/files/Антикоррупционная экспертиза.doc

27

Третий этап напрямую зависит от степени коррупционного риска нормы, содержащей коррупциогенный фактор. Чем выше степень коррупционного риска нормы, тем вероятнее проявление коррупции и тем самым изменение нормы должно быть значительнее, вплоть до ее исключения из нормативно-правового акта. Каждая степень корруп-ционного риска предусматривает и свою степень редактирования нормативно-правового акта.

Предложенная базовая методика – это некий фундамент антикор-рупционной экспертизы нормативно-правовых актов, на которой бу-дут строиться методические рекомендации по проведению такой экс-пертизы, но уже относительно нормативно-правовых актов, регули-рующих конкретные сферы правоотношений. Лишь при прохождении всех этапов данной методики можно говорить о завершенности анти-коррупционной экспертизы, а также о ее достоверности.

Библиографический список

1. Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых ак-тов и проектов нормативных правовых актов: Федеральный закон от 17 июля 2009 г. № 172-ФЗ // Российская газета. 2009. 22 июля.

2. Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых ак-тов и проектов нормативных правовых актов: Постановление Прави-тельства Российской Федерации от 26 февраля 2010 г. № 96 // Россий-ская газета. 2010. 5 марта.

3. Бырдин Е.Н. К вопросу о коррупциогенных факторах, выявляе-мых в результате антикоррупционной экспертизы нормативных пра-вовых актов. Юридическая наука и правоохранительная практика. 2013. № 1 (23).

4. Кудашкин А.В. К вопросу о необходимости совершенствования правового регулирования проведения органами прокуратуры антикор-рупционной экспертизы в целях повышения ее эффективности. Адми-нистративное и муниципальное право. 2011. № 4.

5. Лопашенко Н.А. Коррупциогенные факторы: опасная трансфор-мация нормативного толкования // Законность. 2009. № 10.

6. Матковский С.В. Правовая природа антикоррупционной экспер-тизы // Российский следователь. 2008. № 24.

7. Хабриева Т.Я. Формирование правовых основ антикоррупцион-ной экспертизы нормативных правовых актов // Журнал российского права. 2009. № 10.

28

8. Шевердяев С.Н. Формирование основ правового регулирования антикоррупционной экспертизы нормативных актов и вопросы со-вершенствования официальной методики ее проведения // Конститу-ционное и муниципальное право. 2009. № 20.

9. Дьяконова О.Г. Правовая или антикоррупционная экспертиза? / Антикоррупционная экспертиза нормативно-правовых актов и их про-ектов (сост. Е.Р. Россинская) / Сборник научных статей подготовлен на основании материалов круглого стола «Антикоррупционная эксперти-за нормативно-правовых актов и их проектов», проходившего 15 января в МГЮА им. О.Е. Кутафина // М.: Проспект. 2010. Доступ из СПС «Гарант».

10. Алешкова Н.П. Антикоррупционная экспертиза нормативных правовых актов и их проектов: вопросы теории и практики. URL: http:// msu-ugra.ru/

11. Брылев Н.И. Методологическая экспертиза и экспертиза на коррупциогенность «Методики проведения экспертизы на коррупцио-генность правовых актов и иных документов в целях создания в них положений, способствующих созданию условий для проявления кор-рупции». URL: http://www.nbrilev.ru/metodika_expertiza_korrupciya.htm

12. Ефремов А.А. Заключение на проект постановления Прави-тельства Российской Федерации «Об установлении уровней защищен-ности персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных в зависимости от угроз безопасности этих данных». URL: http://www.minjust-vrn.ru/load_files/218.PDF

13. Крупский М.А., Гурьев А.А. Заключение на проект № 440058-6 Федерального закона «О внесении изменений в Уголовно-процес-суальный кодекс Российской Федерации в связи с введением институ-та установления объективной истины по уголовному делу». URL: http://vscorruption.ru/

14. Методика проведения мониторинга административного зако-нодательства на предмет выявления коррупционных рисков в сфере миграции. URL: http://www.fms.gov.ru/upload/iblock/

15. Методика проведения мониторинга административного зако-нодательства на предмет выявления коррупционных рисков в сфере миграции. URL: http://www.fms.gov.ru/upload/iblock/

16. Методические рекомендации по выявлению коррупционных рисков при использовании бюджетных средств, государственного (муниципального) имущества. URL: http://www.sprt.ru/files/

29

17. Методические рекомендации по проведению оценки корруп-ционных рисков, возникающих при реализации функций. URL: https://21.mvd.ru/gumvd/Protivodejstvie_korrupcii/medreg; Методика оценки коррупционных рисков, возникающих при реализации функ-ций Следственного комитета России. URL: http://kchr.sledcom.ru/anti_ corruption/detail.php

18. Полянина М.Б. Заключение на проект ведомственного приказа «О внесении изменений в Административный регламент предоставле-ния Федеральной миграционной службой государственной услуги по выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства вида на жи-тельство в Российской Федерации, утвержденный приказом ФМС России от 22 апреля 2013 г. № 215». URL: http://vscorruption.ru/

19. Типовые методические указания по осуществлению мер про-тиводействия коррупции в рамках проведения контрольных и экс-пертно-аналитических мероприятий муниципальными контрольно-счетными органами. URL: http://www.admoblkaluga.ru/upload/ctrlplt/ akso/method/korrup.doc

Меры прокурорского реагирования по устранению нарушений разумного

срока уголовного преследования Measures of prosecutor’s response on remedy of

defaults of criminal prosecution in reasonable time Богословская Е.В.,

старший помощник Химкинского городского прокурора Московской области, младший советник юстиции,

аспирант заочной формы обучения Академии Генеральной прокуратуры РФ

Bogoslovskaya E., senior Assistant to Khimki City Prosecutor, Junior

Counselor of Justice, PhD Candidate, Academy of the Prosecutor General's Office of the Russian Federation

Аннотация. Для успешного выполнения задач, возложенных на прокурора, осуществления им уголовного преследования в досудеб-

30

ном производстве, акты прокурорского реагирования должны обла-дать обязательность их исполнения. В законе должен быть предусмот-рен механизм обеспечения разумного срока судопроизводства проку-рором, что не должно ограничиваться наказанием виновных должно-стных лиц. Автор предлагает усовершенствовать законодательство. При грубых нарушениях процессуальных сроков должны наступать значимые правовые последствия (например, установление факта без-действия следователя, дознавателя по уголовному делу должно по-влечь отказ в удовлетворении ходатайства о продлении сроков содер-жания под стражей лица).

Ключевые слова: разумный срок уголовного судопроизводства; эффективная уголовно-процессуальная деятельность; уголовное пре-следование; справедливость, правосудие.

Annotation. Acts of prosecutor response must be obligatory to execute to assure successful accomplishment of prosecutor tasks as well as execu-tion of criminal proceedings in pre-trial procedures. Law must presuppose mechanism of providing reasonable time of legal proceedings executed by prosecutor and it shouldn’t be limited to prosecution of guilty office holder. Author proposes to optimize law. In case of outrage violations of proce-dural terms major legal consequences should be ensued (e.g. verification of investigator’s or interrogator’s inactivity on criminal case should lead to denial of petition satisfaction on prolonging of detention term).

Keywords: reasonable time, crimial proceedings, effective criminal-procedural activity, criminal prosecution, introductory investigation, justice.

Требование соблюдения разумного срока уголовного судопроиз-

водства является одним из основных принципов уголовного процесса и распространяется на все его стадии. Данный принцип применим не только к деятельности суда, но и к органам и должностным лицам, осуществляющим уголовное преследование. Особо следует выделить при этом прокурора, так как он является единственным участником уголовного процесса, который принимает участие и обладает боль-шим спектром полномочий во всех его стадиях. В последние годы Ге-неральным прокурором Российской Федерации в издаваемых прика-зах указывается на необходимость активизации деятельности проку-роров по соблюдению требований закона о разумном сроке уголовно-го судопроизводства, причем как в досудебных, так и в судебных ста-

31

диях. Обоснованные и своевременные требования прокурора позво-ляют исключить неоправданную волокиту при производстве предва-рительного расследования. Заинтересованность прокурора в длитель-ности уголовного судопроизводства, отвечающей требованиям разум-ности, соответствует его предназначению в разбирательстве судом уголовных дел, поскольку, выступая от имени государства, прокурор в уголовном процессе защищает публичные интересы, способствует своевременному установлению обстоятельств совершенного преступ-ления и достижению целей правосудия.

В настоящее время произведенные с 2010 г. реформы уголовно-процессуального законодательства в целях осуществления более бы-строго и эффективного расследования и рассмотрения уголовного де-ла не решили проблему необоснованного затягивания процессуальных сроков и нарушения разумного срока уголовного судопроизводства в целом. Многими прокурорами отмечается, что к требованиям об уст-ранении нарушений федерального законодательства руководители следственных органов относятся формально, особенно подразделений Следственного комитета РФ, нарушения реально не устраняются либо прокурору отказывается в удовлетворении требований. В настоящее время в законе отсутствуют эффективные рычаги воздействия на следствие при такой ситуации.

В целях получения возможности реально влиять на ситуацию по обеспечению соблюдения разумных сроков уголовного судопроизвод-ства, своевременного выявления фактов волокиты в расследовании и принятия по данным нарушениям мер реагирования прокурор обязан регулярно изучать решения следователей и дознавателей. По закону прокурор вправе в срок не позднее 14 суток с момента получения ма-териалов уголовного дела отменить постановление о приостановлении предварительного следствия, но закон не устанавливает срок, в кото-рый материалы уголовного дела должны быть предоставлены для изу-чения прокурору. Обычно материалы уголовного дела предоставляют-ся после получения соответствующего запроса, что занимает довольно длительный промежуток времени. Если производство предваритель-ного расследования по делу приостановлено впервые, то копия приня-того решения и материалы дела предоставляются прокурору, так как это связано с необходимостью подписания у прокурора статистиче-ских карточек по делу, но в последующем при принятии повторного решения о приостановлении производства по делу прокурору копия

32

постановления не всегда предоставляется, что затрудняет своевремен-ную проверку принятого решения. Обосновано было бы вместе с вне-сенными изменениями в ч. 6 ст. 162 УПК РФ дополнить ч. 4 ст. 213 и ч. 2 ст. 208 УПК РФ обязанностью следователя не только уведомлять о приостановлении предварительного следствия прокурора, путем на-правления ему копии принятого решения в течение 24 ч с момента его принятия, но и предоставлять прокурору для изучения материалы уго-ловного дела в течение 5 суток. Это будет способствовать активиза-ции хода расследования по делу, сокращению фактических сроков производства, что повлияет на сокращение общего срока уголовного преследования.

Тем не менее это не решит коренным образом проблему нарушения разумного срока уголовного судопроизводства. При грубых наруше-ниях процессуальных сроков должны наступать значимые правовые последствия (например, установление факта бездействия следователя, дознавателя по уголовному делу должно повлечь отказ в удовлетворе-нии ходатайства о продлении сроков содержания под стражей лица). В настоящее время прокуроры сталкиваются с проблемой неэффектив-ности мер прокурорского реагирования, по уголовным делам, по ко-торым проводится следствие. Следователь фактически является неса-мостоятельным процессуальным лицом, зависимым от руководителя следственного органа. Прокурор по уголовному делу, находящемуся в производстве у следователя, при наличии нарушений уголовно-процессуального законодательства может внести требования об их устранении, внести представление об устранении нарушений и при-влечения лиц, нарушивших закон, к дисциплинарной ответственности, предостеречь о недопустимости нарушения закона. Из перечисленных мер прокурорского реагирования наиболее оперативным является тре-бование об устранении нарушений уголовно-процессуального законо-дательства, поскольку оно в отличие от представления рассматривает-ся в течение 5 суток в соответствии с ч. 4 ст. 39 УПК РФ. При этом в данной статье не установлена обязанность участия либо информиро-вания следователя, в производстве которого находится дело о наличии требования прокурора об устранении нарушений, что не соответствует положениям ч. 6 ст. 37 УПК РФ, из смысла которой следует, что сле-дователь может не согласиться с требованиями прокурора.

В то же время не установлен срок исполнения требований проку-рора, поскольку в течение 5 суток руководитель следственного органа

33

должен его рассмотреть и уведомить об этом прокурора. На практике это приводит к тому, что требования прокурора удовлетворяются лишь формально, руководитель следственного органа ограничивается указанием следователю на недопущение подобных нарушений впредь и необходимости принятия исчерпывающих мер к активизации рас-следования, что не позволяет прокурору, каким-либо образом реально осуществлять свои надзорные полномочия.

Таким образом, в ч. 4 ст. 39 УПК РФ должны быть внесены измене-ния, закрепляющие необходимость участия следователя, в производстве которого находится уголовное дело требований прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе досу-дебного производства, приобщения данного требования и ответа на него к материалам уголовного дела, а также в случае согласия с требованиями прокурора, реальное их устранение в течение 5 суток.

В настоящее время прокурор не обладает полномочиями оператив-но устранить выявленные им нарушения закона. Такой мерой проку-рорского реагирования, как представление об устранении нарушений федерального законодательства, могут быть предотвращены только повторные нарушения закона, т.е. конкретное должностное лицо не должно решиться на нарушение закона, в связи с «угрозой» привлече-ния к ответственности в связи с внесенным прокурором актом реаги-рования. Такого рода частная и общая превенция мер прокурорского реагирования будет распространяться только на однородные, типич-ные группы нарушений, которые совершаются систематически. Пре-дотвратить же нарушение закона, допускаемое впервые, такие меры не могут, особенно в условиях низкой правовой и профессиональной грамотности многих сотрудников органов расследования, что наблю-дается на практике в настоящее время. Результаты проведенного обобщения Генеральной прокуратурой РФ1 показали, что наиболее часто при выявлении нарушений по удовлетворенным обращениям граждан используется такая мера реагирования, как представление, вносимое в адрес руководства соответствующих структурных подраз-делений правоохранительных органов в порядке ст. 24 Федерального

1 Информационное письмо Генеральной прокуратуры РФ от 24.04.2015

№ 25-6-15 «О практике рассмотрения в органах прокуратуры жалоб на реше-ния и действия (бездействие) органа дознания, дознавателя, следователя, ру-ководителя следственного органа».

34

закона «О прокуратуре Российской Федерации». Однако при наличии достаточных оснований для реагирования прокурорами зачастую не использовался весь комплекс предусмотренных законом полномочий, в частности положений ст. 37 УПК РФ.

Обеспечить верховенство закона только методами «устрашения» сотрудников правоохранительных органов дисциплинарными взыска-ниями, налагаемыми в связи с мерами прокурорского реагирования, в каждом случае представляется невозможным. Особенно затрудни-тельно выполнить данную задачу представляется при оперативном выявлении нарушений закона. Реально данная цель может быть дос-тигнута только путем оперативного вмешательства в деятельность поднадзорных органов и дачи их сотрудникам оперативных указаний. Тогда как основной задачей прокурора является обеспечение законно-сти, и в частности – соблюдения разумных сроков судопроизводства.

Абсолютно обоснованно утверждение Н.В. Булановой о том, что использование предусмотренных законом о прокуратуре актов проку-рорского реагирования позволит повысить действенность прокурор-ского надзора за исполнением законов органами, осуществляющими дознание и предварительное следствие. При этом между нормами закона о прокуратуре и предписаниями УПК РФ не возникает колли-зий, они не противоречат, а дополняют друг друга, позволяя при их системном использовании достигнуть в кратчайшие сроки наибольше-го положительного результата по предупреждению, пресечению и устранению нарушений закона, привлечению лиц, виновных в их со-вершении, к предусмотренной законом ответственности, восстановле-нию нарушенных прав и свобод участников уголовного судопроиз-водства1.

К.В. Капинус и А.Г. Халиулин полагают, что «среди форм преду-преждения нарушений закона ведущее место принадлежит предосте-режению о недопустимости нарушения закона, письменные указания по вопросам полноты, всесторонности и объективности проведения по

1 Буланова Н.В. Акты прокурорского реагирования на нарушения закона,

допущенные органами дознания и органами предварительного следствия в досудебных стадиях уголовного процесса // Вестник акад. ген. прокуратуры РФ. 2014. № 4(42). С. 39.

35

заявлениям, сообщениям о преступлениях»1. Но данная мера проку-рорского реагирования является весьма специфичной, поскольку по смыслу ст. 25.1 ФЗ «О прокуратуре РФ» принимается при наличии сведений о готовящихся противоправных деяниях, что на практике встречается крайне редко, в единичных случаях.

Для успешного выполнения задач, возложенных на прокурора, осуществления им уголовного преследования в досудебном производ-стве, акты прокурорского реагирования должны обладать обязатель-ностью их исполнения. Ведь как вытекает из УПК РФ и ФЗ «О проку-ратуре РФ», прокурор выступает в первую очередь как «фактический руководитель» досудебной стадией судопроизводства. В законе дол-жен быть предусмотрен механизм обеспечения разумного срока судо-производства прокурором, что должно выражаться не только в нака-зании виновных должностных лиц, т.е. привлечении к дисциплинар-ной ответственности, но и проявляться в более значимой форме.

Действенно решить указанную проблему поможет введение «санк-ции ничтожности» в случае злоупотребления должностными лицами процессуальными правами, нарушающими право лица на уголовное судопроизводство в разумный срок, поскольку санкции выполняют особую роль в регулировании правоотношений. По мнению С.А. По-лунина, «реализация санкции – это ответная мера на нарушение тре-бований уголовно-процессуального права, на правонарушение в сфере уголовного судопроизводства, там, где происходит принятие и реали-зация весьма ответственных решений, непосредственно влияющих на осуществление важнейших прав и свобод человека, в том числе кон-ституционных. Совершенствование уголовно-процессуальных санк-ций повышает эффективность права и правоприменения в уголовном судопроизводстве»2. Отсутствие своевременного реагирования на на-рушения закона на досудебных стадиях производства по делу, в первую очередь со стороны прокурора, порождает в дальнейшем необоснован-ную волокиту в принятии окончательного процессуального решения,

1 Прокурорский надзор в стадии возбуждения уголовного дела // Методи-

ческое пособие / Под. ред. Короткова А.П. и Токаревой М.Е. М.: Юрлитин-форм, 2002. С. 37.

2 Полунин С.А. Уголовно-процессуальные санкции и особенности их применения: Дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 1997. С. 21.

36

нарушение принципов защиты прав обвиняемых и потерпевших от пре-ступлений и разумного срока уголовного судопроизводства.

Проведенное автором анкетирование 110 прокурорских работников показало, что 31 % опрошенных считает, что это будет лишним сти-мулом для следствия заботиться о соблюдении прав участников уго-ловного судопроизводства, позволит повысить качество предвари-тельного расследования. При этом отмена прокурором незаконного процессуального решения не всегда стимулирует органы предвари-тельного расследования принять меры для завершения расследования и уголовного преследования в разумный срок.

Наличие санкций ничтожности – наступления значимых правовых последствий в случае повторного неисполнения требований прокуро-ра об устранении нарушений федерального законодательства, с кото-рыми ранее согласился руководитель следственного отдела либо в случае грубого нарушения следователем (дознавателем) процессуаль-ных сроков, сможет результативно решить проблему допускаемой систематической волокиты по уголовным делам, нарушения прав гра-ждан на осуществление уголовного судопроизводства в разумный срок. Например, установление факта бездействия следователя, дозна-вателя по уголовному делу должно повлечь отказ в удовлетворении ходатайства о продлении сроков содержания под стражей лица. Ко-нечно же, установление таких последствий не должно приводить к освобождению лица от уголовной ответственности, чтобы в результа-те бездействия должностных лиц не были нарушены права потерпев-ших. При этом необходимо учитывать наличие возможности фактиче-ского исполнения требований прокурора (например, невозможность осуществить допрос свидетеля в силу объективных причин – тяжелой болезни, смерти и т.д.).

Также в уголовно-процессуальный закон необходимо внести измене-ния, предусмотрев для заинтересованного лица возможность ускорить производство предварительного расследования. Предусмотреть, что в случае, если по уголовному делу длительное время не производятся следственные и процессуальные действия, предварительное расследова-ние затягивается, заинтересованные лица вправе обратиться к прокурору с ходатайством об ускорении расследования, в котором излагаются об-стоятельства, обуславливающие необходимость осуществления уголов-ного производства (или отдельных процессуальных действий, решений) в более короткие сроки, чем те, которые предусмотрены законом.

37


1. Информационное письмо Генеральной прокуратуры РФ от 24.04.2015 № 25-6-15 «О практике рассмотрения в органах прокурату-ры жалоб на решения и действия (бездействие) органа дознания, доз-навателя, следователя, руководителя следственного органа».

2. Буланова Н.В. Акты прокурорского реагирования на нарушения закона, допущенные органами дознания и органами предварительного следствия в досудебных стадиях уголовного процесса // Вестник Акад. ген. прокуратуры РФ. 2014. № 4 (42).

3. Прокурорский надзор в стадии возбуждения уголовного дела: Методическое пособие // Под ред. А.П. Короткова и М.Е. Токаревой. М.: Юрлитинформ. 2002.

4. Полунин С.А. Уголовно-процессуальные санкции и особенности их применения: Дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 1997.

Проблема соотношения авторского

права и права собственности в законодательстве государств –

участников СНГ Problem relations copyright and ownership in

legislation states – participants CIS Богустов А.А.,

доцент кафедры гражданского и международного права Гродненского филиала «БИП – Институт

правоведения», канд. юрид. наук, доцент Bogustov A.A.,

assistant professor of civil and international law Grodno branch of «BIP – Institute of Law» PhD,

associate professor Аннотация. В статье с учетом опыта государств – участников СНГ

исследуются проблемные вопросы правового обеспечения баланса интересов авторов произведений и интересов собственников.

38

Ключевые слова: автор, авторское право, законодательство об ав-торском праве, защита гражданских прав, право собственности.

Annotation. Оn the basis of states – participants CIS experience the arti-cle studies controversial issues of legal ensuring to balance of interests of authors and interests of property owners.

Keywords: author, copyright, copyright law, protect civil rights, owner-ship.

В национальном законодательстве государств – участников СНГ

общепризнанным является правило, что авторское право на произве-дение не связано с правом собственности на материальный объект, в котором оно выражено. Передача права собственности на такой ма-териальный объект по общему правилу не влечет передачи автор-ских прав на произведение, выраженное в этом объекте. При этом в литературе отмечается, что «несомненна тенденция к расширению охраны прав авторов в ряде стран, и соответствующие изменения закреплены в действующем законодательстве»1. Это свойственно и праву рассматриваемой нами группы государств. Однако существен-ное расширение объема субъективных прав автора приводит к воз-никновению ситуаций, когда они входят в существенное противоре-чие с интересами собственника экземпляра либо подлинника произ-ведения.

На наш взгляд, наиболее ярко эта коллизия может проявиться при реализации права на отзыв произведения. Законодательство большин-ства постсоветских стран не только предоставляет автору возмож-ность отказаться от ранее принятого решения об обнародовании, но и разрешает отозвать произведение уже после его обнародования путем публичного оповещения об этом. Автор вправе изъять за свой счет ранее изготовленные экземпляры произведения.

Такой подход с незначительными изменениями использует- ся в национальных законах об авторском праве и смежных правах Азербайджана (ч. 2 п. 3 ст. 14)2, Армении (ч. 2

1 Гражданское и торговое право зарубежных стран /Авт. кол. В.В. Безбах,

Б.А. Герреро-Перес, Е.П. Ермакова и др. М.: МЦФЭР, 2004. C. 553. 2 Закон Азербайджанской Республики «Об авторском праве и смежных пра-

вах», 5 июня 1996 г., № 115-IГ, в ред. Закона от 30.04.2013 г., № 636-IVQD // Сборник законодательства Азербайджанской Республики, 1997. № 3. Ст. 167.

39

ст. 12)1, Беларуси (п. 1 ст. 15)2, Казахстана (п. 2 ст. 15)3, Кыргызстана (ч. 2 ст. 15)4, Молдовы (п. «е» ч. 1 ст. 10)5, Таджикистана (ч. 2 ст. 15)6 и Узбекистана (ч. 2 ст. 18)7.

Подобная трактовка права на отзыв, на наш взгляд, может быть объяснена необходимостью обеспечения права автора на свободу творчества. Например, Д. Липцик указывает, что признание права на отзыв «свидетельствует о большом уважении к интеллектуальной ще-петильности автора и естественным образом дополняет его право принимать решение об обнародовании своего произведения. Оно так-же исходит из необходимости защитить свободу мысли и подразуме-вает в то же время возможность менять свои мнения»8. Подобный ши-рокий подход к определению права на отзыв в конечном итоге заклю-чается в том, что возможность его осуществления не прекращается фактом обнародования произведения, носит самостоятельный харак-тер и не имеет по общему правилу временных ограничений.

Однако столь широкая трактовка права на отзыв вызывает серьез-ные возражения теоретического характера.

1 Закон Республики Армения «Об авторском праве и смежных правах»,

4 июля 2006 г., № ЗР-142, с изм. и доп. по сост. на 30.09.2013 г. // Официаль-ные ведомости Республики Армения. 2006. № 38 (493). Ст. 816.

2 Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах», 17 мая 2011 г., № 262-З // Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. 2011. № 60. 2/1813.

3 Закон Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах», 10 июня 1996 г., № 6-I, с изм. и доп. по сост. на 29.09.2014 г. // Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1996. № 8–9. Ст. 237.

4 Закон Кыргызской Республики «Об авторском праве и смежных правах», 14 янв. 1998 г., № 6, в ред. закона от 21.01.2014 г., № 14 // Ведомости Жогор-ку Кенеша Кыргызской Республики. 1998. № 3.

5 Закон Республики Молдова «Об авторском праве и смежных правах», 2 июля 2010 г., № 139 // Monitorul Oficial. 2010. № 191–193. Ст. № 630.

6 Закон Республики Таджикистан «Об авторском праве и смежных пра-вах», 13 ноября 1998 г., № 727 //Ахбори Маджлиси Оли Республики Таджи-кистан. 1998. № 23–24. Ст. 348.

7 Закон Республики Узбекистан «Об авторском праве и смежных правах», 20 июля 2006 г., № ЗРУ-42 // Народное слово. 2006. № 140–141(4039–4040).

8 Липцик Д. Авторское право и смежные права. М.: Ладомир, ЮНЕСКО, 2002. С. 150.

40

Во-первых, допуская подобную возможность, законодатель не учиты-вает отличия, существующие между абсолютными и относительными правами. Еще Г.Ф. Шершеневич указывал: «Права абсолютные – это те, в которых праву активного субъекта соответствует обязанность всех сограждан и которые поэтому охраняются против каждого, забывшего лежащую на нем обязанность… Правами относительными называются те, в которых праву активного субъекта соответствует обязанность известных, определенных субъектов, одного или нескольких»1.

Авторское право и право собственности относятся к абсолютным правам, а договорное право – к относительным. Следовательно, при осуществлении права на отзыв до момента обнародования произведе-ния имеет место конфликт автора и его контрагента по договору, т.е. коллизия абсолютного и относительного права. Исследуя последствия конфликта абсолютных и относительных прав, Г.Ф. Шершеневич де-лал справедливый вывод, что «при столкновении абсолютного права с относительным последнее всегда уступает место первому… Это по-ложение сохраняет силу и в том случае, когда относительное право установлено с согласия лица, имеющего абсолютное право»2. То есть возможность отзыва произведения до момента его обнародования обусловлена тем, что обязательственные относительные права лица, получившего возможность использования произведения по договору при возникновении коллизии, имеют в глазах законодателя меньшую ценность, чем абсолютные личные неимущественные права автора.

Ситуация меняется, когда речь идет о возможности изъятия произ-ведения после его обнародования. В этом случае происходит столкно-вение двух абсолютных прав – права собственности на материальный носитель, в котором выражено произведение, и личного неимущест-венного авторского права. На наш взгляд, при разрешении подобной коллизии следует исходить из необходимости обеспечения стабильно-сти гражданского оборота, устойчивости гражданско-правовых отно-шений. Решение же этой задачи подразумевает предоставление собст-веннику возможности беспрепятственно использовать принадлежащее ему имущество без нарушения его правомочий. Законодательное за-крепление права на изъятие произведения после его обнародования

1 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию

1907 г.). М.: Спарк, 1995. С. 57. 2 Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 141.

41

приводит к тому, что любое лицо, обладающее объектом, в котором выражено охраняемое авторским правом произведение, может в лю-бой момент быть лишено права собственности по требованию автора, с которым он не только не состоял до этого в каких-либо отношениях, но и о существовании которого он даже не подозревал.

Во-вторых, реализация автором права на отзыв произведения после его обнародования на практике будет выражаться в принудительном изъятии у собственника имущества по произвольной инициативе ча-стного лица, права и интересы которого собственник имущества не нарушал и более того не состоял с ним в каких-либо отношениях по поводу самого материального объекта, в котором это произведение было выражено. Такая ситуация входит в серьезное противоречие с принципом неприкосновенности собственности.

Все сказанное выше, на наш взгляд, свидетельствует о том, что с теоретической точки зрения недопущение отзыва произведения после его обнародования выглядит достаточно обоснованно.

Еще одним случаем коллизии авторского права и права собствен-ности является предоставление законодательством внесения измене-ний и дополнений в произведение правопреемниками автора. Подоб-ное право не является общепризнанным, но закрепляется в действую-щем законодательстве России и Беларуси. В ч. 2 п. 1 ст. 1266 ГК РФ1 предусмотрено, что при использовании произведения после смерти автора лицо, обладающее исключительным правом на произведение, вправе разрешить внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений при условии, что этим не искажается замысел автора и не нарушается целостность восприятия произведения и это не про-тиворечит воле автора, определенно выраженной им в завещании, письмах, дневниках или иной письменной форме. Практически до-словно это правило воспроизводится в абз. 3 п. 1 ст. 15 Закона Рес-публики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах». Единст-венное отличие состоит в том, что белорусский закон устанавливает, что воля автора, запрещающая вносить изменения в произведение, должна быть «определенно выражена им в завещании».

Комплекс теоретических и практических проблем, связанных с ог-раничением права автора на неприкосновенность произведения в

1 Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. 4. 18 дек. 2006 г. № 230-ФЗ

// Собрание законодательства Российской Федерации. 2006. № 52 (ч. I) . Ст. 5496.

42

пользу наследников и иных правопреемников, рассматривался нами ранее1. Для целей настоящей работы можно лишь отметить, что реа-лизация указанного правомочия может привести к серьезному нару-шению прав собственника оригинала произведения. Это обусловлено тем, что законодательство не определяет круг объектов, в отношении которых наследники и правопреемники могут реализовывать право на внесение изменений и дополнений. При этом не учитывается, что практическое осуществление указанных правомочий в отношении це-лого ряда объектов авторского права может привести к их существен-ному повреждению либо даже полному уничтожению. Например, если при внесении изменений и дополнений в литературное либо музы-кальное произведение у общества все же сохраняется возможность при определенных условиях ознакомиться с оригинальным творением автора, то при совершении подобных действий в отношении произве-дений изобразительного искусства они могут быть утрачены навсегда.

Из этого можно сделать вывод, что предоставление наследникам и правопреемникам права вносить изменения и дополнения в произве-дение существенно ограничивает правомочия собственника по владе-нию и пользованию произведением. На наш взгляд, для решения ука-занной проблемы также необходимо исходить из необходимости обеспечения стабильности гражданского оборота, что подразумевает приоритет интересов собственника.

Однако в некоторых случаях реализация правомочий собственни-ком может привести к серьезным нарушениям интересов авторов. На-пример, правомочие распоряжения включает в себя возможность уничтожения вещи. Собственник оригинала произведения вправе раз-рушить либо переработать его по своему усмотрению. В этой ситуа-ции существует серьезный риск нарушения не только интересов авто-ра, но и общества в целом. Законодательство практически всех госу-дарств – членов СНГ обходит урегулирование этого вопроса стороной.

1 Богустов А.А. Проблемы ограничения неимущественных прав автора в

законодательстве Беларуси и России / Научные исследования и разработки. М.: Право, 2014. № 1. С . 27–30; Богустов А.А. Теоретические проблемы реа-лизации и защиты права на неприкосновенность произведения правопреем-никами автора / Защита частных прав: проблемы теории и практики: мате-риалы 2-й ежегод. междунар. науч.-практ. конф. / Под ред. Н.П. Асланян, Ю.В. Виниченко. Иркутск: изд-во БГУЭП, 2013. С. 20–24.

43

Исключение составляет право Украины, содержащее механизм, по-зволяющий найти компромисс между правами автора и собственника оригинала произведения. Из п. 2 ст. 12 Закона Украины «Об автор-ском праве и смежных правах»1 следует, что владельцу материального объекта, в котором воплощен оригинал произведения изобразительно-го искусства или архитектуры, не разрешается уничтожать этот объект без предварительного предложения его автору приобрести произведе-ние за цену, которая не превышает стоимость материалов, потрачен-ных на его создание. Если сохранение объекта, в котором воплощен оригинал произведения, является невозможным, владелец материаль-ного объекта, в котором выражен оригинал произведения, должен по-зволить автору сделать его копию в соответствующей форме, а если это касается архитектурного сооружения – фотографии.

На основании проведенного исследования можно сделать вывод, что проблемы, возникающие в результате коллизии прав автора и собст-венника объекта, в котором воплощено произведение, не имеют на на-стоящий момент однозначного решения в законодательстве стран – участниц СНГ. На наш взгляд, при урегулировании указанного вопроса следует исходить из того, что он по своей правовой природе представ-ляет коллизию абсолютных прав. При ее разрешении необходимо руко-водствоваться необходимости обеспечения устойчивости гражданского оборота. При этом должны учитываться интересы общества в целом, если конфликт прав автора и собственника способен привести к их ущемлению.


1. Богустов А.А. Проблемы ограничения неимущественных прав автора в законодательстве Беларуси и России // Научные исследования и разработки. Право. 2014. № 1.

2. Богустов А.А. Теоретические проблемы реализации и защиты права на неприкосновенность произведения правопреемниками автора / Защита частных прав: проблемы теории и практики: материалы 2-й ежегод. междунар. науч.-практ. конф. / Под ред. Н.П. Асланян, Ю.В. Виниченко. Иркутск: изд-во БГУЭП, 2013.

1 Закон України «Про авторське право і суміжні права», 23 грудня 1993 р.,

№ 3792-XII, ред. від 05.12.2012 р. // Відомості Верховної Ради України. 1994. № 13. Ст. 64.

44

3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. 4, 18 дек. 2006 г., № 230-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2006. № 52 (ч. I) . Ст. 5496.

4. Гражданское и торговое право зарубежных стран / Авт. кол.: В.В. Безбах, Б.А. Герреро-Перес, Е.П. Ермакова и др.; Под общ. ред. В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. М.: МЦФЭР, 2004.

5. Закон Азербайджанской Республики «Об авторском праве и смежных правах», 5 июня 1996 г., № 115-IГ, в ред. закона от 30.04.2013 г., № 636-IVQD // Сборник законодательства Азербайджан-ской Республики. 1997. № 3. Ст. 167.

6. Закон Республики Армения «Об авторском праве и смежных пра-вах», 4 июля 2006 г., № ЗР-142, с изм. и доп. по сост. на 30.09.2013 г. // Официальные ведомости Республики Армения. 2006. № 38 (493). Ст. 816.

7. Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах», 17 мая 2011 г., № 262-З // Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. 2011. № 60. 2/1813.

8. Закон Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах», 10 июня 1996 г., № 6-I, с изм. и доп. по сост. на 29.09.2014 г. // Ведомости Парламента Республики Казахстан. 1996. № 8–9. Ст. 237.

9. Закон Кыргызской Республики «Об авторском праве и смежных правах», 14 янв. 1998 г., № 6, в ред. закона от 21.01.2014 г., № 14 // Ведомости Жогорку Кенеша Кыргызской Республики. 1998. № 3.

10. Закон Республики Молдова «Об авторском праве и смежных правах», 2 июля 2010 г., № 139 // Monitorul Oficial, 2010. № 191–193. Ст. 630.

11. Закон Республики Таджикистан «Об авторском праве и смеж-ных правах», 13 ноября 1998 г., № 727 //Ахбори Маджлиси Оли Рес-публики Таджикистан. 1998. № 23–24. Ст. 348.

12. Закон Республики Узбекистан «Об авторском праве и смежных правах», 20 июля 2006 г., № ЗРУ-42 // Народное слово. 2006. № 140–141 (4039–4040).

13. Закон України «Про авторське право і суміжні права», 23 грудня 1993 р., № 3792-XII, ред. від 05.12.2012 р. // Відомості Верховної Ради України, 1994. № 13. Ст. 64.

14. Липцик Д. Авторское право и смежные права. М.: Ладомир; ЮНЕСКО, 2002.

45

15. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М.: Спарк, 1995.

Правовая культура в сфере избирательного процесса:

основные тенденции развития Legal culture in the field of electoral process:

main trends in development Бузун Е.В.,

аспирантка кафедры теории и истории государства и права ФГАОУ ВПО «Белгородский государственный

национальный исследовательский университет» Buzun E.,

Post-graduate student of the Department of Theory and History of State and Law FSAEI VPO

«Belgorod State University» Аннотация. Статья посвящена анализу правовой культуры в сфере

избирательного процесса. Рассмотрен генезис правовой культуры в данной сфере. Даны основные характеристики правовой культуры в сфере избирательного процесса.

Ключевые слова: правовая культура, избирательный процесс. Annotation. The article is devoted to the analysis of legal culture in the

electoral process. Considered the Genesis of the legal culture in this area. Given the basic characteristics of legal culture in the field of the electoral process.

Keywords: legal culture, electoral process. В современных условиях развития государственности совершенное

избирательное законодательство выступает в числе основ построения демократического правового государства. Более чем 20-летний опыт функционирования российской избирательной системы способствовал формированию оптимальной нормативно-правовой базы, регламенти-рующей данную сферу. Однако даже самое совершенное законода-

46

тельство не может в полной мере проявить свой потенциал при отсут-ствии эффективного механизма реализации.

Избирательный процесс является важнейшей формой демократии, которая непосредственно связывает население государства (его граж-дан) через выборы с государственной властью – ее конкретными орга-нами и должностными лицами. Это правовой и организационный ин-ститут, отражающий демократизм государства и вовлекающий граж-дан в процессы государственного управления и местного самоуправ-ления. Поэтому для государства и общества, для надлежащего функ-ционирования политических и правовых институтов весьма актуаль-но, каков уровень и качество правовой культуры субъектов избира-тельного процесса, как она формируется и проявляется на разных его этапах и к каким результатам приводит. Правовая культура в данной сфере характеризует развитость, актуальность и эффективность изби-рательного процесса.

Правовая культура субъектов избирательного процесса характери-зует качественное состояние государственно правовой жизни общест-ва, определяемое уровнем развития источников права, а также состоя-нием правотворческой и правоприменительной деятельности государ-ства. Она призвана способствовать созданию юридического механиз-ма, гарантирующего каждому гражданину реализацию его прав и сво-бод и соответственно выступает как средство обеспечения законности.

Необходимо различать правовую культуру кандидата на выборную должность от, например, правовой культуры избирателя. Обладая раз-личным правовым статусом эти лица, соответственно, реализуют раз-личные права и обязанности. В то же время приобретение лицом ста-туса кандидата не влечет за собой повышения уровня его правовой культуры. Определяющее значение здесь имеют различные факторы: уровень образования, сфера профессиональной деятельности, полити-ческие взгляды и др. Особое значение должно придаваться правовой культуре членов избирательных комиссий, выступающих как должно-стные лица, наделенные властными полномочиями в избирательном процессе. Повышение профессионализма данных лиц посредством изучения законодательства, участия в правоприменительном процессе оказывает положительное влияние на уровень их правовой культуры.

Правовая культура субъектов избирательного процесса включает в себя знание норм избирательного законодательства и способность их правильного применения. Это характеризует не только уровень право-

47

вой культуры, но и соответственно определяет правоприменительную деятельность и правовое положение субъектов избирательного про-цесса. Кроме того, несовершенство избирательного законодательства является причиной возникновения негативных тенденций в отноше-нии граждан к государственной власти. Следовательно, одной из пер-востепенных задач повышения правовой культуры является совер-шенствование избирательного законодательства.

Очевидно, что современное избирательное право и законодательст-во будут эффективными лишь в той мере, в какой они являются отра-жением профессиональной правовой культуры. Этим обусловлена на-стоятельная потребность теоретического, информационного и кадро-вого обеспечения деятельности избирательных комиссий всех уров-ней. Значение данной работы выходит за рамки ситуативных решений и составляет по своему содержанию и форме важнейшую часть госу-дарственной кадровой политики в области избирательных отношений.

Для преодоления и искоренения в российском обществе таких яв-лений правовой культуры в сфере выборов, как нигилизм, абсентеизм, патерналистское мышление, популизм, необходимо, во-первых, осу-ществлять правовое воспитание, начиная с включения в общеобразо-вательную программу школьного обучения курса правоведения и про-должать образовательную деятельность по этим вопросам в высших учебных заведениях. Правовое просвещение избирателей является од-ним из важнейших ресурсов демократического избирательного про-цесса.

Через правовое просвещение избирателей решается задача включе-ния в избирательный процесс различных групп населения, представи-тельства общественных интересов в деятельности выборных органов государственной власти и органов местного самоуправления.

Принимая во внимание, что с каждым новым избирательным цик-лом в выборы включается новое поколение граждан, государственные структуры, избирательные органы, общественно-политические объе-динения не могут оставаться безразличными к их участию или неуча-стию в избирательном процессе.

Повышение уровня правовой культуры возможно лишь при улуч-шении ситуации в политической, экономической, социальной сферах жизни российского общества. Это долгий и сложный процесс, так как уровень правовой культуры в сфере выборов, как и правовой культу-

48

ры в целом, постоянно меняется, но главное – правокультурная зре-лость большинства граждан государства должна быть достигнута.

Если обратиться к мировой истории, то многие авторы, в том числе С.В. Навальный, первый полноценный избирательный опыт в рамках государственности связывают с античными полисами, поскольку ро-доплеменное общество характеризуется выборностью и сменяемостью вождей по решению родового собрания. Наследием античности яви-лись письменное закрепление процедурных избирательных норм (как правило, в трудах мыслителей), два вида голосования (открытое и тайное), четкие временные периоды между выборами, формирование общих принципов в рассматриваемой сфере (законности, коллегиаль-ности, добровольности, ответственности и т.д.).

Начальным этапом становления и развития национальной правовой системы принято считать древнерусский период, поэтому и истоки становления российской правовой культуры необходимо рассматри-вать, начиная с этого времени. Древнерусское общество по своей сущности было патриархальным, кровнородственным, что являлось препятствием для развития в нем правовой культуры. Внешнеполити-ческая ситуация Древней Руси способствовала формированию деспо-тической государственности, подавлявшей население. Такая ситуация повлекла за собой отрицание всяческих прав и гарантий для населе-ния. Правовой нигилизм, зародившись еще на заре становления Рос-сийского государства, укрепился в дальнейшем, поскольку в обществе не существовало «силы, которая могла бы оказать надправовому про-изволу, исходящему от государства, серьезное противодействие и по-родить полноценную правовую культуру»1.

По мнению В.А. Медведева этап становления национальной право-вой культуры продолжался весь период становления и развития рос-сийской государственности, и даже затронул период реформ, начатых Петром Первым и продолженных Екатериной Второй, так как именно в этот период формировалась управленческая система российской го-сударственности и государственный механизм2. Появление в XVI–

1 Семитко А.П. Русская правовая культура: мифологические и социально-

экономические истоки и предпосылки / Государство и право. 1992. № 10. С. 108–113.

2 Медведев В.А. Правовая культура российского общества: Особенности и тенденции развития: Дис. … канд. юрид. наук. Чебоксары, 2004.

49

XVII вв. письменных документов, юридически закрепивших принцип выборности, способствовало и развитию правовой культуры.

Важное значение здесь приобретают и попытки создать представи-тельные органы власти – Земские Соборы. Даже учитывая тот факт, что в их формировании могли принимать участие только определен-ные группы общества (бояре, духовенство и др.), а избирательного права для отдельной личности не существовало, Земские Соборы при их дальнейшем развитии могли бы стать основой для формирования качественно высокого уровня правовой культуры.

По мнению А.М. Величко, Московская Русь характеризовалась следующими особенностями: 1) формальное закрепление прав лично-сти при отсутствии какой-либо борьбы за их реальное осуществление; 2) выраженная иерархичность общества, его сословная организация; 3) юридически не ограниченная власть государя.

В XVIII в. под влиянием избирательного права западноевропейских государств, в России стали появляться правовые акты, регулирующие порядок выборов, правовые статусы депутатов и избирателей. Про-изошло повышение активности избирателей. В крупных городах мог-ло происходить избрание нескольких депутатов, наказы поступали от различных общественных групп. В своем исследовании П. Кудряшов отмечает: «не было необходимости, как прежде, отправлять депутата или избирателя под караулом к месту назначения, или арестовывать депутатских или избирательских жен, или грозить конфискацией имущества, чтобы побудить к исполнению гражданского долга». Ав-тор приходит к выводу, что основные причины низкой активности следует искать не столько «в чувствах, образе мысли общественных слоев, сколько в несовершенствах «Обряда выборов» и вообще поста-новки дела, или же в усердии не по разуму местного начальства»1.

Активное развитие правовой культуры приходится на конец XVIII – начало XIX вв. Для данного периода характерно интенсивное развитие теоретико-правовой мысли и утверждение позиций различных школ права. Разработка концепции правового государства, пришедшаяся на период середины XIX – начала XX вв. и осуществляемая видными правоведами – П.И. Новгородцевым, И.А. Ильиным, Б.А. Кистяков-ским и др., позволила российской правовой культуре выйти на новый

1 Кудряшов П. Отношение населения к выборам в Екатерининскую ко-

миссию // Вестник Европы. 1909. Кн. 11. С. 328.

50

уровень. В трудах ученых отстаивались идеи парламентаризма, обосно-вывалась необходимость гарантий избирательных прав. На этой основе происходит совершенствование избирательного законодательства.

Положительное влияние на правовую культуру в начале XX в. ока-зало формирование Государственной думы, постепенное развитие из-бирательного законодательства1. Под влиянием различных общест-венных процессов был сформирован правовой статус избирателя.

Создание Советского государства явилось переломным моментом в истории России. Правовая культура на данном этапе признавалась официальной, поддерживаемой идеологией марксизма-ленинизма. Для нее характерно превышение интересов государства над интереса-ми конкретной личности. Как справедливо отмечает А.П. Зотов, со-ветская правовая культура характеризуется тем, что роль закона попи-ралась партийными директивами, а «технические» детали социально-правовой регламентации разрешались в ведомственных актах органов управления2. Такая ситуация оказала влияние и на уровень правовой культуры в сфере избирательного процесса, причем на многие годы вперед. По справедливому замечанию В.А. Туманова, «как только страна отказалась от тоталитарных методов правления и попыталась встать на путь правового государства, так сразу же дал о себе знать низкий уровень правовой культуры общества, десятилетиями царив-шее в нем пренебрежение к праву, его недооценка»3.

Практика происходящих в Российской Федерации избирательных кампаний свидетельствует, с одной стороны, о развитии демократиче-ских институтов и совершенствовании законодательства о выборах, а с другой стороны, о недостаточной правовой культуре избирателей, организаторов выборов и иных участников избирательного процесса, связанной, в частности, с их низкой политической активностью, ин-дефферентностью к настойчивым попыткам проникновения организо-

1 Навальный С.В. Правовая культура избирательного процесса в России:

общие подходы. Вестник КрасГАУ. 2006. № 11. С. 305. 2 См.: Зотов А.П. Правовая культура органов власти в Российской Феде-

рации: Теоретико-правовое исследование: Дис. … канд. юрид. наук. Саратов, 2002.

3 Туманов В.А. Правовой нигилизм в историко-идеологическом ракурсе. Государство и право. 1993. № 8. С. 52.

51

ванных преступных сообществ и групп в органы государственной вла-сти и местного самоуправления1.

С.В. Навальный в качестве основных элементов правовой культуры избирательного процесса выделяет следующие: а) достигнутый уро-вень развития нормативно-правовых актов, регламентирующих сферу избирательного права на различных уровнях; б) правосознание субъ-ектов избирательного процесса и их поведение; в) характер избира-тельных правоотношений; г) деятельность органов государства, орга-нов местного самоуправления; д) уровень законности и правопорядка в сфере избирательного процесса2. И если избирательное законода-тельство как на федеральном уровне, так и на уровне субъектов Рос-сийской Федерации достаточно развито и соответствует международ-ным стандартам, то правосознание российских граждан является серь-езной проблемой.

Внимание исследователей в большей степени обращено к право-сознанию избирателей. В частности, правосознание избирателей опре-деляется как относительно самостоятельная форма правового созна-ния, которая отражает их отношение к избирательному законодатель-ству, к практике его реализации, а также к возможным изменениям избирательных норм. Сегодня очевидно, что длительный болезненный процесс реформирования Российского государства, потеря нравствен-ных ориентиров привели к кризисному состоянию правового состоя-ния граждан нашего государства.

Свое проявление правовая культура находит в социально-правовой активности избирателей, с которой связывают сознательную, свобод-ную деятельность граждан в отстаивании тех ценностей, которые складываются под влиянием социальных факторов, влияют на харак-тер избирательных правоотношений3. По мнению А.А. Вешнякова,

1 Красинский В.В. Правовое обеспечение избирательного процесса в ин-

тересах национальной безопасности России: Монография. Тамбов, 2009. С. 36–37.

2 Навальный С.В. Правовая культура избирательного процесса в России: общие подходы. Вестник КрасГАУ. 2006. № 11. С. 304.

3 Там же. С. 306.

52

чем выше активность избирателей, тем авторитетнее власть, объек-тивнее рейтинг той или иной партии1.

К негативным характеристикам правовой культуры в сфере избира-тельного процесса относятся: правовой нигилизм, абсентеизм, попу-лизм, патернализм.

Правовой нигилизм – одна из форм правосознания и социального поведения (личности, группы), характеризующаяся отрицательным, скептическим отношением к закону и ценностям права2. По мнению В.В. Сорокина, причинами, по которым правовой нигилизм получил широкое распространение в современном Российском государстве, являются: 1) исторические предпосылки, появившиеся в результате длительного крепостничества, самодержавия, репрессивного законо-дательства; издержек судебной системы; 2) теория и практика пони-мания диктатуры пролетариата как власти, которая не ограничена и не связана законами; 3) правовая система, в которой преобладали методы административно-командного управления; законодательство, в боль-шей степени лишь декларировавшее права и свободы граждан; 4) ка-чественная и количественная корректировка истории на переходном этапе, противоречивость принимаемых законов, длительный период реформирования всех сфер общественной жизни, кризис законности3.

Но если правовой нигилизм может проявляться в любой сфере об-щественных отношений, то абсентеизм – явление, характерное именно для сферы избирательного права и процесса. Абсентеизм (лат. absens – отсутствующий) – термин, обозначающий добровольное неучастие избирателей в голосовании на выборах или референдуме4. В литерату-ре выделяют различные разновидности абсентеизма, среди них – со-циальный, экономический, политический, аполитический. Экономи-ческий и социальный абсентеизм характерен для ситуации, когда из-биратель неудовлетворен своим уровнем жизни и считает, что участие

1 Вешняков А.А. Развитие избирательного права укрепляет гражданское

общество. Журнал российского права. 2003. № 10. С. 9. 2 Юридический энциклопедический словарь / Сост. Е.А. Яных, В.А. За-

харкина. М.: АСТ, 2009. С. 199. 3 Сорокин В.В. Правосознание в переходный период общественного раз-

вития // Журнал российского права. 2002. № 10. С. 66–67. 4 Юридический энциклопедический словарь / Сост. Е.А. Яных, В.А. За-

харкина. М.: АСТ, 2009. С. 4.

53

в выборах не сможет изменить ситуацию. Политический абсентеизм заключается в протестных настроениях избирателей по отношению к программам партий и кандидатов, считая их противоречащими их взглядам. При политическом абсентеизме у избирателя отсутствует интерес как к выборам, так и к политике в целом.

Отрицательное влияние на уровень правовой культуры оказывает и такое явление, как популизм, под которым понимается деятельность, имеющая своей целью обеспечение популярности в массах ценных необоснованных обещаний, демагогических лозунгов и т.д. Обещания кандидатов, неисполняемые ими после избрания, приводят к тому, что избиратели теряют доверие к выборам. Существующая юридическая ответственность (отзыв избранного лица) до настоящего времени должным образом законодательно не закреплена и на практике своего развития не получила.

К негативным характеристикам правовой культуры в сфере избира-тельного процесса можно отнести и патерналистское мышление. Па-тернализм (лат. paternus отцовский, отеческий) – тип взаимодействия между правящими элитами и другими группами, при котором первые гарантируют социальную поддержку и защиту нижестоящим группам в обмен на лояльность и поддержку с их стороны1. Патернализм нахо-дит свое проявление в случае предоставления органом или лицом преференций, льгот другому лицу, которое не связано с ним патерна-листскими отношениями.

Положительные моменты в правовой культуре избирательного процесса обнаруживаются уже сейчас: существенно повышено каче-ство избирательного законодательства как на федеральном уровне, так и на уровне субъектов Российской Федерации; возрастает уровень правовой грамотности граждан и уважение к праву. Однако негатив-ные тенденции по-прежнему имеют место. Очевидно, что повышение уровня правовой культуры будет способствовать наращиванию демо-кратического потенциала избирательного процесса и становлению правового государства.

Правовая культура субъектов избирательного процесса приобрета-ет особую актуальность при обеспечении режима законности, по-скольку оказывает влияние на активность и ответственность участия

1 Политология: Словарь-справочник / М.А. Василик, М.С. Вершинин и др.

М.: Гардарики, 2001.

54

граждан Российской Федерации, других субъектов избирательных правоотношений в процессе формирования органов государственной власти. От уровня правовой культуры участников избирательного процесса зависит соблюдение законодательства о выборах и референ-думах в Российской Федерации.

Таким образом, усвоение ценностей права, их понимание, является гарантией соблюдения закона. Правовая культура субъектов избира-тельного процесса оказывает непосредственное влияние на функцио-нирование всего государственного аппарата, способствует возникно-вению и упрочению традиции соблюдения закона как необходимого условия правового государства.


1. Вешняков А.А. Развитие избирательного права укрепляет граж-данское общество. Журнал российского права. 2003. № 10.

2. Зотов А.П. Правовая культура органов власти в Российской Фе-дерации: Теоретико-правовое исследование: Дис. … канд. юрид. наук. Саратов, 2002.

3. Красинский В.В. Правовое обеспечение избирательного процес-са в интересах национальной безопасности России: Монография. Там-бов, 2009.

4. Кудряшов П. Отношение населения к выборам в Екатеринин-скую комиссию // Вестник Европы. 1909. Кн. 11.

5. Медведев В.А. Правовая культура российского общества: Осо-бенности и тенденции развития: Дис. … канд. юрид. наук. Чебоксары, 2004.

6. Навальный С.В. Правовая культура избирательного процесса в России: общие подходы. Вестник КрасГАУ. 2006. № 11.

7. Политология: Словарь-справочник / М.А. Василик, М.С. Верши-нин и др. М.: Гардарики, 2001.

8. Семитко А.П. Русская правовая культура: мифологические и со-циально-экономические истоки и предпосылки / Государство и право. 1992. № 10.

9. Сорокин В.В. Правосознание в переходный период обществен-ного развития. Журнал российского права. 2002. № 10.

10. Туманов В.А. Правовой нигилизм в историко-идеологическом ракурсе. Государство и право. 1993. № 8.

55

11. Юридический энциклопедический словарь / Сост. Е.А. Яных, В.А. Захаркина. М.: АСТ, 2009.

Природа профессионального

свидетельского иммунитета адвоката в уголовном процессе и его ограничения

The nature of professional immunity of witness lawyer in criminal proceedings and its limitations

Бурцев С.Н., доцент кафедры уголовно-правовых дисциплин

Тульского филиала Международного юридического института

Burtsev S.N., associate Professor of criminal legal disciplines Tula

branch of the International law Institute Аннотация. В статье проанализирована природа профессионально-

го свидетельского иммунитета адвоката, рассмотрены профессио-нальные суждения крупнейших профессионалов по указанному во-просу, сформулированы актуальные проблемы в данной сфере.

Ключевые слова: адвокатская деятельность, свидетельский имму-нитет, уголовный процесс, адвокатская тайна, конфиденциальность информации.

Annotation. The article analyzes the nature of the professional witness immunity counsel, considered the largest of the professional judgement of professionals on this question, formulated topical problems in this sphere

Keywords: advocacy, witness immunity, the criminal process, attorney-client privilege, the confidentiality of the information.

Деятельность адвоката по представлению интересов лица во взаи-

моотношениях с третьими лицами осуществляется в формах предста-вительства и защиты. При этом в уголовном судопроизводстве и про-изводстве по делам о привлечении к административной ответственно-

56

сти предусмотрена только такая форма деятельности адвоката, как защита1. При этом в данных категориях дел клиент зачастую оказыва-ется перед необходимостью сообщения своему защитнику, в целях построения грамотной и продуманной защиты, весьма деликатных обстоятельств произошедшего, которые в случае разглашения могут оказать неблагоприятное влияние на положение этого лица. Исходя из этого возникает вопрос о необходимости применения такого институ-та, как свидетельский иммунитет адвоката, защитника.

Согласно пп. 2, 3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ, не подлежат допросу в каче-стве свидетелей адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого – об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к не-му за юридической помощью или в связи с ее оказанием, а также ад-вокат – об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с ока-занием юридической помощи. Исходя из этого можно судить, что за-щитник не может быть допрошен не только об обстоятельствах уго-ловного дела, в котором он участвует, но и о любых других обстоя-тельствах, которые стали ему известны в связи с обращением к нему за юридической помощью или ее оказанием.

Следователь и суд не должны принимать в качестве доказательств показания адвокатов и защитников о доверенных им тайнах, так как исходя из смысла ст. 75 УПК РФ данные доказательства не могут быть признаны допустимыми. В уголовном процессе невозможно со-вмещение противоположных и исключающих друг друга функций свидетельствования и защиты.

Понятие адвокатской тайны закреплено в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В соответствии с ч. 1 ст. 8 данного Закона адвокатской тайной призна-ются любые сведения, сопряженные с оказанием адвокатом юридиче-ской помощи своему доверителю.

Однако возникает вопрос – что же является основанием предостав-ления такого иммунитета? И имеет ли он какие-либо исключения и ограничения?

В уголовно-процессуальной литературе приводились различные взгляды на эти проблемы.

1 Суровова К.Ю. Понятие и виды профессионального представительства

адвоката. М.: Адвокат, 2015. № 3.

57

Так А.Ф. Кони обосновывает наличие свидетельского иммунитета у защитника с точки зрения нравственности, поскольку считает, что человек, находясь в тяжелом положении, доверяет адвокату самые личные и сокровенные тайны, которые не должны быть разглашены ни при каких обстоятельствах1.

С другой позиции, М.С. Строгович указывает на недопустимость совмещения в одном лице обязанностей свидетеля и защитника, и счи-тает, что если бы адвокатов можно было бы допрашивать в качестве свидетелей, это существенно подорвало бы доверие к ним2. Еще более категоричен по этому поводу А. Бойков, который считает, что осво-бождение адвокатов от профессиональной тайны означает ликвида-цию адвокатуры как общественного института3.

Наконец, Н.Е. Павлов считает, что свидетельствовать против лица, которое ты защищаешь является нарушением элементарно здравого смысла4.

Тем не менее некоторые ученые придерживаются иной точки зре-ния и вполне допускают ограничение свидетельского иммунитета за-щитника при определенных обстоятельствах. Например, П.С. Элькинд допускает возможность разглашения информации о правонарушениях, полученной от клиента5. М.И. Бажанов указывал, что если защитнику станет известно о подготавливающемся или совершенном государст-венном преступлении, например об измене Родине, шпионаже, то он не просто может, а обязан сообщить об этом и устраниться от ведения защиты6.

Следует заметить, что в прошлом отечественного уголовно-процессуального права можно найти примеры таких ограничений. На-пример, примечание 1 к ст. 62 УПК РСФСР 1922 г. гласит, что запрет допрашивать адвоката об обстоятельствах, которые стали ему извест-

1 Кони А.Ф. Нравственные начала в уголовном процессе: Собрание сочи-нений: В 8 т. М.: Юридическая литература, 1967. Т. 4. С. 53–54.

2 Строгович М.С. Курс советского уголовного процесса: В 2 т. М.: Наука, 1968. Т. 1. С. 398.

3 Бойков А. Этические нормы деятельности советского адвоката. М.: Со-ветская юстиция, 1966. № 10. С. 16.

4 Павлов Н.Е. Долг свидетеля. М.: Советская Россия, 1989. С. 15. 5 Элькинд П.С. Адвокатская этика // Советская юстиция. 1940. № 4. С. 19. 6 Бажанов М.И. Свидетели, их права и обязанности по советскому уголов-

но-процессуальному законодательству. М.: Госюриздат, 1955. С. 18.

58

ными в процессе осуществления защиты, не распространяется на слу-чаи, когда защитнику становились известны обстоятельства контрре-волюционных преступлений.

Позиция ряда современных ученых такова, что адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридиче-ской помощи своему доверителю, за исключением однако информации о готовящемся тяжком или особо тяжком преступлении. Также они вы-ступают за предоставление на законодательном уровне адвокату права сообщать о подобном готовящемся преступлении в правоохранитель-ные органы1. Например, С. Ария утверждает, что сокрытие информации о тяжком преступлении вступает в противоречие с моральным долгом гражданина и просто порядочного человека2.

В то же время существуют такие ситуации, когда в разглашении ад-вокатской тайны заинтересованы и защитник, и его клиент3. Но в отно-шении таких случаев в Определении Конституционного Суда Россий-ской Федерации от 6 марта 2003 г. № 108-О было дано разъяснение, согласно которому адвокат вправе дать соответствующие показания в случаях, когда он сам и его подзащитный заинтересованы в оглаше-нии тех или иных сведений, и указано, что «невозможность допроса указанных лиц – при их согласии дать показания, а также при согла-сии тех, чьих прав и законных интересов непосредственно касаются конфиденциально полученные адвокатом сведения, – приводила бы к нарушению конституционного права на судебную защиту и искажала бы само существо данного права»4.

Говоря о пределах конфиденциальности, отметим, что в соответст-вии с Кодексом профессиональной этики адвоката, правила сохране-ния адвокатской тайны распространяются на: факт обращения к адво-кату, включая имена доверителей; все доказательства и доказательст-

1 Жиронкина Ю.Е. К вопросу об адвокатской тайне // Адвокатская прак-тика. 2012. № 5. С. 40; Дабижа Т.Г. Проблема исключений из привилегии адво-катской тайны: зарубежный опыт // Адвокатская практика. 2013. № 1. С. 22.

2 Ария С. Об адвокатской тайне // Российская юстиция. 1997. № 2. С. 37. 3 Литвинцева Н.Ю. Свидетельский иммунитет адвоката // Адвокатская

практика. 2014. № 1. С. 56–60. 4 По жалобе гражданина Цицкишвили Гиви Важевича на нарушение его

конституционных прав п. 2 ч. 3 ст. 56 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации // Собрание законодательства Российской Федерации. 2003. № 21. Ст. 2060.

59

ва, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу; сведения, полу-ченные адвокатом от доверителей; информацию о доверителе, став-шую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи; содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных; все адвокатское производство по делу; ус-ловия соглашения об оказании юридической помощи, включая денеж-ные расчеты; любые другие сведения, связанные с оказанием адвока-том юридической помощи. Таким образом, мы видим, что по объему входящих в нее сведений адвокатская тайна включает абсолютно всю информацию, так или иначе связанную со взаимоотношениями между адвокатом и клиентом: даже сам факт обращения и имена обратив-шихся составляют адвокатскую тайну. При этом по времени срок хра-нения такой тайны не ограничен и не заканчивается даже со смертью клиента.

Нормы адвокатской этики признают только один случай, когда ад-вокат может передать огласке конфиденциальные сведения – это слу-чай, когда это необходимо адвокату для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и его доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинар-ному производству или уголовному делу.

Следует отметить, что в вопросе конфиденциальности отношений и передачи информации между защитником и клиентом существует ряд проблем законодательного характера, ограничивающих или нару-шающих ее реальное действие.

Так, применительно к отношениям адвоката с подзащитным, нахо-дящимся в исправительном учреждении, используются нормы Феде-рального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Рос-сийской Федерации», Уголовно-исполнительного кодекса РФ и Пра-вил внутреннего распорядка исправительных учреждений. Данные нормативные правовые акты вполне обоснованно и правомерно огра-ничивают право осужденного на тайну его личной жизни в силу при-говора суда, которым назначено наказание. Но в то же время недос-татком является связанное с этим отсутствие гарантий защиты про-фессиональной тайны адвоката.

В соответствии с ч. 4 ст. 89 УИК РФ для получения юридической по-мощи осужденным предоставляются свидания с адвокатами или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи (без огра-ничения их числа) продолжительностью до четырех часов. По заявлению

60

осужденного свидания с адвокатом предоставляются наедине, вне преде-лов слышимости третьих лиц и без применения технических средств прослушивания. Однако названная норма не содержит конкретного ука-зания на то, каким именно образом переходит конфиденциальная пере-дача и получение документов между адвокатом и его клиентом. В Пра-вилах внутреннего распорядка исправительных учреждений о том, что между адвокатом и осужденным может быть осуществлена передача ка-ких-либо документов, указания вовсе отсутствуют, не говоря уже о рег-ламентации конфиденциальности этого действия.

Другая проблема связана с положением, закрепленным в ч. 3 ст. 91 УИК РФ, в соответствии с которым переписка осужденного с защит-ником или иным лицом, оказывающим юридическую помощь на за-конных основаниях, цензуре не подлежит. Однако из этого правила установлено исключение: если администрация исправительного учре-ждения располагает достоверными данными о том, что содержащиеся в переписке сведения направлены на инициирование, планирование или организацию преступления либо вовлечение в его совершение других лиц, то в этом случае контроль писем, почтовых карточек, те-леграфных и иных сообщений осуществляется по мотивированному постановлению начальника исправительного учреждения или его за-местителя. Таким образом, данная норма, в целом защищающая и га-рантирующая неприкосновенность адвокатской тайны, на деле просто перестает работать, поскольку фактически оставляет контроль за пе-репиской на усмотрение администрации исправительного учрежде-ния. Естественно, что зачастую клиент в такой корреспонденции изла-гать какие-либо конфиденциальные сведения просто боится, посколь-ку всегда существует вероятность их попадания в третьи руки – к ад-министрации исправительного учреждения. Вполне нормально и по-нятно, что цель обеспечить безопасность общественным и государст-венным интересам, преследуемая УИК РФ, по самой своей природе противоречит интересам адвоката и его подзащитного, лишенного свободы. Однако отсутствие реально действующего законодательно закрепленного механизма реализации цензуры переписки осужденно-го с защитником существенно ограничивает право первого на защиту и получение квалифицированной юридической помощи.

Еще один нерешенный вопрос связан с тем, что на сегодняшний день уголовно-исполнительное законодательство телефонные разго-воры осужденного с защитником в отдельный вид телефонных разго-

61

воров не обособляет. Да и вообще, хотя в ч. 1 ст. 92 УИК РФ осуж-денным к лишению свободы предоставляется право на телефонные разговоры, это право может быть ограничено до шести в год в случае технических затруднений, что уже затрудняет коммуникацию осуж-денного со своим защитником даже в случае необходимости. При этом продолжительность каждого разговора не должна превышать 15 минут, за которые в ряде случаев крайне затруднительно получить полную и своевременную юридическую помощь. В дополнение к ска-занному отметим, что в соответствии с ч. 5 ст. 92 УИК РФ допускает-ся контроль телефонных разговоров осужденных администрацией ис-правительных учреждений. А так как телефонные разговоры с защит-ником законодателем, как уже говорилось выше, не имеют особого статуса и не отделены от обычных телефонных разговоров, перегово-ры осужденного с адвокатом могут прослушиваться администрацией исправительного учреждения, что, на наш взгляд, является сущест-венным нарушением режима адвокатской тайны1. При этом складыва-ется ситуация аналогичная описанной выше в части почтовых отправ-лений – осужденный зачастую просто боится сообщать важные кон-фиденциальные сведения адвокату, поскольку существует вероятность их получения третьими лицами в лице персонала исправительного уч-реждения. Это, в свою очередь, существенно затрудняет коммуника-цию между адвокатом и его клиентом и сказывается на качестве и своевременности оказываемой юридической помощи.


1. Ария С. Об адвокатской тайне. Российская юстиция. 1997. № 2. 2. Бажанов М.И. Свидетели, их права и обязанности по советскому

уголовно-процессуальному законодательству. М.: Госюриздат, 1955. 3. Бойков А. Этические нормы деятельности советского адвоката //

Советская юстиция. 1966. № 10. 4. Жиронкина Ю.Е. К вопросу об адвокатской тайне // Адвокатская

практика. 2012. № 5. 5. Дабижа Т.Г. Проблема исключений из привилегии адвокатской

тайны: зарубежный опыт // Адвокатская практика. 2013. № 1.

1 Кузнецова О.Б. Конфиденциальность в вопросах коммуникации между

адвокатом и осужденным // Адвокат. 2015. № 2.

62

6. Литвинцева Н.Ю. Свидетельский иммунитет адвоката // Адво-катская практика. 2014. № 1.

7. Кони А.Ф. Нравственные начала в уголовном процессе: Собра-ние сочинений. В 8 т. М.: Юридическая литература, 1967. Т. 4.

8. Кузнецова О.Б. Конфиденциальность в вопросах коммуникации между адвокатом и осужденным // Адвокат. 2015. № 2.

9. Павлов Н.Е. Долг свидетеля. М.: Советская Россия, 1989. 10. Строгович М.С. Курс советского уголовного процесса. В 2 т.

М.: Наука, 1968. Т. 1. 11. Суровова К.Ю. Понятие и виды профессионального представи-

тельства адвоката // Адвокат. 2015. № 3. 12. Элькинд П.С. Адвокатская этика // Советская юстиция. 1940. № 4.

Эволюция государственного строя Российской империи в начале ХХ в.:

на пути к правовому государству The evolution of the state system of the Russian

Empire in the early twentieth century: towards the rule of law

Донских В.В., Тульский филиал Международного юридического

института, студент Donskikh V.,

Tula branch of the International Law Institute, student

Аннотация. В статье рассматриваются особенности эволюции го-сударственного строя Российской империи в сторону правового госу-дарства.

Ключевые слова: самодержавие, император, разделение властей, парламент, правовое государство.

Annotation. The article discusses the features of the evolution of the state system of the Russian Empire towards the rule of law.

63

Keywords: monarchy, the emperor, the separation of powers, the par-liament, constitutional state.

Изменения в государственном строе Российской империи были

предопределены разнообразными факторами, к которым следует отне-сти сохранение неограниченной или самодержавной монархии, нере-шенность аграрного, рабочего, национального и вероисповедного во-просов. Ускорили проведение необходимых реформ государственного и общественного строя также поражение в русско-японской войне 1904–1905 гг. и события Первой русской революции 1905 г.

Можно предположить, что реформы 1905–1906 гг. существенно преобразовали государственно-политическую систему Российской империи и сформировали предпосылки перехода к правовому госу-дарству.

Для того чтобы проследить, какие изменения потерпела Российская империя на пути к правовому государству, следует отметить, какое государство может считаться правовым и каким рядом признаков оно должно обладать.

Правовое государство – это особая форма организации политиче-ской власти в обществе, при которой признаются и гарантируются ес-тественные права человека, реально проводится разделение государ-ственной власти, обеспечивается верховенство правового закона и взаимная ответственность гражданина перед государством и государ-ства перед гражданином.

Правовое государство обладает рядом признаков, присущих только ему, а именно:

во-первых, верховенство права и закона; во-вторых, разделение государственной власти на три ветви – зако-

нодательную, исполнительную и судебную; в-третьих, реальность прав и свобод человека, их защищенность; в-четвертых, политический и идеологический плюрализм; в-пятых, взаимная ответственность личности и государства; в-шестых, признание прав и свобод человека высшей ценностью. Правовым государством может считаться только то государство, в

котором будут господствовать права и свободы человека и граждани-на. Несомненно, это должно быть конституционно закреплено и не нарушатся законодательными и иными органами государственной власти.

64

По мнению В.С. Нерсесянца, «для правового государства необхо-димо признание и соблюдение неотчуждаемых прав человека (гума-нитарно-правовой компонент), верховенство права и правовых зако-нов (нормативно-правовой компонент), надлежащая правовая органи-зация самой системы государственной власти на основе принципа разделения властей на законодательную, исполнительную и судебную (институционально-правовой, организационно-властный компонент). Причем все эти компоненты тесно взаимосвязаны»1.

Первым и, пожалуй, главным шагом на пути к правовому государ-ству стало дарование прав и свобод подданных. Согласно манифесту 17 октября 1905 г. населению были дарованы «незыблемые основы гражданской свободы на началах действительной неприкосновенности личности, свободы совести, слова, собраний и союзов»2.

Важным направлением реформирования государственного строя стало преобразование системы органов государственной власти. Осо-бое значение имело создание законодательных (представительных) органов власти – Государственной думы и Государственного совета, ставших нижней и верхней палатами российского парламента3.

Первоначально Государственная дума была учреждена манифестом от 6 августа 1905 г. (законосовещательная или «булыгинская» дума). Одновременно было опубликовано «Положение о выборах в Государ-ственную думу». После издания Манифеста 17 октября возникла по-требность в развитии этого института. В декабре 1905 г. указ «Об изме-нении положения о выборах в Государственную думу и изданных в до-полнение к нему узаконении» расширил круг избирателей. А в феврале происходит учреждение уже законодательной Государственной думы.

Государственный совет был образован при Александре I, манифе-стом «Образование Государственного совета» в январе 1810 г. «Высо-чайший Манифест о преобразовании государственного совета» 20 фев-

1 Нерсесянц В. С. Проблемы общей теории права и государства: Учебник

для вузов / Под общ. ред. академика РАН, д. ю. и., проф. В.С. Нерсесянца. М.: Норма, 2004. 832 с.

2 Титов Ю. П. Хрестоматия по истории государства и права России. М.: Проспект, 1997. 472 с.

3 Свод законов Российской империи/URL: http://www.duma.gov.ru/about/ history/information/history-01/ дата обращения: 29.05.2015.

65

раля 1906 г. определял его как верхнюю палату парламента и опреде-лял его взаимодействии с Государственной думой.

В этот же период происходит реформирование и исполнительной ветви власти. 19 октября 1905 г. согласно указу Николая II «О мерах к укреплению единства в деятельности министерств и главных управле-ний» была возобновлена деятельность Совета министров1. На него возлагались обязанности по направлению и объединению действий главных начальников ведомств по предметам как законодательства, так и высшего государственного управления. В 1906 г. в связи с уп-разднением Комитета министров, к Совету министров перешло боль-шинство его функций. В 1909 г. для рассмотрения дел, подведомст-венных Комитету министров, был образован Малый Совет министров.

Власть императора перестала называться «неограниченной». Со-гласно со ст . 7 Основных законов Российской империи от 23 апреля 1906 г. «Государь император осуществляет законодательную власть в единении с Государственным советом и Государственною думою»2. Это, несомненно, говорит о существенном ограничении император-ской власти со стороны парламента. Однако, согласно все тем же Ос-новным государственным законам, «Государь император утверждает законы, и без его утверждения никакой закон не может иметь своего совершения» (ст. 9).

Сделаем вывод, что государственный строй Российской империи претерпел существенные изменения: неограниченная монархия зако-нодательно ограничивается; формируется система государственной власти, основанная на принципе разделения властей; даруются личные и политические права и свободы. Это дает основания говорить о дви-жении в сторону правового демократического государства. В то же время формирование правового государства было прервано третье-июньским государственным переворотом, когда был изменен избира-тельный закон и распущена II Государственная дума.

1 Хрестоматия: Документы по истории государственного управления в

России. М., 2014. С. 203. 2 Электронная библиотека исторического факультета МГУ им. М.В. Ло-

моносова / URL: http://www.hist.msu.ru/ER/Etext/apr1906.htm (дата обраще-ния: 29.05.2015).

66


1. Нерсесянц В.С. Проблемы общей теории права и государства: Учебник для вузов / Под общ. ред. академика РАН, д.ю.и., проф. В.С. Нерсесянца. М.: Норма, 2004.

2. Титов Ю.П. Хрестоматия по истории государства и права Рос-сии. М.: Проспект, 1997.

3. Свод законов Российской империи / URL: http://www.duma. gov.ru/about/history/information/history-01/

4. Хрестоматия: Документы по истории государственного управ-ления в России. М., 2014.

5. Электронная библиотека исторического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова / URL: http://www.hist.msu.ru/ER/Etext/apr1906.htm

67

Поднятая конституционным судом РФ проблема не разрешена

The constitutional court of the Russian Federation raised the issue not resolved

Заливин А.Н., доцент кафедры уголовного процесса Московского

университета МВД России им. В.Я. Кикотя, канд. юрид. наук, доцент, Заслуженный сотрудник органов

внутренних дел РФ Рыжаков А.П.,

профессор кафедры уголовно-правовых дисциплин Тульского филиала НОУ ВПО «Международный

юридический институт», канд. юрид. наук, профессор, Заслуженный работник высшей школы РФ

Zalivin A.N., Associate Professor, Department of Criminal Procedure

Russian Ministry of Internal Affairs of Moscow State University them . VJ Kikot , PhD, Associate Professor,

Honorary Fellow of the Interior of the Russian Federation Ryzhakov A.P.,

Professor of the Department of Criminal Law Tula branch International Law Institute, PhD, Professor, Honored

Worker of Higher School of Russia Аннотация. Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 36-ФЗ вне-

сены изменения в УПК РФ. Они позволяют наделять правом на реаби-литацию лиц, совершивших преступления. Поднятые Постановлением Конституционного Суда РФ проблемы данным законом не разрешены. Практика же реабилитации обвиняемых (подозреваемых) еще больше запутана.

Ключевые слова: обжалование, прекращение уголовного дела, реа-билитация, следователь.

68

Annotation. Federal Law № 36 March 8, 2015-FL amended the Code of Criminal Procedure. They allow to confer the right to rehabilitation of of-fenders. The decision of the Constitutional Court of the Russian Federation raised the problem of this law are not allowed. Practice the same rehabilita-tion accused (suspected) even more confusing.

Keywords: appeal, the termination of the criminal case, rehabilitation, investigator.

В Постановлении Конституционного Суда РФ от 19 ноября 2013 г.

№ 24-П «По делу о проверке конституционности положений ч. 1 ст. 10 Уголовного кодекса Российской Федерации, ч. 2 ст. 24, ч. 2 ст. 27, ч. 4 ст. 133 и ст. 212 Уголовно-процессуального кодекса Российской Фе-дерации в связи с жалобами граждан С.А. Боровкова и Н.И. Морозо-ва» обращено внимание законодателя на отсутствие в УПК РФ «меха-низма, позволяющего лицу, уголовное преследование которого пре-кращено на досудебной стадии уголовного судопроизводства в связи с устранением новым уголовным законом преступности и наказуемости инкриминируемого ему деяния, в судебном порядке обжаловать за-конность и обоснованность вынесенных в ходе осуществления уго-ловного преследования актов органов дознания и предварительного следствия, в том числе фиксирующих выдвинутые подозрение, обви-нение в инкриминируемом ему деянии, применение мер процессуаль-ного принуждения в ходе производства по уголовному делу». На от-сутствие возможности у такого лица приобрести право на реабилита-цию, когда к нему незаконно и необоснованно применялись меры процессуального принуждения, а затем было вынесено постановление о прекращении уголовного преследования по основаниям, указанным в ч. 2 ст. 24 УПК РФ1.

В этой связи Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 36-ФЗ2 в УПК РФ была введена новая статья – ст. 125.1 УПК РФ «Особенности рассмотрения отдельных категорий жалоб». Дополнена также ст. 133 УПК РФ «Основания возникновения права на реабилитацию». Сфор-мулирован ли в ней тот механизм, по поводу отсутствия которого пи-сал высший орган конституционного правосудия? Полагаем, что нет.

1 См.: Собр. законодательства РФ. 2013. № 47. Ст. 6156. 2 См.: Собр. законодательства РФ. 2015. № 10. Ст. 1406.

69

Из ч. 3 ст. 125.1 УПК РФ следует, что по результатам рассмотрения жалобы на постановление следователя (дознавателя и др.) о прекра-щении уголовного дела или уголовного преследования по основаниям, указанным в ч. 2 ст. 24 УПК РФ, если до вступления приговора в за-конную силу преступность и наказуемость деяния были устранены новым уголовным законом, или в ч. 3 ст. 27 УПК РФ, если лицо не достигло к моменту совершения деяния, предусмотренного уголов-ным законом, возраста, с которого наступает уголовная ответствен-ность, либо несовершеннолетний, который хотя и достиг возраста, с которого наступает уголовная ответственность, но вследствие отста-вания в психическом развитии, не связанного с психическим рас-стройством, не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими в момент совершения деяния, предусмотренного уголовным за-коном, судья вправе вынести постановление, содержащее одно из сле-дующих решений:

1) об удовлетворении жалобы и о признании незаконным постановле-ния о прекращении уголовного дела или уголовного преследования по основаниям, указанным в ч. 2 ст. 24 УПК РФ или ч. 3 ст. 27 УПК РФ, и о наличии (об отсутствии) оснований для применения процедуры реабилитации;

2) об оставлении жалобы без удовлетворения. В новой же редакции ч. 4 ст. 133 УПК РФ отмечено, что правила

ст. 133 УПК РФ (основания возникновения права на реабилитацию) не распространяются на случаи, когда примененные в отношении лица меры процессуального принуждения или постановленный обвини-тельный приговор отменены или изменены ввиду издания акта об ам-нистии, истечения сроков давности, недостижения возраста, с которо-го наступает уголовная ответственность, или в отношении несовер-шеннолетнего, который хотя и достиг возраста, с которого наступает уголовная ответственность, но вследствие отставания в психическом развитии, не связанного с психическим расстройством, не мог в пол-ной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими в момент совершения деяния, предусмотренного уголовным законом, или принятия закона, устраняющего преступность или наказуемость деяния, за исключени-ем случаев вынесения судом постановления, предусмотренного п. 1 ч. 3 ст. 125.1 УПК РФ.

70

Анализ закрепленных здесь норм права порождает вопрос, что бу-дет, если постановление о прекращении уголовного дела или уголов-ного преследования состоит лишь из вводной и резолютивной частей, подписано не тем лицом, что указано вводной части, вынесено на ос-новании не тех статей УПК РФ, которыми регламентирован порядок принятия решения о прекращении уголовного дела или уголовного преследования, и т.п.? Что произойдет, когда суд в ходе рассмотрения жалобы придет к выводу, что имеются основания вынесения решения об удовлетворении жалобы и о признании незаконным постановления о прекращении уголовного дела или уголовного преследования по ос-нованиям, указанным в ч. 2 ст. 24 или ч. 3 ст. 27 УПК РФ, и, к приме-ру, об отсутствии оснований для применения процедуры реабилита-ции? В рассматриваемом случае указанные в ч. 2 ст. 24 или ч. 3 ст. 27 УПК РФ основания прекращения уголовного дела или уголовного преследования имели место, просто решение о прекращении уголов-ного дела или уголовного преследования должно было приниматься и оформляться иначе. И в этом смысле постановление о прекращении уголовного дела или уголовного преследования незаконно. Фактиче-ские же основания вынесения такового орган предварительного рас-следования выбрал правильно.

При данных обстоятельствах суд будет вынужден вынести поста-новление, предусмотренное п. 1 ч. 3 ст. 125.1 УПК РФ. А это означает, что согласно действующей редакции ч. 4 ст. 133 УПК РФ, в предло-женной ситуации, буквально правила ст. 133 УПК РФ распространя-ются на случаи, когда примененные в отношении лица меры процес-суального принуждения или постановленный обвинительный приго-вор отменены или изменены ввиду издания акта об амнистии, истече-ния сроков давности, недостижения возраста, с которого наступает уголовная ответственность, или в отношении несовершеннолетнего, который хотя и достиг возраста, с которого наступает уголовная от-ветственность, но вследствие отставания в психическом развитии, не связанного с психическим расстройством, не мог в полной мере осоз-навать фактический характер и общественную опасность своих дейст-вий (бездействия) и руководить ими в момент совершения деяния, предусмотренного уголовным законом, или принятия закона, устра-няющего преступность или наказуемость деяния.

71

Несмотря на заключение суда об отсутствии оснований для приме-нения процедуры реабилитации, лицо будет наделено правом на реа-билитацию.

Вот к какой «законной» схеме «высасывания» денег из бюджета может привести данная небезупречная формулировка Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 36-ФЗ.

Допустим незаконопослушный следователь «захотел помочь» об-виняемому (подозреваемому), несмотря на то, что последний совер-шил преступление, не только избавить его от скамьи подсудимого, но и «предоставить» право на реабилитацию. Если потерпевший не пыта-ется добиться от органа предварительного следствия и прокуратуры справедливости, то можно просто ничего по делу не делать, приоста-новить его, дождаться истечения срока давности и… Нет, не прекра-тить уголовное дело в связи с истечением сроков давности. В такой ситуации у обвиняемого (подозреваемого) не будет права на реабили-тацию. А вынести незаконное и необоснованное постановление о пре-кращении уголовного дела или уголовного преследования по основа-ниям, указанным в ч. 2 ст. 24 или ч. 3 ст. 27 УПК РФ. После этого «посоветовать» обвиняемому (подозреваемому) обжаловать данное постановление в суд. Суд, несомненно, в этом случае вынесет поста-новление, содержащее решение об удовлетворении жалобы и о при-знании незаконным постановления о прекращении уголовного дела или уголовного преследования по основаниям, указанным в ч. 2 ст. 24 или ч. 3 ст. 27 УПК РФ, и о наличии (об отсутствии) оснований для применения процедуры реабилитации. После чего у такого обвиняе-мого (подозреваемого) в соответствии с правилами ч. 4 ст. 133 УПК РФ появится право на реабилитацию, несмотря на то, что преступле-ние им все же было совершено.

Если же потерпевший будет постоянно жаловаться на бездействие органа предварительного расследования, следователи могут «тянуть» срок (чтобы дождаться истечения срока давности) путем постоянного вынесения незаконных и необоснованных постановлений о приоста-новлении производства по уголовному делу и последующей отмены таковых с установлением месячного срока предварительного следст-вия. Затем производство по уголовному делу вновь незаконно приос-танавливается. По жалобе потерпевшего возобновляется и вновь уста-навливается месячный срок предварительного следствия. И так до

72

бесконечности1. В результате вновь может быть вынесено незаконное постановление о прекращении уголовного дела или уголовного пре-следования по основаниям, указанным в ч. 2 ст. 24 или ч. 3 ст. 27 УПК РФ. Обжалование такового в суд позволит преступнику «получить» предусмотренное законом право на реабилитацию.

И ничего с этим не поделать. Небезупречность изменений, внесенных в УПК РФ Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 36-ФЗ, приводит к еще более нелогичным последствиям. Пунктом 1 ч. 3 ст. 125.1 УПК РФ предусмотрено решение суда, констатирующее не только наличие, но и отсутствие оснований для применения процедуры реабилитации. Между тем и в этом случае, исходя из редакции ч. 4 ст. 133 УПК РФ, правила ст. 133 УПК РФ распространяются на случаи, когда приме-ненные в отношении лица меры процессуального принуждения или постановленный обвинительный приговор отменены или изменены ввиду издания акта об амнистии, истечения сроков давности, недос-тижения возраста, с которого наступает уголовная ответственность, или в отношении несовершеннолетнего, который хотя и достиг воз-раста, с которого наступает уголовная ответственность, но вследствие отставания в психическом развитии, не связанного с психическим рас-стройством, не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими в момент совершения деяния, предусмотренного уголовным за-коном, или принятия закона, устраняющего преступность или нака-зуемость деяния.

Получается, право на реабилитацию у лица может возникнуть в связи с тем, что суд принял решение об отсутствии оснований для применения процедуры реабилитации, вплоть до тех случаев, когда оснований прекращения уголовного дела вообще не было.

Ведь буквально ч. 4 ст. 133 УПК РФ в новой редакции гласит, что правила ст. 133 УПК РФ распространяются и на случаи, когда приме-ненные в отношении лица меры процессуального принуждения или постановленный обвинительный приговор отменены или изменены ввиду недостижения возраста, с которого наступает уголовная ответ-

1 См., к примеру: Уголовное дело № 731702 от 5 сентября 2007 г. до сих

пор приостанавливается и возобновляется (уже более 20 раз) в следственном отделе по Центральному району г. Сочи Следственного управления Следст-венного комитета РФ по Краснодарскому краю.

73

ственность, или в отношении несовершеннолетнего, который хотя и достиг возраста, с которого наступает уголовная ответственность, но вследствие отставания в психическом развитии, не связанного с пси-хическим расстройством, не мог в полной мере осознавать фактиче-ский характер и общественную опасность своих действий (бездейст-вия) и руководить ими в момент совершения деяния, предусмотренно-го уголовным законом, или принятия закона, устраняющего преступ-ность или наказуемость деяния, когда суд принял решение об удовле-творении жалобы и о признании незаконным постановления о пре-кращении уголовного дела или уголовного преследования по основа-ниям, указанным в ч. 2 ст. 24 или ч. 3 ст. 27 УПК РФ, и об отсутствии оснований для применения процедуры реабилитации.

Признав незаконным постановления о прекращении уголовного дела или уголовного преследования по основаниям, указанным в ч. 2 ст. 24 или ч. 3 ст. 27 УПК РФ, суд может прийти даже не к двум, а к трем выводам:

– в деле имеются доказательства, подтверждающие наличие реаби-литирующих оснований прекращения уголовного дела или уголовного преследования;

– в деле имеются доказательства, подтверждающие наличие нереа-билитирующих оснований прекращения уголовного дела или уголов-ного преследования;

– в деле отсутствуют доказательства, подтверждающие наличие ка-ких-либо оснований прекращения уголовного дела или уголовного преследования.

Лишь в первом случае суд имеет право признать за лицом право на реабилитацию. В двух последних случаях такого права у лица быть не должно. Однако буквально, согласно правилам ч. 4 ст. 133 УПК РФ, такой обвиняемый, по меньшей мере, пока соответствующее поста-новление о прекращении уголовного дела или уголовного преследова-ния не будет отменено, наделен правом на реабилитацию.

Причем не стоит забывать, что на практике органы предваритель-ного расследования и прокуроры не всегда соглашаются с оценкой судом вынесенного решения. Они вполне могут не отменить поста-новление, признанное судом незаконным. УПК РФ не возлагает на руководителя следственного органа (прокурора) обязанности отме-нять все и каждое постановление, признанное судом незаконным.

74

К тому же суд может прийти к выводу, что возбуждение уголовно-го дела, привлечение лица в качестве подозреваемого, обвиняемого и применение к нему мер процессуального принуждения были незакон-ными и необоснованными, а постановление о прекращении уголовно-го дела или уголовного преследования по основаниям, указанным в ч. 2 ст. 24 или ч. 3 ст. 27 УПК РФ, напротив, законное. К примеру, со-вершенное лицом преступление декриминализовано еще до дня, в ко-торый следователь вынес постановление о возбуждении уголовного дела. И следователь не имел права возбуждать уголовное дело, а тем более подвергать лицо мерам процессуального принуждения, выно-сить постановление о привлечении в качестве обвиняемого и т.п.

В этом случае суд будет вынужден принять решение, предусмот-ренное п. 2, а не п. 1 ч. 3 ст. 125.1 УПК РФ. И лицо, в отношении ко-торого незаконно было возбуждено уголовное дело, которое незакон-но привлечено в качестве обвиняемого и т.п., будет лишено права на реабилитацию. Разве этого хотел Конституционный Суд РФ, вынося свое Постановление от 19 ноября 2013 г. № 24-П?

Ведь в абз. 3 п. 3.2 названного Постановления указано на то, что суд «в случае установления фактов, подтверждающих незаконность и необоснованность уголовного преследования лица», должен «разре-шить вопрос о реабилитации, т.е. восстановлении чести, доброго име-ни лица, опороченного неправомерными подозрением, обвинением, восстановлении его нарушенных прав, возмещении причиненного вреда». При настоящей редакции ст. 125.1 УПК РФ и законном поста-новлении о прекращении уголовного дела или уголовного преследо-вания по основаниям, указанным в ч. 2 ст. 24 или ч. 3 ст. 27 УПК РФ, суд такой возможности до сих пор лишен. Соответственно Постанов-ление Конституционного Суда РФ от 19 ноября 2013 г. № 24-П в на-стоящее время не реализовано. Или, по меньшей мере, реализовано не безупречно и не в полной мере.

В абз. 6 п. 4 Постановления от 19 ноября 2013 г. № 24-П Конститу-ционный Суд РФ разъясняет, что в нарушение выраженных в Консти-туции РФ принципов верховенства права, законности, справедливо-сти, гуманизма, равенства всех перед законом и судом лицо, уголов-ное преследование которого прекращено на досудебной стадии уго-ловного судопроизводства в связи с устранением новым уголовным законом преступности и наказуемости инкриминируемого ему деяния, лишается эффективной судебной защиты, а его право на защиту чести,

75

достоинства и доброго имени недопустимо ограничивается, когда от-сутствует механизм, позволяющий ему в судебном порядке обжало-вать законность и обоснованность вынесенных в ходе осуществления уголовного преследования актов органов дознания и предварительно-го следствия, в том числе фиксирующих выдвинутые подозрение, обви-нение в инкриминируемом ему деянии, применение мер процессуального принуждения в ходе производства по уголовному делу, а суду в случае установления их незаконности и необоснованности решить вопрос о воз-можности признания за этим лицом права на реабилитацию.

Внесенными в УПК РФ изменениями и дополнениями Федераль-ный закон от 8 марта 2015 г. № 36-ФЗ данного механизма не создал. Проблема им была не разрешена, а, скорее, еще больше запутана.

Библиографический список 1. Собрание законодательства РФ. 2013. № 47. Ст. 6156. 2. Собрание законодательства РФ. 2015. № 10. Ст. 1406. 3. Уголовное дело № 731702 от 5 сентября 2007 г. Следственный

отдел по Центральному району г. Сочи Следственного управления Следственного комитета РФ по Краснодарскому краю.

76

Привлечение к уголовной ответственности и наличие судимости как факторы, ограничивающие права

быть арбитром (на примере Российской Федерации и социалистической

Республики Вьетнам) Bringing to criminal liability and criminal record as

factors limiting the right to be an arbitrator (такing the example of Russian federation

and socialistic repuplic of Vietnam) Зыонг Тхи Тху Хыонг,

аспирантка кафедры гражданского права и процесса юридического факультета Воронежского

государственного университета Zuong Thi Thu Huong,

graduate student of the Department of Civil Law and Procedure Faculty of Law Voronezh State University

Аннотация. В статье сравниваются законодательные ограничения права лиц, привлеченных к уголовной ответственности или имеющих судимость, быть арбитрами в Российской Федерации и Социалистиче-ской Республике Вьетнам, и формируются предложения по совершен-ствованию правового регулирования данного вопроса с учетом опыта обеих стран и международной практики.

Ключевые слова: международный коммерческий арбитраж, арбитр, законодательные ограничения, уголовная ответственность, судимость.

Annotation. This article compares the legal restrictions against persons, who have been brought to criminal liability or having a criminal record to be arbitrators in Russian Federation and Socialist Republic of Vietnam, and drafts the proposals to address the improvement of the regulation on this legal issue based on the experience of these two countries and international practices.

77

Keywords: international commercial arbitration, arbitrator, legal restric-tions, criminal liability, criminal record.

В мировой практике привлечение к уголовной ответственности и

наличие судимости часто не рассматриваются как факторы, ограничи-вающие права кандидатов выступать в качестве арбитров. Такое огра-ничение установлено только в некоторых странах мира, в основном в странах СНГ, например в Казахстане1, в Беларуси2.

Что касается России и Вьетнама, то законодательство двух стран также устанавливает ограничение права лиц, привлеченных к уголов-ной ответственности или имеющих судимость, выступать в качестве арбитров. Однако это ограничение в двух странах определенным об-разом отличается по содержанию и кругу лиц.

В России Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г. и Федеральный закон «О третейских судах в Российской Феде-рации» 2002 г. используют разные подходы к данной проблеме. Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже», следуя Типовому закону ЮНСИТРАЛ «О международном коммерческом арбитраже» 1985 г., не содержит запрета лицам, привлеченным к уголовной ответ-ственности, выступать в качестве арбитров. Этот запрет установлен ФЗ «О третейских судах в РФ» и поэтому распространяется только на внутренний арбитраж. В соответствии с п. 5 ст. 8 ФЗ «О третейских судах в РФ» лицо, привлеченное к уголовной ответственности, не мо-жет быть третейским судьей.

Не употребляя термин «лицо, привлеченное к уголовной ответст-венности», Закон СРВ в этом отношении использует иную формули-ровку, устанавливая, что «обвиняемый, подсудимый не могут быть арбитрами»3. Но в данном случае использование разных терминов не означает расхождение по содержанию между российской и вьетнам-ской нормами.

1 Пункт 4 ст. 7 Закона Республики Казахстан «О международном коммер-

ческом арбитраже» 2004 г.; п. 4 ст. 11 Закона Республики Казахстан «О тре-тейских судах», 2004.

2 Статья 13 Закона Республики Беларусь «О третейских судах», 2011. 3 Подпункт 2 ст. 20 Закона Социалистической Республики Вьетнам «О

коммерческом арбитраже», 2010.

78

Так, в соответствии cо ст. 49 Уголовного процессуального кодекса Вьетнама 2003 г., «обвиняемый – это лицо, против которого был воз-бужден уголовный процесс». А согласно ст. 50 «подсудимый – это лицо, в отношении которого cудом было принято решение о вынесе-нии дела на судебное рассмотрение». Таким образом, по сути, обви-няемый и подсудимый являются лицами, привлеченными к уголовной ответственности.

Поскольку Закон СРВ «О коммерческом арбитраже» действует и в сфере внутреннего, и в сфере международного арбитража, следова-тельно, во Вьетнаме лицо, привлеченное к уголовной ответственно-сти, не может быть ни международным, ни внутренним арбитром.

Верным является мнение А.И. Зайцева о том, что такой запрет су-щественно нарушает права граждан. Каждый обвиняемый в уголов-ном преступлении считается невиновным, пока его виновность не бу-дет доказана на основании закона и установлена вступившим в закон-ную силу приговором суда. Следовательно, пока в отношении какого-либо гражданина обвинительный приговор не вынесен и не вступил в законную силу, он считается невиновным и потенциально вправе осуществлять функции третейского судьи. Сам факт привлечения его к уголовной ответственности никаким образом не может ущемлять его права1.

В целях устранения отмеченного нарушения из-за несовершенства законодательства в Проекте ФЗ «Об арбитраже (третейском разбира-тельстве) в Российской Федерации»2 предлагается отменить норму, предусматривающую ограничение для выполнения лицами функций третейского судьи в связи с привлечением их к уголовной ответствен-ности. Это предложение представляется целесообразным. Его одобре-ние будет иметь большое значение для совершенствования российско-го законодательства в регулировании данного вопроса и будет на-правлено на унификацию требований к международным и внутренним арбитрам.

1 Подробнее: Зайцев А.И. Законодательные ограничения права быть третей-

ским судьей [электронный ресурс] URL: http://arbitrage.ru/uploads/files/Зайцев 2 Проект Федерального закона «Об арбитраже (третейском разбирательст-

ве) в Российской Федерации» [электронный ресурс] URL: http://asozd2c. duma.gov.ru/addwork/scans.nsf/ Open Element (дата обращения: 18.05.2015).

79

Существует и необходимость отменить вьетнамскую норму, кото-рая ограничивает лицам, привлеченным к уголовной ответственности, выполнять функции третейских судей. Такая норма не соответствует мировой практике. Кроме того, совсем не понятно, на каком основа-нии вьетнамским законодателем установлен такой запрет. Если при-чина установления данного запрета в ФЗ «О третейских судах в РФ», по-видимому, состоит в том, что российский законодатель намерен предъявлять некоторые требования, установленные для государствен-ного судьи, к третейскому судье. Так, согласно подп. 4 ст. 4 Закон РФ «О статусе судей в Российской Федерации», кандидатом на должность судьи не может быть лицо, подозреваемое или обвиняемое в соверше-нии преступления. А в законодательстве Вьетнама лицу, привлечен-ному к уголовной ответственности, даже не запрещается быть госу-дарственным судьей. Тогда почему же данной категории лиц запреща-ется быть третейским судьей? Такой запрет представляется необосно-ванным и подлежит немедленной отмене.

Судимость также указана в законодательстве двух стран как основа-ние для ограничения права кандидата действовать в качестве арбитра.

В России в сфере внутреннего арбитража согласно п. 5 ст. 8 ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» третейским судьей не может быть лицо, имеющее судимость. Судимым считается лицо, осужденное за совершение преступления со дня вступления обвини-тельного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости (п. 1 ст. 86 Уголовного кодекса Российской Федера-ции). В сфере международного арбитража, поскольку такое положе-ние не предусмотрено Законом РФ «О международном коммерческом арбитраже», лицу, имеющему судимость, не запрещается выполнять функции арбитра.

Во Вьетнаме согласно подп. «b» п. 2 ст. 20 Закона СРВ «лицо, от-бывающее уголовное наказание или отбывшее наказание, но суди-мость не была аннулирована, не вправе быть арбитром». Поскольку этот закон, как уже отмечено, распространяет свое действие и на внутренний, и на международный арбитраж, во Вьетнаме лицо, имеющее судимость, не может быть ни внутренним, ни международ-ным арбитром.

Таким образом, несмотря на несовпадение формулировок вьетнам-ской и российской норм, эти нормы тождественны по содержанию. Они ограничивают права лиц, имеющих неснятую или непогашенную

80

судимости, быть арбитрами. Сложно согласиться с мнением А.И. Зай-цева о том, что в ст. 8 ФЗ «О третейских судах в РФ» речь идет о лю-бой (и снятой, и погашенной) судимости1. Под лицом, имеющим су-димость, подразумевается лицо, в отношении которого судимость еще не аннулирована, т.е. еще не погашена или снята. Следовательно, именно сфера распространения данного запрета является главным от-личием между российским и вьетнамским походами к рассматривае-мой проблеме. Если в России этот запрет распространяется только на внутренний арбитраж, то во Вьетнаме он имеет сферу действия в от-ношении и внутреннего, и международного арбитража.

В рамках реформы третейского разбирательства в России наблюда-ется тенденция изменения российского похода к данному вопросу. Суть предлагаемого изменения состоит в расширении круга лиц, на который распространяется ограничение права выполнять функции ар-битров по причине наличия судимости. Если это предложение будет принято, то российский подход будет полностью идентичен вьетнам-скому подходу. В России лицо, имеющее неснятую или непогашенную судимость, не будет вправе быть и международным арбитром2.

Однако хотелось бы отметить, что такое ограничение не представ-ляется оправданным и для сферы внутреннего, и для сферы междуна-родного арбитража. Анализ требований, установленных вьетнамским и российским законодательствами, показывает, что законодатели двух стран, в какой-то мере, используют один и тот же подход при разра-ботке этих норм. Его особенность состоит в том, что некоторые тре-бования для государственного судьи установлены и для третейского судьи. Но нужно согласиться с мнением А.И. Зайцева, что «наличие (отсутствие) судимости учитывается, да и должно учитываться, при приеме и назначении на государственную службу и в правоохрани-тельные органы. Однако третейские суды – негосударственные орга-

1 См.: http://arbitrage.ru/uploads/files/Зайцев 2 Пункт 9 ст. 11 проекта ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве)

в Российской Федерации» и п. 2 ст. 5 проекта Федерального закона «О внесе-нии изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об арбитраже (третейском разбира-тельстве) в Российской Федерации» [электронный ресурс] URL: http:// asozd2c.duma.gov.ru/addwork/scans.nsf/ID/ Open Element (дата обращения: 29.05.2015).

81

ны, они не осуществляют правосудие и не входят в национальную су-дебную систему, поэтому к кандидатурам третейских судей подобные ограничения, как представляется, применены быть не могут»1.

По своей природе арбитраж есть способ разрешения споров, где фак-тор доверия к конкретному арбитру может играть решающую роль. Кро-ме того, волю сторон необходимо учитывать. Также не следует забывать, что именно гибкость и либеральность являются преимуществами третей-ского судопроизводства по сравнению с судебным производством. По этой причине некоторые требования к государственному судье не долж-ны быть установлены и к третейскому судье.

Типовой закон ЮНСИТРАЛ и национальные арбитражные законы большинства стран мира не устанавливают запрет лицу выступать в качестве арбитра в связи с наличием судимости. Такой запрет не соот-ветствует мировой практике и природе арбитража. Для совершенство-вания и повышения уровня либеральности вьетнамского и российского законодательств в сфере третейского судопроизводства, повышения конкурентоспособности и привлекательности института арбитража в двух странах по сравнению с другими странами этот запрет следует от-менить.

Библиографический список 1. Типовой закон ЮНСИТРАЛ «О международном коммерческом

арбитраже» 1985 г. (в редакции 2006 г.) 2. Закон Российской Федерации от 07.07.1993 № 5338-1 (в редак-

ции от 03.12.2008) «О международном коммерческом арбитраже». За-кон Социалистической Республики Вьетнам № 54/2010/QH-12 от 17.06.2010 «О коммерческом арбитраже».

3. Закон Республики Казахстан от 28.12.2004 № 23 «О междуна-родном коммерческом арбитраже».

4. Закон Республики Казахстан от 28.12.2004 № 22-III «О третей-ских судах».

5. Закон Республики Беларусь от 18.07.2011 № 301-3 «О третей-ских судах».

6. Проект Федерального закона «О третейских судах и арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» [электронный ресурс].

1 http://arbitrage.ru/

82

7. Проект Федерального закона «О внесении изменений в отдель-ные законодательные акты Российской Федерации в связи с приняти-ем Федерального закона «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» [электронный ресурс] URL: http://asozd2c.duma.gov.ru/addwork/scans.nsf/

8. Зайцев А.И. Законодательные ограничения права быть третей-ским судьей [электронный ресурс] URL: http://arbitrage.ruf

83

Особенности производства осмотра трупа осужденного при повешении

на месте его обнаружения Specifics of autopsy convict hanged at place

when it is detected Казаринова Л.В.,

кандидат юридических наук, старший преподаватель кафедры уголовно-процессуального права

и криминалистики (ВЮИ ФСИН России), подполковник внутренней службы

Хитев А.П., преподаватель кафедры уголовно-процессуального

права и криминалистики (ВЮИ ФСИН России), майор внутренней службы

Kazarinova L.V., Candidate of Law a senior lecturer criminal procedural law

and criminology (VYUI FSIN of Russia) lieutenant colonel of internal service

Hitev A.P., lecturer of the Department criminal procedural law and

criminology ( VYUI FSIN of Russia ) Major internal service Аннотация. В статье рассмотрены криминалистические и процес-

суальные аспекты осмотра трупа при повешении на территории пени-тенциарных учреждений. Рассмотрен также алгоритм действий опера-тивного сотрудника, в лице органа дознания, по факту повешения осужденного на территории пенитенциарных учреждений. Описаны правила фиксации результатов осмотра места происшествия по факту повешения осужденных.

Ключевые слова: осмотр трупа, осужденный, повешение.

Annotation. The article deals with forensic and procedural aspects of the examination of the corpse while hanging on the territory of penal institu-

84

tions. We also consider the algorithm of actions of operational personnel, represented by agency in charge of preliminary investigation, into the hang-ing of the convicted person on the territory of penal institutions. We de-scribe the results of the inspection rules fixing of the occurrence location upon hanging convicts.

Keywords: examination of the corpse, convicted, hanging. Убийство через повешение иногда практикуется осужденными, чаще

всего для маскировки преступления под самоубийство. Повешением называется такой вид механической асфиксии, при котором петля, наложенная на шею, затягивается под тяжестью самого тела. Данная странгуляционная асфиксия – самый распространенный вид меха-нической асфиксии. Для правильной диагностики и оценки смерти от повешения важно тщательно изучить обстоятельства происшествия, осмотреть место происшествия, вещественные доказательства и исследовать труп.

При получении сообщения о повешении осужденного необходима организация охраны места, где будет производиться осмотр. Данное место зависит от места обнаружения трупа – в жилой или производственной зоне. Поэтому необходимо удалять с этого места осужденных, которые умышленно или неосторожно могут уничтожить следы и другие вещественные доказательства. Поскольку осужденные, совершившие преступление, нередко инсценируют его под самоубийство, как сказано выше, то при осмотре места происшествия очень важно выявить и зафиксировать в протоколе негативные обстоятельства и признаки инсценировки.

Осмотр места происшествия – обязательное неотложное следственное действие, так как является единственным по незамедлительному выявлению, обнаружению, фиксации, изъятию следов преступления.

Кроме этого, оперативный сотрудник, производящий дознание, еще до прибытия на место совершения преступления обязан:

– определить место, время совершения преступления, а также име-ются ли на этом месте потерпевшие из числа осужденных;

– незамедлительно связаться с отделом безопасности учреждения для координирования оперативно-режимной работы при производстве осмотра места происшествия.

Орган дознания на территории учреждений уголовно-испол-нительной системы в рамках осмотра места происшествия производит

85

описание трупа с участием врача или сотрудника медицинской части учреждения. При необходимости могут привлекаться различные специалисты, что зависит от механизма происшествия и характера телесных повреждений, имеющихся на трупе. При осмотре места происшествия необходимо исследовать и описать расположение трупа по отношению к окружающим неподвижным предметам на месте происшествия, позу трупа, состояние его одежды, а также следы, микрообъекты, предметы, обнаруженные около трупа или на трупе.

Итак, прибыв на осмотр места происшествия, необходимо сфотографировать позу и членорасположение, его положение относительно окружающих предметов, особенности расположения петли и узла на шее, крепление конца петли к опоре.

В случаях несвободного висения отмечают, какие области тела имеют точки опоры (пальцы ног, колени, ягодицы), как плотно они касаются опоры (касаются, плотно соприкасаются, лежат на предмете), какими областями тело соприкасается с окружающими предметами.

При свободном висении измеряется расстояние от подошвенной поверхности ног или обуви до ближайшей поверхности (пола, почвы, стула и др.), от места крепления узла на шее до места крепления коренного конца петли, от поверхности (пола и т.д.) до места крепления коренного конца петли, расстояние от трупа до окружающих предметов для исключения версии о наложении петли посторонней рукой.

После описания трупа в протоколе осмотра места происшествия приступают к изучению окружающих предметов и места фиксации петли. Описывая подставку, измеряют ее высоту, обращая внимание на наличие или отсутствие на ней каких-либо наложений и следов подошв обуви. Наличие их говорит о том, что ею мог воспользоваться пострадавший для наложения петли. Такие следы фотографируются в целях последующей идентификации. Отмечаются следы, оставленные подставкой на почве. Перечисляются также окружающие труп предметы, и измеряется их расстояние до трупа.

Окружающая труп обстановка часто может указывать на то, как произошло повешение. Например, стул, стоящий около трупа или лежащий на полу, какая-нибудь подставка, которую покойный применял для того, чтобы можно было надеть на шею петлю, и другие приспособления иногда объясняют положение трупа. В других случаях обстановка может указывать на невозможность повешения в таких

86

условиях, в каких обнаружен труп. Например, около трупа, висящего в петле, нет предмета, с которого можно было бы достать до петли и надеть ее на шею, так как без специального приспособления петлю, учитывая ее расстояние от пола, наложить на шею невозможно. Отсутствие такого предмета может указывать на изменение обстановки уже после повешения.

Особое внимание при повешении трупа следует уделять повреждениям, имеющимся на теле и одежде трупа. Они должны быть тщательно исследованы и описаны в протоколе, в частности, в нем указываются их локализация, размеры, характер краев, форма и др. Осматривают последовательно сверху вниз все части тела трупа в целях описания повреждений на самом трупе на том уровне, который позволяют условия места происшествия. При этом на месте происшествия очень важно понять, чем причинены повреждения для дальнейшего целенаправленного поиска орудия преступления или предметов, которые использовались преступником для причинения повреждений. Если имеются повреждения, то следует обратить внимание на источники открытых кровотечений. Надо описать направление потеков крови на частях тела трупа, другие следы крови, их расположение и направление. Орудия и другие предметы, обнаруженные в ранах, описывают подробнейшим образом, фотографируют методами узловой и детальной съемки1. Следует отметить, что внешнее состояние одежды и телесные повреждения нередко свидетельствуют о характере события, механизме происшествия, об имевших место борьбе и сопротивлении, оказанном потерпевшим преступнику.

Немного остановимся на описании трупа, висящего на открытом воздухе на территории пенитенциарного учреждения.

В этом случае тщательно исследуют подошвы ботинок или босых ног на предмет наличия следов почвы, по которой можно дойти до места обнаружения трупа. Таким образом, необходимо обратить внимание на внутреннюю поверхность обуви и штанин, где могут быть соответствующие наложения. После этого орган дознания, перерезав предварительно петлю выше места расположения узла на шее, организует бережное опускание трупа на какую-либо поверхность для продолжения осмотра. Детально описывают следы крови и слизи на

1 Пашинян Г.А. Судебная медицина: Учебник для средних специальных

учебных заведений МВД России. М.: ИМЦ ГУК МВД России, 2002.

87

лице и одежде с указанием их направления, что позволит судить о положении тела, заподозрить или исключить убийство. Также отмечают влажность нижнего белья, запах мочи, наличие каловых масс и спермы. Иногда могут быть выявлены повреждения на одежде, которые необходимо правильно оценить, что позволит ограничить или расширить круг розыскных мероприятий в случаях подозрения на убийство.

Следует особое внимание уделить осмотру петли. Петля с шеи должна сниматься так, чтобы узел ее остался не развязанным. Для этого петля перерезается в месте, противоположном узлу, снимается с шеи, а перерезанные концы сшиваются. Если петля состоит из нескольких оборотов, то каждый оборот перерезается в отдельности и сшивается различного цвета нитками. Это практикуется в целях исследования узла петли. Узлы петли могут иметь профессиональный характер, что, в свою очередь, поможет раскрыть преступление. Развязывание петли лишает орган дознания возможности исследовать ее узел. При этом следует обратить внимание на направление волокон веревки в месте ее прикрепления, чтобы можно было судить о направлении натяжения петли. Иногда по направлению волокон удается определить, что веревка подтягивалась в направлении, обратном тяжести тела. Следовательно, веревка непосредственно прикреплялась на месте, а тело подтягивалось в петле, что наблюдается при убийстве посредством повешения. Петлю при осмотре места происшествия помещают в полиэтиленовый пакет и упаковывают обычным способом. В случаях, когда материал петли влажный или на ней имеется невысохший след крови, петлю упаковывают в бумажный пакет. Изъятие производит следователь или лицо, осуществляющее дознание, а специалист в области судебной медицины содействует их изъятию1.

Следует отметить, что производство осмотра места происшествия органом дознания по факту преступлений, совершенных в пенитенциарных учреждениях, имеет свою специфику и сопряжено с рядом проблем. Одна из которых, отсутствие должного уголовно-процессуального, криминалистического обеспечения деятельности органов дознания по производству осмотра места происшествия, что

1 Дерягин Г.Б., Тараскина З.И. Осмотр трупа на месте его обнаружения:

Практическое пособие. Архангельск, 1996.

88

вызывает сложность в процессе легализации его результатов и приводит в дальнейшем к потере доказательств.

Несомненно, результаты производства осмотра места происшествия по факту повешения осужденного должны фиксироваться. Фиксация – это непосредственно документальное оформление результатов следст-венного действия в надлежащем порядке и в соответствии с требования-ми уголовно-процессуального закона. Протокол осмотра места происше-ствия является основным способом фиксации хода и результатов этого важного следственного действия. Поэтому протокол должен быть запол-нен полно, последовательно, объективно, а также отражать результаты осмотра. К протоколу прилагаются фототаблицы, схемы и другие мате-риалы, являющиеся дополнительными способами фиксации.

Эффективность производства данного следственного действия обу-словлена информацией, полученной в ходе осмотра, дальнейшим хо-дом ее реализации оперативными сотрудниками, а также изучением сведений, добытых оперативными сотрудниками при проведении опе-ративно-розыскных и режимных мероприятий по факту повешения на территории пенитенциарных учреждений.

Таким образом, осмотр места происшествия по факту повешения осужденных на территории пенитенциарных учреждений приобретает значение для дела лишь в том случае, если его результаты будут над-лежащим образом процессуально оформлены. Судить о полноте, объ-ективности, методичности и своевременности осмотра места проис-шествия, мы можем лишь по тем процессуальным документам, кото-рые отражают производство смотра и имеются в уголовном деле.


1. Пашинян Г.А. Судебная медицина: Учебник для средних спе-циальных учебных заведений МВД России. М.: ИМЦ ГУК МВД России, 2002.

2. Дерягин Г.Б., Тараскина З.И. Осмотр трупа на месте его обнару-жения: Практическое пособие. Архангельск, 1996.

89

Механизм Советского государства в 1917–1918 гг.

The mechanism of the Soviet state in 1917–1918 Лобанова А.А.,

студентка Тульского филиала Международного юридического института

Lobanovа A.A., student Tula branch of the International Law Institute

Аннотация. В статье уделяется внимание анализу особенностей ме-ханизма Советского государства в период 1917–1918 гг., уникальность которого состояла в строгом иерархическом подчинении высших ор-ганов государственной власти и однопартийной системе.

Ключевые слова: механизм государства, государственная власть, Советы, однопартийная система, репрессивные органы.

Annotation. The article focuses on the analysis of the features of the mechanism of the Soviet state in the period of 1917–1918. The uniqueness of which was strictly hierarchical subordination of the supreme bodies of state power and the one-party system.

Keywords: mechanism of the state, the government, the Soviets. party system, repressive bodies.

В современной юридической литературе понятие «механизм госу-

дарства» не является однозначным. Под механизмом понимается ап-парат государства, т.е. система его органов, с помощью которых осу-ществляется государственная власть1. При этом механизм (аппарат) государства определяется как специально созданная постоянно дейст-вующая иерархическая система государственных органов, учрежде-ний и должностных лиц, осуществляющих государственную власть, задачи и функции государства2.

1 Сторонниками такого понимания механизма государства является В.Д. Пе-

ревалов, В.М. Сырых, В.А. Четвернин, Р.В. Енгибарян и др. 2 Перевалов В.Д. Теория государства и права. М., 2012. С. 83.

90

Основными элементами механизма государства являются: государст-венные органы, государственные учреждения, государственные служа-щие, хозяйственные и финансовые средства.

В истории государства и права есть примеры построения механизма государства в результате прихода к власти радикальных политических партий или движений. С этой позиции наиболее интересен XX в., когда завоевание власти ультралевыми (РСДРП (б) в России) или ультрапра-выми партиями (НСДАП в Германии) приводило к созданию принци-пиально нового механизма государства. Рассмотрим процесс создания Советского государства в 1917–1918 гг. как наиболее уникальный.

История Советского государства берет начало с октября 1917 г., когда на Втором Всероссийском съезде Советов было объявлено о пе-реходе власти во всей стране в руки Советов1. Одновременно проис-ходит слом старых и создание новых органов государственной власти, которым был закреплен декретами, а окончательно оформлен Консти-туцией РСФСР 1918 г.

Основными элементами в механизме Советского государства были Всероссийский съезд Советов, Всероссийский Центральный Исполни-тельный Комитет, Совет Народных Комиссаров.

Высшим органом Советского государства, обладающим всей пол-нотой власти, стал Всероссийский съезд Советов. Впервые таким ор-ганом провозгласил себя II Всероссийский съезд Советов рабочих и солдатских депутатов. К моменту созыва этого съезда Советы рабочих и солдатских депутатов существовали отдельно от Советов крестьян-ских депутатов. Последние возглавлялись преимущественно эсерами, которые препятствовали объединению Советов. Из 402 Советов, пред-ставленных на съезде, только 119 являлись объединенными, т.е. вклю-чали в себя и представителей крестьянских Советов. Советы крестьян-ских депутатов обычно посылали делегатов на свои всероссийские съезды. Продолжал существовать и Центральный Исполнительный Комитет, избранный в мае 1917 г. на I Всероссийском съезде Советов крестьянских депутатов. Он возглавлялся эсерами и отражал интересы главным образом зажиточного крестьянства.

Всероссийские съезды Советов собирались регулярно. В проме-жутках между ними почти все функции съездов выполнялись Всерос-

1 Воззвание «К рабочим, солдатам, крестьянам» // URL: http://constitution.

garant.ru/history/act1600-1918/5300/ (дата обращения: 28.05.2015).

91

сийским Центральным Исполнительным Комитетом (ВЦИК), изби-раемым съездом. Подобно съезду Советов, он возник еще до Октября, но так же, как и избравший его I съезд Советов, меньшевистско-эсеровский ЦИК первого созыва еще не был подлинным органом вла-сти. Таким органом стал лишь избранный II Всероссийским съездом Советов рабочих и солдатских депутатов Центральный Исполнитель-ный Комитет.

Заседания ВЦИК могли проводиться в расширенном и узком со-ставах. Расширенные заседания должны были созываться не реже од-ного раза в две недели с участием не менее половины членов ВЦИК. Заседания узкого состава считались законными при наличии одной четверти членов ВЦИК и созывались его Президиумом по мере необ-ходимости или по требованию фракций, входивших во ВЦИК, а также по требованию не менее 10 членов ВЦИК.

Президиум был рабочим органом ВЦИК и избирался в составе 1/10 всех его членов. Президиум подготавливал материалы к заседанию ВЦИК, проводил в жизнь его постановления, наблюдал за текущей работой отделов. С февраля 1918 г. стал практиковаться созыв расши-ренного Президиума и объединенных заседаний Президиума и Сов-наркома.

Высшим органом власти и общего управления стал Совет Народ-ных Комиссаров (СНК) во главе с В.И. Лениным – Советское прави-тельство, подотчетное в своей деятельности Всероссийскому съезду Советов и ВЦИК. Рабоче-крестьянское правительство, созданное Ок-тябрьской революцией и опирающееся на Советы рабочих, солдатских и крестьянских депутатов, являлось одним из ключевых звеньев в сис-теме органов Советского государства.

Несмотря на то, что все законодательные акты, а также распоряже-ния, имеющие важное общеполитическое значение, Совнарком был обязан передавать на рассмотрение и утверждение ВЦИК, ему предос-тавлялось право в случаях, не терпящих отлагательства, издавать не-обходимые декреты без обсуждения их ВЦИК, а также осуществлять другие первоочередные мероприятия в рамках общей программы II Всероссийского съезда Советов. Это право Совнаркома было специ-ально подтверждено ВЦИК вопреки требованиям левых эсеров, пы-тавшихся ограничить роль Советского правительства в управлении, лишить его права издавать декреты и вообще самостоятельно осуще-

92

ствлять какие бы то ни было серьезные практические мероприятия без обсуждения их во ВЦИК.

Заседания Совнаркома проводились почти ежедневно. На них при-сутствовали не только члены СНК, но и члены коллегий тех народных комиссариатов, которых касался обсуждаемый вопрос.

Особое место в механизме нового государства занимали репрес-сивные органы. Так, 10 ноября была образована рабоче-крестьянская милиция1, а 20 декабря 1917 г. создана Всероссийская чрезвычайная комиссия по борьбе с контрреволюцией и саботажем2.

Интересно, что при создании нового государственного механизма большевики отказались от принципа разделения властей – все органы государственной власти (Всероссийский съезд Советов, ВЦИК, СНК) обладали правом законотворчества. Идея законодательного (предста-вительного) органа (парламента), представляющего интересы всего населения страны также была отвергнута. Советы представляли ис-ключительно интересы трудящихся, т.е. пролетариата и беднейшего крестьянства.

Таким образом, за довольно короткий срок 1917–1918 гг. больше-вики сумели создать основы нового механизма государства. При этом они регламентировали деятельность каждого органа соответствую-щим нормативным правовым актом. Уникальность советского госу-дарственного механизма заключалась в том, что система высших ор-ганов государственной власти строилась на строгом иерархическом подчинении и фактически формировалась на основе установившейся однопартийной системе.


1. Воззвание «К рабочим, солдатам, крестьянам»// URL: http://constitution.garant.ru/history/act1600-1918/5300/

2. Постановление НКВД РСФСР от 28.10.1917 «О рабочей мили-ции» // URL: http://www.libussr.ru/doc_ussr/ussr_7.htm

3. Перевалов В. Д. Теория государства и права. М.: Юрайт, 2012.

1 Постановление НКВД РСФСР от 28.10.1917 «О рабочей милиции» //

URL: http://www.libussr.ru/doc_ussr/ussr_7.htm (дата обращения: 28.05.2015). 2 Из протокола № 21 заседания СНК об организации, структуре и составе

ВЧК от 07.12.1917 // URL: http://www.alexanderyakovlev.org/fond/issues-doc/ 1018033 (дата обращения: 28.05.2015).

93

О проблеме доступности информации об исполнительном производстве в РФ

On the issue of the availability of information on enforcement in the Russian Federation

Климова С.Н., аспирант ФГБОУ ВПО СГЮА

Klimova S., hD student VPO SGYUA

Аннотация. Статья посвящена исследованию проблемы доступно-сти информации об исполнительном производстве в РФ. Дается крат-кая характеристика официального интернет-портала fssprus.ru. Прово-дится анализ банка данных исполнительных производств.

Ключевые слова: доступность информации, исполнительное произ-водство, fssprus.ru, банк данных исполнительных производств.

Annotation. The article investigates the problem of the availability of in-formation on enforcement in the Russian Federation . A brief description of the official Internet portal fssprus.ru. The analysis of the data bank execu-tive productions .

Keywords: availability of information, the enforcement proceedings, the official website fssprus.ru, data bank executive productions .

Деятельность судебных приставов направлена на исполнение су-

дебных решений и иных юрисдикционных актов. Зачастую возникают трудности фактического исполнения исполнительного производства по причине того, что должники не имеют постоянного места житель-ства, либо зарегистрированы на одной территории, а проживают на другой. Поэтому существовала необходимость в разработке электрон-ной системы по оплате задолженности по исполнительным производ-ствам, при использовании которой не возникало бы препятствий и по-требностей в специальных знаниях. Чтобы в последующем при осу-ществлении исполнительного производства, данный сервис поспособ-ствовал реализации его целей и задач.

Для обеспечения доступности получения информации о деятельно-сти ФССП России разработан и введен в эксплуатацию официальный

94

Интернет-портал fssprus.ru. На главной странице ФССП России раз-мещена информация о центре телефонного обслуживания ФССП Рос-сии, в котором указаны номера факсов для приема обращений граж-дан и организаций, а также телефон доверия. Но, к сожалению, дан-ный центр не всегда доступен для связи, причина этому загружен-ность операторов, так как ежедневное поступление звонков достигает более 3500. Сайт ФССП России содержит различные разделы, кото-рые можно дифференцировать на основные и дополнительные, к пер-вым относятся: информация о службе; о деятельности ФССП России; о пресс-службе; о территориальных органах; об информационных сис-темах; о приемной ФССП России; о библиотеке документов; о госу-дарственной службе; о медиаматериалах. Дополнительные разделы: 1) новости, 2) анонсы, 3) тексты выступлений, 4) мероприятия. Также на главной странице сайта имеется «База знаний»1 в форме «вопрос –ответ», в которой любой пользователь может задать интересующий его вопрос по исполнительному производству и ознакомиться с отве-тами на часто задаваемые вопросы.

Как можно увидеть, интернет-портал fssprus.ru включает в себя множество ресурсов, но самым актуальным из них является «Банк данных исполнительных производств», который содержится в графе «Информационные системы», а также выведены отдельной ссылкой с надписью на ярко-оранжевом фоне «УЗНАЙ О ДОЛГАХ. Банк дан-ных исполнительных производств». Согласно ст. 6.1 ФЗ от 02.10.2007 г. № 229 «Об исполнительном производстве» ФССП РФ создает и ведет банк данных исполнительных производств в электронном виде, что, на наш взгляд, является удобным и эффективным методом для пога-шения задолженности физических и юридических лиц. Оператором банка данных является ФССП. В соответствии с «Порядком создания и ведения банка данных в исполнительном производстве ФССП в электронном виде»2, общедоступная часть Банка данных публикуется на официальном сайте ФССП России, и в соответствии с ФЗ «О пер-сональных данных» банк данных обнародует только общедоступные сведения. Для того чтобы проверить наличие возбужденных исполни-

1 URL http://fssprus.ru/fag/dokument3655/ (дата обращения: 12.04.2015 г.). 2 См.: Приказ от 12.05.2012 № 248 «Об утверждении порядка создания и

ведения банка данных в исполнительном производстве ФСП в электронном виде» http://pda.fssprus.ru/prikaz_fssp_248_12052012/ (дата обращения 16.03.2015 г.).

95

тельных производств в отношении физического или юридического лица, требуется заполнить такие графы, как: фамилия, имя, отчество должника. Запись в Банке данных будет удалена или изменена (в слу-чае частичного долга) в период от 3–7 дней с момента оплаты, так как денежные средства должны поступить на депозитный счет отдела су-дебных приставов, распределены и перечислены взыскателю1.

23 января 2013 г. директор ФССП России А.О. Парфенчиков на коллегии ФССП России доложил об итогах деятельности за 2012 г., сообщив, что «в целях популяризации Банка данных исполнительных производств разработаны приложения для социальных сетей «Вкон-такте» и «Одноклассники». Результаты мониторинга показали, что количество обращений к Банку данных исполнительных производств увеличилось в десятки раз. В начала 2012 г. ежесуточная посещае-мость составила 20 тыс. посещений, а в декабре уже это число – пре-высило 60 тыс.2 Исходя из вышесказанного, уникальная система «Банк данных» в электронном виде позволяет получить информацию о наличии задолженности по исполнительному производству и спосо-бах ее погашения, узнать контактную информацию отдела судебных приставов, где ведется данное исполнительное производство. Еще О.А. Парфенчиков в своем докладе указал на такую возможность бан-ка данных, как подписаться пользователям на мониторинг исполни-тельных производств, который автоматически будет направлять за-просы в Банк данных и при выявлении данных подписчика автомати-чески уведомлять его3.

По данным на январь 2015 г. посещаемость Банка данных исполни-тельных производств на официальном интернет-сайте ФССП России, растет и количество оплат задолженности по исполнительным произ-водствам с использованием платежных систем, имеющиеся на сайте, увеличивается. В 2013 г. количество оплативших задолженность со-ставляло 182 496 на сумму 250 млн. 245 тыс. руб., а в 2014 г. произве-

1 URL http: // fssprus.ru/iss/ip/ (дата обращения 14.03.2015 г.). 2 URL http://fssprus.ru/23012013_doklad_direktora_fssp_rossii_ao_ par-

fenchikova_na_kollegii_fssp_rossii_po_itogam_dejatelnosti_za_2012_god/ (дата обращения 28.03.2015 г.).

3 См.: Там же.

96

дено 310570 оплат на сумму 657 млн. 174 тыс. руб.1 Можно резюми-ровать, что граждане активно пользуются системой оплаты задолжен-ности на сайте fssprus.ru, потому что данная услуга проста в пользова-нии и доступна каждому гражданину, так как не требуется никакой регистрации для входа как на интеренет-портал fssprus.ru, так и на его отдельные ресурсы, в число которых входит и Банк данных исполни-тельных производств. Также положительным моментом данного сер-виса служит то, что имеется возможность гражданину бесплатно про-верить себя или иных граждан в списках должников и узнать размер имеющейся задолженности. А для тех, кто не осведомлен как работать с «Банком данных» и другими ресурсами, в разделе «Информацион-ные системы» имеется подробная памятка по их пользованию. Нельзя оставить без внимания такой важный момент – оплата задолженности, как правильно отмечает С. Степин, для физических лиц данный пор-тал позволяет сразу распечатать квитанцию на оплату долга, а также проверить, имеются ли ограничения на выезд за границу РФ2. Полага-ем, что это очень простой и удобный способ, но также имеются и иные способы оплаты задолженности – это электронные платежные системы (Кивибанк, Промсвязьбанк и иные), единый портал государ-ственных услуг, через приложения мобильных устройств, которыми можно воспользоваться, не выходя из дома. И.В. Решетникова указы-вает, что работа с данным сервисом может быть полезна не только взыскателю, но и любому потенциальному кредитору при решении вопроса о безопасности заключения той или иной гражданско-правовой сделки3.

Еще до вступления в силу изменений в ФЗ «Об исполнительном производстве» и ФЗ «О судебных приставах» относительно банка данных исполнительных производств, эксперты высказывали мнения по данному вопросу, например А.Е. Корольков (начальник правового

1 См.: URL http://pda.fssprus.ru/pressreleases/dokument22663982/ (дата об-

ращения: 12.04.2015 г.). 2 Степин С. Исполнительное производство в действии: судебная практика

и практические советы (Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 12.07.2012 г.) СПС «Консультант» (дата обращения 05.03.2015 г.).

3 Решетникова И.В. Как исполнить решение суда? Пособие для взыскате-ля / Рук. авт. кол. И.В. Решетникова. М.: Инфотропик Медиа, 2013. С. 16.

97

отдела в общероссийской общественной организации) указывал, что создание «Базы данных исполнительных производств» – это законо-мерно, Банк данных о должниках унифицирует и упрощает процесс исполнительного производства, так как база будет содержать сведе-ния, необходимые для осуществления задач по принудительному ис-полнению судебных и иных юрисдикционных актов. Также позитив-ным моментом А.Е. Корольков определяет то, что общедоступность сведений повлияет на граждан (должников), поскольку стать общеиз-вестным на всю страну в этом статусе не всех порадует1. Полагаем, что однозначной оценки «позитивной идеи» дать нельзя, так как по-добное нововведение может ухудшить репутацию гражданина, потому что любой пользователь, знающий Ф.И.О. своих родных, близких, коллег и иных интересующих его лиц, может посредством сервиса «Банка данных» проверить и узнать имеется ли у данного лица задол-женность по исполнительному производству. У экспертов на этот счет возникали вопросы о том, не будут ли нормы ст. 6.1 ФЗ № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» вступать в противоречие с нормами ФЗ РФ № 152-ФЗ «О персональных данных», каким образом будут согласовываться эти законы, но эти опасения были напрасны, так как п. 1.2 о Порядке создания и ведения банка данных в исполнительном производстве ФССП в электронном виде регламентирует, что созда-ние и ведение банка данных осуществляется в соответствии с ФЗ от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве», ФЗ от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных». Важным моментом является то, что при создании и ведении данного сервиса соблюдались основные принципы создания Банка данных:

– стандартизация документированной информации в целях созда-ния единой среды интеграции региональных банков данных и феде-рального Банка данных;

– использование сведений из Банка данных исключительно для це-лей создания и ведения банка данных;

– полнота и достоверность сведений Банка данных;

1 Вешкурцева З.В., Корольков А.Е., Тарасов А.Е., Бекренева Т.Д., Булыга Н.,

Мальцев Р.Н., Крылова В.П., Козлов А.Г. Эксперты комментируют // Адми-нистративное право. 2011. № 4. С. 71–112. / СПС Консультант (дата обраще-ния 05.03.2015 г.).

98

– защита сведений Банка данных от утечки, хищения, утраты, под-делки, искажения и несанкционированного доступа к ним1.

Таким образом, можно констатировать, что активизация электрон-ного сервиса «Банка данных исполнительных производств» положи-тельно влияет на развитие исполнительного производства, облегчает процесс взаимодействия общества с ФССП РФ, упрощает процесс за-щиты прав юридически недостаточно грамотных лиц и обеспечивает доступность и простоту в получении информации об исполнительном производстве, что должно содействовать осуществлению целей и за-дач исполнительного производства.


1. Решетникова И.В. Как исполнить решение суда? Пособие для взыскателя. М.: ИнфотропикМедиа, 2013.

2. Степин С. Исполнительное производство в действии: судебная практика и практические советы (Материал подготовлен с использо-ванием правовых актов по состоянию на 12.07.2012 г.) Доступ из СПС КонсультантПлюс (дата обращения 05.03.2015 г.).

3. Вешкурцева З.В., Корольков А.Е., Тарасов А.Е., Бекренева Т.Д., Булыга Н., Мальцев Р.Н., Крылова В.П., Козлов А.Г. Эксперты ком-ментируют // Административное право. 2011. № 4. / Доступ из СПС КонсультантПлюс (дата обращения 05.03.2015 г.).

4. http://www.fssprus.ru/fag/dokument3655 (дата обращения: 12.04.2015 г.).

5. http://www.pda. fssprus.ru/prikaz_fssp_248_12052012 (дата обра-щения 16.03.2015 г.) Приказ от 12.05.2012 № 248 «Об утверждении порядка создания и ведения банка данных в исполнительном произ-водстве ФСП в электронном виде».

6. http://www.fssprus.ru/iss/ip (дата обращения 14.03.2015 г.). 7. http://www.fssprus.ru/23012013_doklad_direktora_fssp_rossii_ao_p

arfenchikova_na_kollegii_fssp_rossii_po_itogam_dejatelnosti_za_ 2012_god (дата обращения 28.03.2015 г.).

8. http://www.pda.fssprus.ru/pressreleases/dokument (дата обращения: 12.04.2015 г.).

1 См.: Порядок создания и ведения банка данных в исполнительном про-

изводстве Федеральной службы судебных приставов в электронном виде. URL: http: //fssprus.ru/prikaz_fssp/ (дата обращения 25.04.2015 г.)

99

9. http://www. fssprus.ru/prikaz_fssp_248_12052012 (дата обращения 25.04.2015 г.) Порядок создания и ведения банка данных в исполни-тельном производстве Федеральной службы судебных приставов в электронном виде.

О новых проблемах и решениях в области совершенствования российского законодательства,

регулирующего сферу экономики About new problems and solutions in the field of improvement of the russian legislation regulating

the sphere of economy Кобец П.Н.,

профессор, главный научный сотрудник Всероссийского научно-исследовательского института

МВД России (ФГКУ «ВНИИ МВД России»), д-р юрид. наук

Kobets P.N., doctor of law, Professor, chief researcher at the Russian research Institute of Ministry of internal Affairs of Russia Аннотация. Задачи уголовного правотворчества всегда стояли пе-

ред уголовно-правовой наукой с тем, чтобы совершенствование уго-ловного законодательства происходило на подлинно научной основе. Но для этого нужно иметь как теоретическую базу в виде научных концепций уголовной политики, так и действенный механизм внедре-ния в законодательную практику предложений, соответствующих об-щественному сознанию и отражающих реальные социальные потреб-ности.

Ключевые слова: правотворчество, законодательная практика, уго-ловно-правовые нормы, экономическая деятельность, оценочные кате-гории, законодательство, анализ, практика.

100

Annotation. Objectives of the criminal law-making has always faced criminal legal science to the improvement of the criminal law has occurred on a truly scientific basis. But you need to have a theoretical base in the form of scientific concepts of criminal policy and effective implementation of legislative practice sentences, the relevant public consciousness and re-flecting the real social needs.

Keywords: lawmaking, legislative practice, criminal law, economic ac-tivity, evaluation categories, legislation, analysis, and practice.

Совершенствование уголовного законодательства рассматривается

специалистами как одно из важных направлений повышения эффек-тивности уголовно-правовых норм в борьбе с преступностью. При этом под эффективностью уголовно-правовых норм следует понимать их действенность, результативность в достижении поставленных це-лей, т.е. способность активно влиять на социальные отношения в оп-ределенном, полезном для общества направлении1.

Преступления в сфере экономической деятельности – это умыш-ленные деяния, посягающие на общественные отношения в сфере экономики, отношения которые ориентированы на развитие рыночной экономики. Экономическая преступность – это сложная совокупность нескольких десятков составов преступлений, предусмотренных уго-ловным законом.

Прошедшие годы с момента введения УК РФ в действие позволили подойти к осмыслению содержащихся в нем уголовно-правовых норм основательно, с учетом анализа практики их применения. При этом общая положительная оценка качества уголовного законодательства, посвященного преступным деяниям в сфере экономической деятель-ности, осталась непоколебленной. Вместе с тем совершенно естест-венно стали отчетливо видны недостатки и просчеты законодательно-го уголовно-правового регулирования экономических отношений2.

1 См.: Кобец П.Н. Значимость интеграционных процессов в системе оте-

чественного уголовного законодательства начала второго десятилетия XXI столетия. Проблемы и перспективы современного права: Сборник статей Международной научно-практической конференции (г. Уфа, 4 марта 2014 г.) / Отв. ред. А.А. Сукиасян. Уфа: РИЦ БашГУ, 2014. С. 35.

2 См.: Кобец П.Н. Вопросы совершенствования уголовного законодатель-ства в сфере экономической деятельности в России середины второго десяти-

101

При описании преступлений в сфере экономической деятельности законодатель использует большое количество оценочных понятий, в том числе характеризующих деяние и последствия (доход в крупном размере, доход в особо крупном размере, крупный ущерб, существен-ный вред правам и законным интересам, значительный ущерб и т.д.). Для разных составов одинаковые понятия и наукой, и практикой трак-туются неоднозначно, что противоречит правилам законодательной техники. Помимо отмеченного, многие используемые в гл. 22 УК поня-тия (предпринимательская деятельность, банковские операции, кредит, монополистические действия, ограничение конкуренции, товарный знак, эмиссия, банкротство и т.д.) широко применяются и подробно толкуются в других отраслях права – гражданском, банковском, нало-говом, таможенном и т.п. Далеко не бесспорным является вопрос о том, совпадает ли уголовно-правовое значение указанных и иных понятий с такими же, имеющимися в позитивных отраслях российского права.

Целесообразно в связи с этим введение в гл. 22 УК РФ специальной статьи «Понятийный аппарат главы», в которой давалось бы толкова-ние неоднократно встречающихся в главе оценочных категорий и де-лалась бы отсылка на базовые законодательные акты, относящиеся к другим отраслям права, при объяснении сути заимствованных право-вых категорий. Указанный шаг позволит сократить количество приме-чаний к статьям гл. 22 УК РФ и значительно облегчит применение бланкетных диспозиций уголовно-правовых норм. Однако мы не по-лагаем, что одновременное использование комментирующей статьи и примечаний к статьям, предусматривающим ответственность за кон-кретное преступное деяние, существенно противоречит положениям законодательной техники. Высказанные замечания и предложения но-сят общий характер, касаются содержания гл. 22 УК РФ в целом.

К сожалению, далеки от совершенства и законодательные определе-ния отдельных составов главы. Так, название ст. 169 УК «Воспрепятст-вование законной предпринимательской деятельности» противоречит изложенному в ее диспозиции. Согласно последней воспрепятствование возможно индивидуальному предпринимателю или коммерческой орга-низации. Однако коммерческая организация может заниматься не только

летия XXI столетия. Sosial and economic problems of modern sosiety: materials of the III international scientific conference on June 1–2, 2014. Prague: Vedecko vydavatelske centrum «Sociosfera-CZ». С. 42.

102

предпринимательской, но и иными видами экономической деятельности, равно как и индивидуальный предприниматель. Не относятся к предпри-нимательской деятельности различные виды частных практик (аудит, нотариат, охранная и детективная деятельность и т.п.), воспрепятствова-ние осуществлению которых не менее общественно опасно и точно так же представляет собой произвол должностных лиц в сфере экономиче-ской деятельности. Не изменится оценка подобных же действий должно-стных лиц в отношении некоммерческих организаций, наделенных граж-данским законодательством правом занятия экономической деятельно-стью для обеспечения собственных нужд. В связи с этим необходимо провести исследование, и на его основании изменить ст. 169 УК на «Вос-препятствование законной экономической деятельности» и из текста ста-тьи исключить термин «коммерческая».

Статья 171 УК «Незаконное предпринимательство» страдает тем же недостатком. Она не распространяется на непредпринимательские экономические виды деятельности. Следует расценивать это как зако-нодательный пробел, требующий устранения. Уголовная ответствен-ность, на наш взгляд, должна быть установлена за незаконную эконо-мическую деятельность. Крайне неудачной представляется редакция ст. 173 УК «лжепредпринимательство». Состав преступления, преду-смотренный ст. 174 УК: легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных незаконным путем, к сожале-нию, также не лишен недостатков в формулировках. К основным от-носятся: 1) расплывчатость в определении предмета преступления и 2) отсутствие в диспозиции статьи указания на цель деяния. Не оспа-ривая законодательное описание состава незаконного получения кре-дита (ст. 176 УК), заметим вместе с тем, что следовало бы предусмот-реть в числе способов деяния, влекущих уголовную ответственность, подкуп работников банковских или иных кредитных организаций. Ду-мается, что именно он встречается чаще остальных, поскольку не ос-тавляет материальных следов преступления (поддельных документов).

В числе существенных пробелов законодательного регулирования преступлений в сфере экономической деятельности следует назвать отсутствие среди субъектов состава неправомерных действий при бан-кротстве временного, внешнего или конкурсного управляющего, а так-же руководителя ликвидационной комиссии и судебного пристава. Пробельность закона должна быть восполнена. Целесообразно также ввести уголовную ответственность за возбуждение кредитором долж-

103

ника производства о его несостоятельности путем фальсификации до-кументов о кредиторской задолженности или иным незаконным путем.

Практическое значение работы по совершенствованию законода-тельства очевидно, и, в конечном счете, она может иметь решающую роль в повышении эффективности деятельности правоохранительных органов1. Те значительные изменения законодательства, имеющие ме-сто, являются существенным этапом в деле совершенствования закона в целом. Однако новеллы законодательства нуждаются в постоянном совершенствовании, обсуждении, разъяснении, уточнении.

Библиографический список 1. Кобец П.Н. Значимость интеграционных процессов в системе

отечественного уголовного законодательства начала второго десятиле-тия XXI столетия. Проблемы и перспективы современного права: Сбор-ник статей Международной научно-практической конференции (г. Уфа, 4 марта 2014 г.) / Отв. ред. А.А. Сукиасян. Уфа: РИЦ БашГУ, 2014.

2. Кобец П.Н. Вопросы совершенствования уголовного законода-тельства в сфере экономической деятельности в России середины вто-рого десятилетия XXI столетия. Sosial and economic problems of mod-ern sosiety: materials of the III international scientific conference on June 1–2, 2014. Prague: Vedecko vydavatelske centrum «Sociosfera-CZ».

3. Кобец П.Н. Современное состояние и проблемы совершенство-вания уголовного законодательства Российской Федерации. Совре-менное состояние и проблемы уголовного и уголовно-процес-суального права, юридической психологии. Секция «Уголовное пра-во»: Материалы Международной науч.-практ. конференции., Россия, г. Волгоград, 13–14 дек. 2012 г. / ФГАОУ «Волгоград. гос. ун-т»: Из-дательство ВолГУ, 2012.

1 См.: Кобец П.Н. Современное состояние и проблемы совершенствования

уголовного законодательства Российской Федерации. Современное состоя-ние и проблемы уголовного и уголовно-процессуального права, юридической психологии. Секция «Уголовное право»: Материалы Международной науч.-практ. конференции., Россия, г. Волгоград, 13–14 дек., 2012. С. 121.

104

Уполномоченный по правам ребенка в Тульской области: особенности

правового регулирования на уровне субъекта Российской Федерации

Ombudsman for Children in the Tula region : peculiarities of legal regulation at the level

of the Russian Federation Макарова Е.И.,

студентка факультета истории и права ТГПУ им. Л.Н. Толстого

Makarova E.I., student, Faculty of History and Law Chair

for them. Leo Tolstoy Аннотация. В статье анализируются особенности правового регу-

лирования организации и функционирования института уполномо-ченного по правам ребенка на уровне субъекта Российской Федерации на примере Тульской области.

Ключевые слова: права ребенка, омбудсмен, федеральный закон, субъект Российской Федерации, правовое просвещение.

Annotation. The article analyzes the peculiarities of the legal regulation of the organization and functioning of the Ombudsman for Children's Rights at the level of the Russian Federation on an example of the Tula area.

Keywords: children's rights, ombudsman, federal law, the subject of the Russian Federation, legal education.

Для выполнения функции по защите и охране прав детей, каждое

правовое государство должно иметь систему механизмов и институ-тов, гарантирующих защиту прав и свобод граждан, в том числе детей. Таким дополнительным механизмом стало введение в субъектах Рос-сийской Федерации института Уполномоченного по правам ребенка как признание дополнительной защиты на региональных уровнях осо-бой категории – детей.

105

Правовыми основами деятельности уполномоченного по правам ре-бенка в Тульской области являются: Конвенция о правах ребенка, Кон-ституция РФ, Семейный кодекс РФ, ФЗ от 24 июля 1998 г. № 124-ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации», об-щепризнанные принципы и нормы международного права, междуна-родные договоры РФ, Устав (Основной закон) Тульской области, За-кон Тульской области от 01.04.2013 № 1891-ЗТО «Об уполномочен-ном по правам ребенка в Тульской области» и иными нормативно-правовыми актами Российской Федерации и Тульской области.

Правовой статус Уполномоченного по правам ребенка в Тульской области определяется, прежде всего, Уставом Тульской области (Ос-новным законом)1, согласно ст. 54 которого закреплена отсылочная норма: «Уполномоченный по правам ребенка в Тульской области обеспечивает эффективную защиту прав и законных интересов ребен-ка в Тульской области. Правовой статус, порядок назначения, освобо-ждения от должности и порядок деятельности уполномоченного по правам ребенка в Тульской области определяются законом области».

Закрепление основным законом субъекта статуса Уполномоченно-го по правам ребенка не является общей тенденцией регионального законодательства: не во всех конституциях (уставах) субъектов РФ есть нормы, посвященные институту Уполномоченного по правам ре-бенка. Так, Устав Кировской области не содержит нормы, опреде-ляющей основы статуса Уполномоченного по правам ребенка2.

Основное нормативно-правовое регулирование организации и дея-тельности Уполномоченного Тульской области осуществляется Зако-ном Тульской области от 01.04.2013 «Об уполномоченном по правам ребенка в Тульской области»3.

Согласно этому документу, целью Уполномоченного по правам ре-бенка в Тульской области является обеспечения эффективной защиты прав и законных интересов ребенка в Тульской области.

1 Устав Тульской области от 12 ноября 2001 г. № 265-ЗТО // Вестник

Тульской областной думы. 2001. № 9. 2 Устав Кировской области от 27.03.1996 № 12-ЗО // Официальный сайт

Законодательного собрания Кировской области. 3 Закон Тульской области от 01.04.2013 № 1891-ЗТО «Об уполномочен-

ном по правам ребенка в Тульской области»// Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

106

Основными задачи деятельности Уполномоченного по правам ре-бенка Тульской области являются:

1) обеспечение гарантий государственной защиты прав и законных интересов ребенка, восстановление нарушенных прав ребенка;

2) подготовка предложений по совершенствованию механизма обеспечения и защиты прав и законных интересов ребенка;

3) правовое просвещение населения по вопросам реализации прав и законных интересов ребенка.

В целях выполнения своих задач уполномоченный по правам ребенка: 1) запрашивает и получает в установленном порядке сведения, до-

кументы и материалы от органов государственной власти Тульской области, органов местного самоуправления в Тульской области, их должностных лиц, организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности;

2) посещает органы государственной власти Тульской области, орга-ны местного самоуправления в Тульской области, организации незави-симо от их организационно-правовых форм и форм собственности;

3) осуществляет прием граждан, рассматривает обращения, касаю-щиеся фактов нарушения прав и законных интересов ребенка, и жало-бы граждан на решения или действия (бездействие) органов государ-ственной власти Тульской области, органов местного самоуправления в Тульской области, их должностных лиц, организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, нарушаю-щих права и законные интересы ребенка;

4) принимает участие в заседаниях органов государственной власти Тульской области по вопросам защиты прав, свобод и законных интересов ребенка в соответствии с порядком проведения заседаний этих органов;

5) проверяет самостоятельно или совместно с компетентными го-сударственными органами, их должностными лицами, уполномочен-ными на проведение проверок и иных мероприятий федеральным за-конодательством и законодательством Тульской области, сообщения о фактах нарушения прав и законных интересов ребенка;

6) принимает в пределах своей компетенции меры к урегулирова-нию споров между детьми и их родителями (законными представите-лями), а также между детьми, их родителями (законными представи-телями) и органами государственной власти Тульской области, орга-нами местного самоуправления в Тульской области, их должностными лицами, организациями, действия которых обжалуются;

107

7) направляет органам государственной власти Тульской области, органам местного самоуправления в Тульской области, их должност-ным лицам, руководителям организаций независимо от их организа-ционно-правовых форм и форм собственности, в решениях или дейст-виях (бездействии) которых он усматривает нарушения прав и закон-ных интересов ребенка, заключения, содержащие рекомендации по восстановлению нарушенных прав и законных интересов ребенка и предотвращению подобных нарушений в дальнейшем;

8) обращается к Уполномоченному по правам человека в Россий-ской Федерации, Уполномоченному при Президенте Российской Фе-дерации по правам ребенка, другим органам, уполномоченным на за-щиту прав детей, в случае обнаружения нарушения прав и законных интересов ребенка;

8.1) направляет в Тульскую областную думу и правительство Туль-ской области обращения в случае установления в решениях, действиях (бездействии) лица, удостоенного звания «Почетный гражданин Туль-ской области», фактов, в которых им усмотрены грубые нарушения прав и законных интересов ребенка;

9) вносит в органы государственной власти Тульской области, ор-ганы местного самоуправления в Тульской области предложения о совершенствовании механизма обеспечения и защиты прав и закон-ных интересов ребенка;

10) принимает участие в разработке нормативных правовых актов Тульской области, затрагивающих вопросы соблюдения прав, свобод и законных интересов ребенка;

11) осуществляет изучение и анализ информации по вопросам обеспечения и защиты прав и законных интересов ребенка;

12) привлекает к работе представителей общественности. Рассмотрение компетенции Уполномоченного по правам ребенка

Тульской области подтверждает мнение исследователей, что полномо-чия уполномоченных по правам ребенка в субъектах РФ, как правило, урегулированы в законодательстве весьма детально (А.В. Колосов)1.

Порядок назначения и освобождения от должности уполномочен-ного по правам ребенка в Тульской области, а также его компетенция регулируется Законом Тульской области «Об уполномоченном по пра-

1 Колосов А.В. Институт уполномоченного по правам ребенка в Россий-

ской Федерации: Дис. … канд. юрид. наук. Иркутск, 2014. С. 119.

108

вам ребенка в Тульской области», согласно которому детский омбуд-смен назначается указом губернатора Тульской области1.

Закон Тульской области «Об Уполномоченном по правам ребенка в Тульской области» усовершенствовал нормативно-правовое регули-рование деятельности организации и функционирования детского ом-будсмена на территории данного субъекта. Вместе с тем этот норма-тивно-правовой акт нуждается в дополнении. В частности, отдельной статьей следует закрепить гарантии деятельности Уполномоченного по правам ребенка на территории Тульской области.

Нормативно-правовое регулирование деятельности Уполномочен-ного Тульской области по правам ребенка осуществляется также под-законными актами, к которым относятся распоряжения Правительства Тульской области. В частности распоряжением Правительства Туль-ской области от 24 декабря 2012 г. «Об утверждении плана первооче-редных мероприятий до 2014 г. по реализации стратегии действий в интересах детей тульской области на 2012–2017 гг.»2, а также распоря-жением Правительства Тульской области от 08.10.2012 «О стратегии действий в интересах детей Тульской области на 2012–2017 гг.»3.

Проведенное исследование показало, что основой нормативно-правового регулирования организации и деятельности Уполномочен-ного по правам ребенка в Тульской области является Закон Тульской области «Об Уполномоченном по правам ребенка в Тульской облас-ти», который уже является вторым законодательным актом, регули-рующим деятельность детского правозащитника в этом регионе. Он подробно закрепляет основы правового статуса детского омбудсмена в данном субъекте. Вместе с тем он не содержит ряд разделов по ре-

1 Закон Тульской области от 01.04.2013 № 1891-ЗТО «Об уполномочен-

ном по правам ребенка в Тульской области»// Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

2 Распоряжение Правительства Тульской области от 24 декабря 2012 г. № 858-р «Об утверждении плана первоочередных мероприятий до 2014 г. по реализации стратегии действий в интересах детей тульской области на 2012–2017 гг.»/ URL: http://prava_rebenka.tularegion.ru/documents/npa/ (дата обра-щения: 21.04.2015).

3 Распоряжение Правительства Тульской области от 08.10.2012 № 621-р «О стратегии действий в интересах детей тульской области на 2012–2017 гг.» / URL: http://prava_rebenka.tularegion.ru/documents/npa/ (дата обращения: 21.04.2015).

109

шению вопроса об участии Уполномоченного в правотворческом про-цессе (при разработке и принятии правовых актов, затрагивающих права детей), детального правового регулирования требует и процеду-ра рассмотрения поступающих Уполномоченному по правам ребенка в Тульской области жалоб, обращений; гарантий деятельности детско-го омбудсмена. Необходимо установить, при каких условиях они при-нимаются к рассмотрению, какими могут быть результаты их рас-смотрения.


1. Устав Тульской области от 12 ноября 2001 г. № 265-ЗТО // Вест-ник Тульской областной думы, 2001. № 9.

2. Устав Кировской области от 27.03.1996 № 12-ЗО // Официаль-ный сайт Законодательного собрания Кировской области.

3. Закон Тульской области от 01.04.2013 № 1891-ЗТО «Об уполно-моченном по правам ребенка в Тульской области» // Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

4. Распоряжение Правительства Тульской области от 24 декабря 2012 г. № 858-р «Об утверждении плана первоочередных мероприя-тий до 2014 г. по реализации стратегии действий в интересах детей Тульской области на 2012–2017 гг.» / URL: http://prava_rebenka. tularegion.ru/documents/npa/

5. Распоряжение Правительства Тульской области от 08.10.2012 № 621-р «О стратегии действий в интересах детей тульской области на 2012–2017 гг.» / URL: http://prava_rebenka.tularegion.ru/documents/npa/

6. Колосов А.В. Институт уполномоченного по правам ребенка в Российской Федерации: Дис.… канд. юрид. наук. Иркутск, 2014.

110

Примирительные процедуры в арбитражном (хозяйственном)

судопроизводстве: новое решение в Республике Беларусь

Conciliation procedures in the economic proceedings: a new solution in the republic

of Belarus Мартыненко И.Э.,

заведующий кафедрой гражданского права и процесса Гродненского государственного университета

им. Янки Купалы (Республика Беларусь), д-р юрид. наук, доцент

Martynenka I., Doctor of Juridical Science, The Head of the Department of Civil Law and Procedure, Yanka Kupala Grodno State

University, Republic of Belarus Аннотация. В статье рассматриваются проблемы реализации в ар-

битражном (хозяйственном) судопроизводстве примирительных про-цедур. Примирительные процедуры имеют цель урегулировать спор на основе добровольного волеизъявления самих сторон. Излагается опыт Республики Беларусь. Мировое соглашение рассмотрено как способ разрешения гражданско-правовых споров на взаимоприемле-мых для сторон условиях, не противоречащих закону и не нарушаю-щих права и интересы других лиц. По результатам исследования обо-значенной проблематики обоснованы некоторые предложения по уточнению юридического научно-понятийного аппарата.

Ключевые слова: хозяйственный спор; арбитражный процесс.

Annotation. The article considers the problem of implementing the arbi-tration (economic) court proceedings conciliation procedures. The concilia-tion procedure has the aim to resolve the dispute through voluntary expres-sion of will of the parties themselves. Describes the experience of the Re-public of Belarus. The settlement agreement was considered as a way of

111

resolving civil disputes on mutually acceptable terms to the parties, does not contradict the law and does not violate the rights and interests of others. According to the results of a study of designated problems justified some proposals for clarification of the legal research and conceptual apparatus.

Keywords: economic dispute; the arbitration process. В России, как и в Беларуси, в последние годы осуществляется по-

иск новых форм оптимизации судопроизводства по хозяйственным (экономическим) спорам. Среди процедур, которые могут эффективно использоваться при урегулировании экономических дел, следует вы-делить примирительную процедуру и мировое соглашение.

В настоящее время в Беларуси осуществляется реформирование за-конодательства в данной сфере, опыт которого может быть полезен. С 1 января 2014 г. вступил в силу пакет документов, принятых Прези-дентом Республики Беларусь, которые предусматривают объединение систем общих и экономических (хозяйственных) судов. Речь идет о Декрете «О совершенствовании судебной системы Республики Бела-русь» № 6 от 29 ноября 2013 г., Указе «О некоторых вопросах дея-тельности судов Республики Беларусь» № 529 от 29 ноября 2013 г. и Указе «О некоторых вопросах совершенствования организации ис-полнения судебных постановлений и иных исполнительных докумен-тов» № 530 от 29 ноября 2013 г. В соответствии с произведенной в Беларуси реорганизацией судами, рассматривающими экономические дела, являются Верховный Суд Республики Беларусь, экономические суды областей (г. Минск).

В 2014 г. в Республике Беларусь во всех судах, рассматривающих экономические дела, завершено 8670 примирительных процедур. Дан-ные цифры свидетельствуют о востребовании практикой примири-тельной процедуры.

Примирительная процедура в арбитражном (хозяйственном) про-цессе определяется как согласованная деятельность участников эко-номического спора и иных лиц, в рамках которой происходит актив-ный процесс использования правовых средств в целях окончательного или частичного урегулирования спорного правоотношения, находяще-

112

гося в производстве суда, посредством достижения взаимоприемлемо-го соглашения между сторонами1.

1 июля 2014 г. в Хозяйственный процессуальный кодекс Республи-ки Беларусь (далее – ХПК) внесены изменения, согласно которым до-пускается проведение примирительной процедуры в суде, рассматри-вающем экономические дела первой, апелляционной, кассационной инстанций.

Цель примирительной процедуры – урегулирование спора в корот-кие сроки посредством примирения сторон и содействия профилакти-ке нарушений договорных обязательств.

Задачами примирительной процедуры являются: во-первых, обес-печение сторонам возможности самостоятельного урегулирования возникшего между ними спора путем признания и взаимного удовле-творения законных интересов и требований и достижения соглашения о примирении; во-вторых, содействие сторонам в выработке взаимо-приемлемых условий разрешения спора и в сохранении между ними партнерских деловых отношений.

Основными принципами примирительной процедуры выступают добровольность; равноправие сторон; сотрудничество сторон; добро-совестность сторон; независимость примирителя; беспристрастность (нейтральность) примирителя; конфиденциальность.

Процессуальные права примирителя определены законом. В соот-ветствии со ст. 154 ХПК в редакции от 1 июля 2014 г. примиритель вправе: удостоверяться в полномочиях представителей сторон на уча-стие в примирительной процедуре; знакомиться с материалами дела; изучать документы, представленные сторонами; предлагать сторонам представить дополнительные документы; получать необходимые кон-сультации у специалистов; содействовать сторонам в последователь-ном обмене документами, сведениями и сообщениями по обсуждае-мым вопросам; давать сторонам рекомендации о скорейшем урегули-ровании возникших вопросов и сохранении между ними деловых свя-зей; проводить индивидуальные переговоры с каждой из сторон; ини-циировать завершение примирительной процедуры.

1 Захарьящева И.Ю. Примирительные процедуры в арбитражном процессу-

альном законодательстве Российской Федерации: концептуальные основы и пер-спективы развития: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Саратов, 2005. С. 7.

113

В то же время примиритель не наделен правом совершать какие-либо процессуальные действия, давать заключение о перспективе раз-решения спора в судебном заседании и нарушать принципы примири-тельной процедуры.

Новым является и порядок назначения примирителя. Примиритель может быть назначен в суде, рассматривающем экономические дела, первой, апелляционной, кассационной инстанций по ходатайству од-ной или обеих сторон либо по инициативе суда, рассматривающего экономические дела.

Примиритель назначается из числа лиц, занимающих государст-венную должность в суде, рассматривающем экономические дела, ли-бо из числа медиаторов, иных лиц, привлекаемых на договорной ос-нове, обладающих квалификацией, отвечающей существу возникшего конфликта. О назначении примирителя для проведения примиритель-ной процедуры суд, рассматривающий экономические дела, выносит определение. Вопрос о назначении примирителя решается судом, рас-сматривающим экономические дела, без извещения сторон о времени и месте судебного заседания.

При назначении примирителя по инициативе суда стороны в тече-ние семи дней с момента вынесения определения вправе представить возражения. При наличии возражений одной из сторон суд, рассмат-ривающий экономические дела, выносит определение об отмене опре-деления о назначении примирителя для проведения примирительной процедуры.

Закон устанавливает основания для отвода примирителя. Так, со-гласно требованиям ст. 34 ХПК примиритель не может участвовать в проведении примирительной процедуры, если является близким род-ственником кого-либо из лиц, участвующих в деле, их представите-лей, а если лицом, участвующим в деле, является юридическое лицо, – близким родственником должностных лиц этого юридического лица, его учредителей (участников), собственников; при предыдущем рас-смотрении этого дела участвовал в нем в качестве судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика, прокурора, представите-ля одной из сторон или свидетеля; судьи иностранного суда, между-народного арбитражного (третейского) суда, третейского суда, иного постоянного арбитражного органа; лично прямо или косвенно заинте-ресован в исходе дела либо имеются иные обстоятельства, которые могут вызвать сомнение в его объективности и беспристрастности.

114

В любом из указанных выше случаев примиритель обязан заявить об этом суду, который выносит определение о назначении нового примирителя либо о завершении примирительной процедуры не позд-нее трех дней с момента поступления заявления стороны либо прими-рителя.

Результаты примирительной процедуры. Примирительная проце-дура завершается при: достижении примирения и заключении согла-шения о примирении; недостижении примирения по заявлению одной или обеих сторон либо по уведомлению примирителя; истечении сро-ка примирительной процедуры.

При достижении примирения по всем или отдельным требованиям стороны заключают соглашение о примирении, в котором фиксируют-ся согласованные позиции сторон.

Соглашение о примирении может содержать указание на заключе-ние сторонами нового договора, который может прилагаться к этому соглашению. Соглашение о примирении подписывается представите-лями сторон и утверждается определением суда, рассматривающего экономические дела.

Утверждение и исполнение соглашения о примирении производят-ся судом, рассматривающим экономические дела, в порядке, установ-ленном ХПК для утверждения и исполнения мирового соглашения.

Мировым соглашением является соглашение сторон о прекраще-нии судебного спора на основе взаимных уступок. Идея заключения мирового соглашения исходит из того, что стороны урегулировали спор и осознанно пришли к результату, который устраивает обе сто-роны, после чего оно утверждается судом. Это позволяет обеспечить исполнимость мирового соглашения, придать ему характер юридиче-ски значимого документа. Характерными особенностями мирового соглашения являются двусторонность, обоюдность при его заключе-нии. Взаимные уступки являются отличительным признаком мирового соглашения. Сущность мирового соглашения заключается в окон-чании процесса путем мирного урегулирования спора.

Понятие «мировое соглашение» охватывает: во-первых, способ урегулирования спора. При заключении мирового соглашения суд не разрешает дело по существу – стороны самостоятельно урегулируют спор на основе примирения. Процедура урегулирования спора – это порядок совершения действий, направленных на урегулирование спора (примирительное производство). Во-вторых, реализацию сторонами их

115

процессуального права: заключение мирового соглашения, обращение к суду с просьбой о его утверждении, утверждение этого акта – процес-суальные действия. Договор, в котором содержатся обязательства сто-рон. Соответственно оно рассматривается как правоотношение (пред-ставляет собой права и обязанности его сторон), как юридический факт (его заключение – юридический факт в области процессуально-го права, материальные правоотношения еще не изменяются. Мировое соглашение, утвержденное судом, является основанием для прекра-щения производства по делу – юридический факт в области процессу-ального и материального права), как документ (акт фиксации воли сторон)1.

Более того, заключение мирового соглашения иногда может быть предпочтительнее вынесения судом решения, особенно если предуга-дываются трудности с исполнением последнего. Мировое оглашение должно содержать согласованные сторонами сведения об условиях, о размере и способах исполнения обязательства друг перед другом или одной из сторон перед другой стороной. В мировом соглашении могут содержаться условия о рассрочке или об отсрочке исполнения обяза-тельства, об уступке прав требования, о признании долга, о распреде-лении судебных расходов и др.2

Мировым соглашением стороны могут подтвердить наличие суще-ствующего между ними материального правоотношения, определить иной объем своих прав и обязанностей, изменить, прекратить данное правоотношение. Установленное мировым соглашением новое право-отношение между сторонами обязательно для исполнения3.

В теории процесса существуют различные определения мирового соглашения, которое в общем виде понимается как: соглашение сто-рон об условиях разрешения судебного спора на приемлемых для них условиях; договор об условиях прекращения спора или судебная сдел-ка, влекущая прекращение процесса на взаимоприемлемых для спо-рящих сторон условиях.

1 Лазарев С.В. Мировое соглашение в гражданском судопроизводстве:

Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2006. С. 6. 2 Валеев Д.Х. Договор в отраслях цивилистического процесса: приглаше-

ние к дискуссии / Правоведение. 2007. № 6. С. 72. 3 Тихиня В.Г. Исковая форма защиты права в гражданском процессе /

Право Беларуси. 2002. № 17. С. 96.

116

Классификация мировых соглашений. Мировые соглашения подразделяют на судебные и внесудебные. Внесудебное мировое со-глашения определяется как соглашение о разрешении материально-правового спора на определенных условиях. Внесудебные мировые соглашения далее по связи с судопроизводством подразделяются на непроцессуальные (заключаются, как правило, не участниками про-цесса, они не направлены на прекращение процесса) и процессуальные (урегулированы нормами процессуального права, заключаются участ-никами процесса, направлены на прекращение процесса, утверждают-ся судом). Среди внесудебных непроцессуальных мировых соглаше-ний выделяются мировые соглашения: 1) заключаемые в областях, связанных с судебным урегулированием спора (связанные с производ-ством по делу) и 2) не связанные с производством по делу. Внесудеб-ные непроцессуальные мировые соглашения можно подразделить на: 1) утверждаемые каким-либо органом и 2) никем неутверждаемые. Внесудебные мировые соглашения могут утверждаться соответст-вующим хозяйственным судом либо третейским судом – при третей-ском разбирательстве1.

Мировое соглашение можно также подразделить по характеру пра-воотношений на: 1) спорное и 2) бесспорное. По характеру взаимоот-ношений между участниками мировое соглашение бывает: 1) равно-правное, так как юридическая обязанность субъектов корреспон-дирует их субъективному праву, присущее исковому производству и 2) неравноправное, основанное на отношениях «власти-подчинения», в делах, возникающих из административных и иных публичных пра-воотношений.

Классифицировать мировое соглашение также можно по количе-ству участников экономического спора и их взаимных уступок на: 1) двухстороннее и 2) многостороннее. В двухстороннем мировом со-глашении участие принимают стороны, заключившие его на основа-нии взаимных уступок. В многостороннем мировом соглашении коли-чество участников увеличивается (например, кроме сторон в заключе-нии мирового соглашения принимает участие третье лицо, заявляю-щее самостоятельные требования относительно предмета спора) и со-

1 Лазарев С.В. Указ. раб. С. 8–9.

117

ответственно требования, предъявляемые ими друг к другу, а также взаимные уступки носят более сложный характер1.

Стороны вправе заключить мировое соглашение в суде любой ин-станции и на любой стадии судебного процесса, в том числе на стадии исполнения судебного постановления. Так, в соответствии со ст. 123 ХПК (в редакции от 1 июля 2014 г.) мировое соглашение, заключае-мое на стадии исполнительного производства, рассматривается не бо-лее одного месяца со дня его поступления в суд, рассматривающий экономические дела.

Мировое соглашение может быть заключено по любому делу, вы-текающему из гражданских правоотношений, если иное не преду-смотрено законодательными актами. В то же время не допускается заключение мирового соглашения в случаях, когда спорные правоот-ношения урегулированы нормами материального права, носящими императивный характер. Так, не может быть заключено мировое со-глашение по спорам о взыскании в бюджет подлежащих уплате нало-гов, сборов и других обязательных платежей.

Процессуальный закон устанавливает требования, предъявляе-мые к форме и содержанию мирового соглашения, которые под-разделяются на обязательные (должны содержать согласованные сто-ронами сведения об условиях, о размере и сроках исполнения обяза-тельств друг перед другом либо одной стороной перед другой) и до-полнительные (об отсрочке или рассрочке исполнения обязательств; об уступке права требования; о признании долга либо об уменьшении размера долга; об удовлетворении требований иными способами, не противоречащими законодательству). В мировом соглашении может быть предусмотрено распределение судебных расходов между сторо-нами, заключившими мировое соглашение. В случае если стороны не предусмотрели порядок распределения судебных расходов в мировом соглашении и истец освобожден от уплаты государственной пошлины при подаче искового заявления, суд должен отказать в утверждении мирового соглашения в связи с тем, что условия данного мирового соглашения нарушают права и законные интересы государства.

Утверждение судом мирового соглашения имеет важные правовые последствия: производство по делу прекращается и истец утрачива-

1 Черникова О.С. Мировое соглашение как процедура в арбитражном

процессе: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2006. С. 16–17.

118

ет право повторного обращения в суд с тем же требованием к тому же ответчику1.

Мировое соглашение вступает в силу со дня его утверждения опре-делением или постановлением суда. Утверждая своим определением мировое соглашение, суд устанавливает обстоятельства, которые процессуально приравниваются к обстоятельствам, установлен-ным судебным решением, и не подлежат доказыванию вновь при рассмотрении тождественного спора.

Обстоятельства, установленные определением суда об утвержде-нии мирового соглашения, должны быть приравнены к обстоятельст-вам, установленным судебным решением, и не должны доказываться вновь при рассмотрении другого дела, в котором участвуют те же ли-ца. При этом к таким обстоятельствам должны быть отнесены: сам факт заключения сторонами мирового соглашения по спору о кон-кретном предмете; установленные судом в описательной части опре-деления допроцессуальные отношения сторон, а также сами условия мирового соглашения, содержащиеся в резолютивной части указанно-го определения2.

В заключение заметим, что мировое соглашение способствует опе-ративному урегулированию возникшего хозяйственного (экономиче-ского) спора, развитию у юридических лиц и индивидуальных пред-принимателей навыков самостоятельного урегулирования правовых конфликтов. Анализируя потенциал развития примирительных проце-дур в современной юриспруденции, можно отметить перспективы внедрения примирительных процедур в иную правоприменительную деятельность.

Библиографический список 1. Захарьящева И.Ю. Примирительные процедуры в арбитражном

процессуальном законодательстве Российской Федерации: концепту-альные основы и перспективы развития: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Саратов, 2005.

2. Валеев Д.Х. Договор в отраслях цивилистического процесса: приглашение к дискуссии / Правоведение. 2007. № 6.

1 См. подробнее: Мартыненко И.Э. Судоустройство и судопроизводство по

хозяйственным спорам: Учебное пособие. Гродно: ГрГУ, 2009. С. 391–400. 2 Пилехика Е.В. Мировое соглашение в практике арбитражного суда и су-

да общей юрисдикции: Автореф. дис. …канд. юрид. наук. СПб., 2001. С. 12.

119

3. Тихиня В.Г. Исковая форма защиты права в гражданском про-цессе // Право Беларуси. 2002. № 17.

4. Черникова О.С. Мировое соглашение как процедура в арбит-ражном процессе: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Саратов, 2006.

5. Пилехика Е.В. Мировое соглашение в практике арбитражного суда и суда общей юрисдикции: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. СПб., 2001.

6. Мартыненко И. Э. Судоустройство и судопроизводство по хо-зяйственным спорам: Учебное пособие. Гродно: ГрГУ, 2009.

Возможности применения

новейших технических разработок при расследовании убийств

в целях исключения нарушений и установления истины по делу

Applications latest technical developments in the investigation of murder in order to avoid disorders

and establishment of the truth Михалева Н.В.,

старший преподаватель кафедры гражданско-правовых дисциплин Тульского филиала Международного юридического института

Mikhalevа N.V., Senior Lecturer, Department of Civil Law Disciplines Tula

branch of the International Law Institute Аннотация. В статье рассматриваются перспективы и возможности

использования некоторых технических разработок при расследовании преступлений, в частности убийств. На примере таких следственных действий, как осмотр места происшествия, допрос, предъявление для опознания, проверка показаний на месте рассмотрены возможности использования некоторых технических разработок отечественных и иностранных ученых. Отмечаются плюсы использования рассматри-

120

ваемых технических разработок, предлагаются рекомендации по их использованию, указываются определенные марки и модели техниче-ских средств.

Ключевые слова: расследования преступлений, следственные дейст-вия, технические средства, технико-криминалистическое обеспечение.

Annotation. The article discusses the prospects and possibilities of some technical developments in the investigation of crimes, in particular murder. On an example of such investigative actions as a crime scene examination, questioning, presentation for identification, verification of testimony on the spot considered the possibility of using some of the technical developments of domestic and foreign scientists. There have been considered the pros use technical developments, offers recommendations for their use, refers to cer-tain brands and models of hardware.

Keywords: crime investigation, investigations, technical means, techni-cal and forensic software.

В правовом, как и в любом, государстве должно уделяться большое

внимание работе над полным исключением возможных ошибок, до-пускаемых в ходе расследования убийств, для того чтобы избежать осуждения невиновного человека или же оправдания виновного. В обоих случаях следует причинение вреда обществу и государству. Технический прогресс привел к тому, что многие разработки стали использоваться в области расследования преступлений. Сегодня мно-гие технические новинки могут эффективно способствовать установ-лению истины по делу и привлечению к ответственности действи-тельно виновного лица.

Известно, что иногда протоколы следственных действий оказыва-ются исключенными из доказательственной базы по причине того, что написанное невозможно разобрать. Причин этого довольно много: плохой почерк следователя; спешка, в которой составлялся протокол; неудобная для следователя обстановка составления протокола, по-влекшая нечитабельность почерка и т.п. Исключение протокола нано-сит существенный вред установлению истины по делу – следователь может лишиться доказательств, как подтверждающих вину опреде-ленного лица, так и опровергающих ее. Для того чтобы решить про-блему нечитабельности протокола, особенно это касается протоколов осмотра места происшествия, видится возможным предложить введе-ние широкого использования портативных принтеров. Эта задача су-

121

щественно облегчается, учитывая то, что сегодня каждый следователь СК РФ получает в свое распоряжение ноутбук. Так, принтеры Brother PocketJet PJ-622 и Citizen PN60i весят всего 500 г и способны работать от аккумулятора. Также с ними могут быть применены совместимые нетбуки или планшетные компьютеры.

При составлении протоколов большую помощь может оказать ау-дио-, видеозапись, которая ведется в ходе следственных действий – она дает возможность полно и верно составить протокол. В качестве примера, рассмотрим такое следственное действие, как допрос и во-просы использования аудио-, видеозаписи в ходе него. При составле-нии протокола допроса следователь должен помнить, что являются недопустимыми различия между записанным в протокол и содержа-щимся на записи. Любые расхождения протокола и записи дают повод защите заявить о недопустимости подобных доказательств. К сожале-нию, следователи не всегда задумываются об этом и заносят в прото-кол только ту информацию, которую считают нужной. Данная про-блема, думается, может быть решена с использованием в следствен-ных органах технологий, позволяющих переводить устную речь в письменную дословно.

Программы-транскрайберы сочетают в себе возможности цифро-вых диктофонов и текстовых редакторов1. Принцип работы построен на том, что посредствам использования микрофона устная речь вво-дится в компьютер, затем обрабатывается программой и выводится на экран в виде текстового документа. При этом есть возможность со-хранения отдельно аудиофайла с записью. На сегодняшний день про-

1 На примере программы «Цезарь» можно рассмотреть возможности

транскрайберов: органичное сочетание возможностей цифрового магнитофо-на и текстового редактора; запись звука и одновременное транскрибирование в реальном времени; запись на жесткий диск ПК речевых сигналов в форма-тах *.wav, *.mp3 от различных источников: микрофонов, линейных выходов магнитофонов или иной звуковоспроизводящей техники; прослушивание и текстовая расшифровка звуковой информации с использованием клавиатуры ПК с момента начала звукозаписи и без ее остановки; отображение осцилло-граммы звукового файла; автоматическая проверка орфографии; расширен-ные возможности воспроизведения (циклическое, замедленное/ускоренное без искажения высоты голоса); возможность включения режима «шумоочи-стки» при воспроизведении фонограммы; приложение может быть адаптиро-вано для любого языка.

122

граммы-транскрайберы успешно применяются в бизнес-среде для протоколирования общих собраний и переговоров. Наиболее перспек-тивными отечественными разработками являются программы «Це-зарь»1 и «Нестор»2. Зарубежными аналогами являются DWSS-peakWriter и RealSpeaker. Отметим, что использование названных про-грамм позволит существенно сэкономить время следователя.

Однако пока на практике для записи допроса чаще всего использу-ют диктофоны. Диктофоны помимо допроса могут быть наиболее эф-фективно применены при проведении осмотра места происшествия. Западными полицейскими уже давно и широко используются дикто-фоны, а диктофонные записи рассматриваются наравне с обычными протоколами в судах. Так, австралийские полицейские обязаны во время дежурства носить на себе включенный диктофон, что позволяет не только фиксировать контакты с гражданами, но и ход следствен-ных действий. Отметим, что для этого, по информации разработчика, используется разработанный в России компанией «Телесистемы» дик-тофон EDIC-mini Tiny A31, обладающий компактными размерами и ничем не мешающий полицейским выполнять необходимые дейст-вия3. Этот, безусловно, положительный опыт, пока еще не внедряется в России, хотя его плюсы очевидны. Существует точка зрения, что необходимо законодательное закрепление обязательного ведения цифровой звукозаписи в ходе следственного действия, что позволило бы повысить его объективность и качество4.

Однако широкое использование диктофонов порождает проблему возможности фальсификации сделанных записей. В целях их защиты от искажений широко используется метод лазерной цифровой записи на носители одноразовой регистрации (CD-DVD-R диски). Данный

1 Официальный сайт ООО «Центр речевых технологий» (ЦРТ) // http://

www.speechpro.ru/product/transcription/cesar 2 Официальный сайт ООО «Центр речевых технологий» (ЦРТ) // http://

www.speechpro.ru/product/transcription/nestor 3 Официальный сайт компании «Телесистемы» //http://www.telesys.ru/use/

security/642/?sphrase_id=108044 4 Финогенов Н.А. Фиксация вербальной информации: процессуальный и

криминалистический аспекты: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2010. С. 20–21.

123

метод считается универсальным1, несмотря на то, что полностью ис-ключить возможность внесения изменений в запись не представляется возможным.

Заметим, что существуют технические разработки, позволяющие более эффективно защищать запись. Так, диктофон Edic-mini Tiny A312 оснащен возможностью защиты сделанной записи паролем, мет-ками даты и времени, функцией цифровой подписи, защищающей за-пись от несанкционированного редактирования и позволяющей от-слеживать: когда были сделаны изменения, является ли запись под-линной.

Кроме этого, существует технология внесения в запись «водяных знаков» – специальных меток, которые не различимы человеком, но видимы для компьютера. Изначально данная технология возникла как средство защиты лицензионного аудио- и видеоконтента от пиратско-го копирования (технология Civolution)3. Сегодня по водяным знакам специальная компьютерная программа может определить – подверга-лась ли запись редактированию, целы ли «водяные знаки». Помимо этого, такие знаки позволяют точно идентифицировать устройство, на котором была произведена запись – они содержат информацию о мар-ке, модели устройства, дате и времени создания записи. На россий-ском рынке, например, устройством, которое поддерживает внесение «водяных знаков» в запись, является аудио-, видеорекордер mAVR 14.

Возвращаясь к вопросу протоколов, рассмотрим проблему, с кото-рой сталкиваются следователи, составляющие протокол осмотра места происшествия на открытой местности – часто весьма затруднительно указать точную идентификацию этого участка местности, так, чтобы можно было легко сориентироваться. Для того чтобы облегчить рабо-ту следователя в этом вопросе, существует несколько путей решения.

Первый путь – это использование web-картографии, которая позво-ляет создавать ориентирующие фотоснимки или к расстановке GPS-

1 Вандер М., Холопов А. Цифровая фиксация аудио- и видеоинформации

// Законность, 2003. № 8. С. 38–39. 2 Официальный сайт компании «Телесистемы» // http://www.telesys.ru/

products/recorders/88/194/ 3 Официальный сайт компании «Civolution» // http://www.civolution.com/ru/ 4 Официальный сайт компании «Телесистемы» // http://www.telesys.ru

/products/avr/

124

координат на фотографиях. Принцип работы с web-картографией дос-таточно прост – такие интернет-сервисы, как Google Maps, Bing.Maps, WikiMaphia, ЯндексКарты и др., позволяют использовать спутнико-вые снимки местности с различной степенью детализации, вплоть до 1 метра (детализация IKONOS). Эти снимки содержат координаты, ука-зания на стороны света, масштаб. Перед тем как распечатать снимок, необходимо убедиться в его актуальности, поскольку на разных сер-висах они обновляются не регулярно и, следовательно, иногда могут отсутствовать некоторые объекты. Печать осуществляется при помо-щи скриншота, после чего на изображение наносятся все необходимые отметки.

Путь второй – многие фотоаппараты, например Sony Cyber-shot DSC-HX200, Nikon Coolpix P520 Silver, Canon PowerShot S100 Black и др., располагают функцией GPS, т.е. при фотографировании автома-тически в EXIF-метаданные снимка1 вносится информация о коорди-натах того места, где он был сделан2, с минимальной погрешностью на открытой местности3. Стоит отметить, что довольно часто фотоап-параты теряют GPS-сигнал в закрытых помещениях, поэтому их ис-пользование на открытых местах в сельской местности, где невозмож-но определить точный адрес, видится нам наиболее перспективным.

1 EXIF-информация может быть чрезвычайно полезна, поскольку кроме

координат содержит также: марку фотокамеры, модель фотокамеры; дату на фотокамере, оцифрованную дату; дату изменения (правки фотографии в при-ложениях); ориентацию – нормальную или вытянутую (зависит от положения фотоаппарата); фокусное расстояние – выбранное значение фокуса (подоб-ранное автоматически или выставленное вручную); выдержку – какую вы-держку использовала фотокамера при съемке; выбранное значение диафрагмы; указание на использование вспышки; диафрагменное число, выбранный баланс белого, цветовое пространство; качество JPEG; выбранные метки (текстовые метки для фото); отмеченные контакты на фотографиях; геометки – GPS широта и долгота.

2 Несколько ранее компания Sony предложила устройство фиксации GPS-координат GPS-CS3KA, которое использовалось вместе с фотоаппаратом. Однако устройство не пользовалось популярностью, правоохранительными органами мира взято на вооружение не было и на сегодняшний день снято с производства.

3 Погрешность измерений может составлять до 10 м. По данным сайта GPS CLUB // http://gps-club.ru/gps_think/detail.php?ID=5425

125

Еще одни технические разработки, которые призваны в кратчай-шие сроки помогать следователю устанавливать истину по расследуе-мому преступлению – это система видеоконференцсвязи и программа Skype. Необходимо признать, что иногда перед следователями появ-ляется необходимость срочно получить информацию от свидетелей, находящихся на значительном расстоянии и не имеющих возможно-сти явиться для дачи показаний (командировка, лечение в другом субъекте Федерации или стране). В данном случае может помочь ис-пользование системы видеоконференцсвязи, которая на сегодняшний день широко применяется в ходе судебных заседаний1.

УПК РФ содержит указание на возможность применения системы видеоконференцсвязи в судебном заседании (ч. 6 ст. 35, ст. 259), при этом в нем не содержится запретов на использование данной системы при производстве следственных действий. Часть 4 ст. 189 указывает на возможность проведения аудио-, видеозаписи допроса, что не ис-ключает возможность использования системы видеоконференцсвязи.

Стоит отметить, что в последние 5 лет стремительно набрала попу-лярность компьютерная программа Skype2, позволяющая совершать видеозвонки в любые точки мира. Программа уже получила широкое распространение в бизнес-среде и ее разработчики предлагают пакеты услуг для корпоративных клиентов. В свете этого нам видится логич-ным предложить использование данной программы в расследовании преступлений для проведения допросов свидетелей, которые не могут явиться3.

Кроме этого, использование системы видеоконференцсвязи и Skype возможно при предъявлении для опознания в ситуации, когда опозна-ние по фотографии представляется следователю нежелательным, и есть существенные опасения относительно дальнейшей безопасности

1 Кобузенко Ю.В. О возможностях допроса в режиме видеоконференцсвязи потерпевших – граждан иностранных государств, находящихся за рубежом // Российский юридический журнал. 2011. № 4. СПС КонсультантПлюс.

2 Официальный сайт программы Skype // www.skype.com/ru/ 3 Приобрел широкую известность случай использования Skype иностран-

ными следственными органами. Так, Главпрокуратура Грузии предложила Михаилу Саакашвили, являвшемуся свидетелем по нескольким делам, согла-ситься на допрос по Skype, поскольку долгое время экс-президент страны отказывался приехать лично // Официальный сайт программы «Вести»: http://www.vesti.ru/doc.html

126

опознающего, при том что отсутствует специально оборудованное помещение для проведения опознаний, исключающих визуальное на-блюдение. Один из альтернативных технологических вариантов про-ведения данного следственного действия (п. 8 ст. 193 УПК РФ) может выглядеть подобным образом:

1. Участники следственного действия делятся на две подгруппы, в первую входят: следователь, понятые, опознаваемый, специалист, со-трудники органов внутренних дел, обеспечивающие безопасность (предотвращение побега обвиняемого), во вторую подгруппу входят: следователь, понятые, опознающий, специалист. Специалисты долж-ны быть обеспечены средствами фиксации происходящего и должна быть установлена связь между группами (по мобильному телефону или с использованием раций).

Подгруппы располагаются в разных кабинетах. Кабинет, в котором будет находиться опознаваемый, оборудуется специалистом-криминалистом видеокамерой. В соседнем кабинете располагается монитор, на который будет подаваться изображение с камеры, и где будет находиться опознающий. Предварительно убедившись в соот-ветствующем качестве передаваемого сигнала, следователь может на-чинать следственное действие. Специалист-криминалист при необхо-димости повторяет показ лиц, показывает их с другого ракурса, уве-личивает изображение.

2. Еще одним техническим вариантом с использованием техниче-ских средств является вариант с использованием веб-камеры. В дан-ном случае используются возможности по передаче видеопрограммой Skype. Следственное действие во многом будет напоминать видео-конференцию, с той лишь разницей, что подгруппа с опознаваемым не будет видеть происходящего в помещении с опознающим.

Как повсеместно отмечается, проведение такого следственного действия, как проверка показаний на месте, всегда связано с риском побега обвиняемого. Довольно часто звучат рекомендации следовате-лям не выезжать на место, а использовать карты, фотографии, кино-, видеоматериалы, не выходя из кабинета. Однако в данном случае следственное действие теряет свою сущность и сводится к допросу1. Думается, что появившиеся технологии трехмерного компьютерного

1 Быков В.М. Хотелось бы предостеречь // Законность. 2009. № 2. СПС

КонсультантПлюс.

127

моделирования в скором времени позволят следователям работать с моделями места происшествия в натуральную величину и избавят их от необходимости выезда1. Можно также упомянуть появившуюся программу «Виртуальный осмотр места происшествия: учебно-методический комплекс». Данная программа позволяет проводить виртуальный осмотр места происшествия. Так, следователем на рабо-чем месте может быть создано виртуальное место происшествия, пол-ностью повторяющее реальное в целях более тщательного изучения расположения следов, их анализа и т.п.2 Возможно, с течением време-ни эту программу будет возможно применять и для проверки показа-ний на месте, путем внесения в нее некоторых изменений.

Основываясь на изложенном, можно отметить, что следователь ни-когда не должен отказываться от использования современных техно-логий в процессе расследования убийств. Многие технические новин-ки существенно упрощают и облегчают проведение следственных действий и составление их протоколов. Появляется реальная возмож-ность того, что с течением времени следственные действия будут ме-нее трудоемкими, благодаря активному внедрению в деятельность

1 См. о трехмерном моделировании, например: Сайт компании «Совзонд» http://www.sovzond.ru/solutions/183642/. Компания является официальным дистрибьютором ведущих мировых компаний – операторов спутников дис-танционного зондирования Земли (ДЗЗ), предлагая заказчикам из России и стран ближнего зарубежья космические снимки высокого и сверхвысокого разрешения. Занимается внедрением комплексных геоинформационных ре-шений, ориентированных на нужды различных отраслей народного хозяйства и представляющих собой автоматизированные программно-технологические комплексы (АПТК). Это одно из приоритетных направлений научно-исследовательской работы компании, позволяющее использовать технологии космического мониторинга, создавать геоинформационные онлайн-сервисы как для органов государственного управления, так и для коммерческих орга-низаций. Компания имеет лицензии Федерального космического агентства, Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии, Федеральной службы безопасности, Федеральной службы по оборонному заказу, что позволяет в полном объеме заниматься деятельностью, связанной с получением и обработкой данных ДЗЗ, созданием геоинформационных сис-тем различного уровня и назначения.

2 Елинский В.И., Ишимов Ф.М. Виртуальный осмотр места происшествия – инновационный метод повышения профессионального мастерства следователей // Российский следователь. 2013. № 4. СПС Консультант Плюс.

128

следственных органов технических и компьютерных новинок. Кроме того, это позволит обеспечить максимально быстрое и однозначное установление истины.


1. Быков В.М. Хотелось бы предостеречь // Законность. 2009. № 2. СПС КонсультантПлюс.

2. Вандер М., Холопов А. Цифровая фиксация аудио- и видеоин-формации // Законность. 2003. № 8.

3. Елинский В.И., Ишимов Ф.М. Виртуальный осмотр места про-исшествия – инновационный метод повышения профессионального мастерства следователей // Российский следователь. 2013. № 4. СПС КонсультантПлюс.

4. Кобузенко Ю.В. О возможностях допроса в режиме видеоконфе-ренцсвязи потерпевших – граждан иностранных государств, находя-щихся за рубежом / Российский юридический журнал. 2011. № 4. СПС КонсультантПлюс.

5. Компания «Телесистемы» [Электронный ресурс]: офиц. сайт. URL: http://www.telesys.ru/products/recorders/88/194/ (дата обращения 30.05.2015).

6. Компания «Телесистемы» [Электронный ресурс]: офиц. сайт. URL: http://www.telesys.ru/products/avr/ (дата обращения 30.01.2015).

7. Компания «Телесистемы» [Электронный ресурс]: офиц. сайт. URL: //http://www.telesys.ru/use/security/642/?sphrase_id=108044 (дата обращения 30.01.2015).

8. Компания Civolution [Электронный ресурс]: офиц. сайт. URL: http://www.civolution.com/ru/ (дата обращения 29.01.2015).

9. ООО «Центр речевых технологий» (ЦРТ) [Электронный ресурс]: офиц. сайт. URL: http://www.speechpro.ru/product/transcription/cesar (дата обращения 30.05.2015).

10. Программа «Вести» [Электронный ресурс]: URL: http://www.vesti.ru/doc.html (дата обращения 12.05. 2015).

11. Финогенов Н.А. Фиксация вербальной информации: процессу-альный и криминалистический аспекты: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2010.

12. Skype [Электронный ресурс]: офиц. сайт. URL: http://www.skype.com/ru/ (дата обращения 30.05.2015).

129

Обязанности работодателей – юридических лиц по профилактике

и противодействию коррупции Obligations of organizations on prevention

and opposition to corruption Мищихина Е.С.,

доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин Тульского филиала Международного юридического

института, канд. юрид. наук Mishchikhinа E.,

Associate Professor of Civil Law Disciplines Tula branch of the International Law Institute, Candidate of Law

Аннотация. В статье рассмотрены обязанности работодателей – юридических лиц по профилактике и противодействию коррупции.

Ключевые слова: работодатели – юридические лица, профилактика и противодействие коррупции, обязанности, меры.

Annotation. The article analyzes the obligations of organizations regard-ing preventive actions and countereation against corruption.

Keywords: legal entities, organizations, prevention, countereaction, cor-ruption, obligations, measures.

С 1 января 2013 г. в Федеральный закон от 25.12.2008 г. № 273-ФЗ

«О противодействии коррупции»1 была введена ст. 13.3 «Обязанность организаций принимать меры по предупреждению коррупции»2, со-гласно которой:

1 Собр. законодательства РФ. 2008. № 52 (ч. 1). Ст. 6228. 2 Федеральный закон от 03.12.2012 № 231-ФЗ «О внесении изменений в

отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О контроле за соответствием расходов лиц, замещаю-щих государственные должности, и иных лиц их доходам» // Собр. законода-тельства РФ. 2012. № 50 (ч. 4). Ст. 6954.

130

1. Организации обязаны разрабатывать и принимать меры по пре-дупреждению коррупции.

2. Меры по предупреждению коррупции, принимаемые в организа-ции, могут включать:

1) определение подразделений или должностных лиц, ответствен-ных за профилактику коррупционных и иных правонарушений;

2) сотрудничество организации с правоохранительными органами; 3) разработку и внедрение в практику стандартов и процедур, на-

правленных на обеспечение добросовестной работы организации; 4) принятие кодекса этики и служебного поведения работников ор-

ганизации; 5) предотвращение и урегулирование конфликта интересов; 6) недопущение составления неофициальной отчетности и исполь-

зования поддельных документов. Во исполнение подп. «б» п. 25 Указа Президента РФ от

02.04.2013 г. № 309 «О мерах по реализации отдельных положений Федерального закона «О противодействии коррупции»1 и в соответст-вии со ст. 13.3 Федерального закона от 25.12.2008 г. № 273-ФЗ «О противодействии коррупции» 8 ноября 2013 г. Министерством труда и социальной защиты РФ были утверждены Методические рекоменда-ции по разработке и принятию организациями мер по предупрежде-нию и противодействию коррупции (далее – Методические рекомен-дации)2.

Целью методических рекомендаций является формирование едино-го подхода к обеспечению работы по профилактике и противодейст-вию коррупции в организациях независимо от их форм собственности, организационно-правовых форм, отраслевой принадлежности и иных обстоятельств.

В контексте появления новой обязанности работодателей – юриди-ческих лиц представляется необходимым рассмотреть ряд актуальных вопросов вышеуказанного нововведения.

1 Собрание законодательства РФ. 2013. № 14. Ст. 1670. 2 Методические рекомендации по разработке и принятию организациями

мер по предупреждению и противодействию коррупции (утв. Министерством труда и социальной защиты 18.11.2013 г.) // Документ опубликован не был. СПС КонсультантПлюс.

131

Во-первых, обратим внимание, что положения ст. 13.3 Федерально-го закона «О противодействии коррупции» распространяются только на работодателей – юридических лиц, поскольку в качестве обязанно-го субъекта указана организация. Как определено в п. 2 введения ме-тодических рекомендаций, под организацией понимается юридиче-ское лицо независимо от формы собственности, организационно-правовой формы и отраслевой принадлежности.

Во-вторых, как правильно уже отмечалось, на сегодняшний мо-мент, по сути, отсутствует мотивация для внедрения и соблюдения организациями антикоррупционных мер ввиду их непринятия во вни-мание судами, а также отсутствия мер ответственности за их соблю-дение1.

Однако, поскольку обязанность организаций все же установлена, работодателям – юридическим лицам (далее – работодатель) необхо-димо ее исполнять.

Представляется, что любой работодатель должен представлять ал-горитм своих действий, который условно можно разделить на два эта-па: первоначальный и последующий.

На первоначальном этапе необходимо: 1) разработать и принять локальные нормативные акты (антикор-

рупционная политика, Кодекс этики служебного поведения, Правила обмена деловыми подарками и знаками делового гостеприимства);

2) определить необходимость создания специального структурного подразделения или определить ответственных лиц за реализацию ан-тикоррупционной политики в организации, исходя из ее потребностей, задач, специфики деятельности, штатной численности, организацион-ной структуры, материальных ресурсов;

3) утвердить план мероприятий на определенный период (год, по-лугодие, квартал) по осуществлению мер по предупреждению кор-рупции.

В последующем работодателю необходимо реализовывать меры по предупреждению коррупции, которые определены им в плане меро-приятий. К числу таких мер представляется возможным отнести сле-дующие:

1 Спектор Е.И., Севальнев В.В., Матулис С.Н. Запреты и ограничения в

праве и коррупция // Журнал российского права. 2014. № 10. С. 158.

132

1) оценка коррупционных рисков (определение конкретных бизнес-процессов и деловых операций в деятельности организации, при реа-лизации которых наиболее высока вероятность совершения работни-ками коррупционных правонарушений как в целях получения личной выгоды, так и в целях получения выгоды организацией) в соответст-вии с методическими рекомендациями по разработке и принятию ор-ганизациями мер по предупреждению и противодействию коррупции;

2) определение круга подчиненных работников, чья деятельность связана с коррупционными рисками;

3) закрепление специальных обязанностей работников, чья дея-тельность связана с коррупционными рисками, либо путем внесения дополнительных условий в трудовой договор, либо в должностную инструкцию;

4) разработка и внедрение в практику антикоррупционной оговор-ки как в трудовые договоры с работниками, так и в гражданско-правовые договоры, заключаемые организацией с контрагентами;

5) рассмотрение вопроса о концепции осуществления внутреннего контроля и аудита;

6) разработка и принятие дополнительных локальных нормативных актов (например, Порядка уведомления работодателя о случаях скло-нения работника к совершению коррупционных правонарушений или о ставшей известной работнику информации о случаях совершения коррупционных правонарушений);

7) организация работы по определению круга работников, на кото-рых будет возложена обязанность по заполнению Декларации и кон-фликте интересов, а также непосредственное заполнение деклараций;

8) решение вопроса о присоединении (не присоединении) к Анти-коррупционной хартии российского бизнеса;

9) организация обучения работников (приглашение специалистов, практических работников, в компетенцию которых входит такое на-правление деятельности, как профилактика, предупреждение, выявле-ние коррупционных правонарушений);

10) введение процедуры информирования работниками работода-теля о случаях склонения их к совершению коррупционных наруше-ний и порядка рассмотрения таких сообщений, включая создание дос-тупных каналов передачи обозначенной информации (механизмов «обратной связи», телефона доверия и т.п.);

133

11) введение процедуры информирования работодателя о ставшей известной работнику информации о случаях совершения коррупцион-ных правонарушений другими работниками, контрагентами организа-ции или иными лицами и порядка рассмотрения таких сообщений, включая создание доступных каналов передачи обозначенной инфор-мации (механизмов «обратной связи», телефона доверия и т.п.);

12) проведение регулярной оценки результатов работы по противо-действию коррупции;

13) и другие мероприятия. В целом последующий этап антикоррупционных мероприятий

представляет собой реализацию основных процедур и механизмов, которые должны быть внедрены в организации в целях предупрежде-ния и противодействия коррупции.

К сожалению, в Трудовом кодексе РФ1 содержится лишь несколько статей, связанных с мерами по противодействию коррупции и ориен-тированных на специальные категории работников. Например, ст. 64.1. ТК РФ «Условия заключения трудового договора с бывшими государственными и муниципальными служащими», ст. 349.2. ТК РФ «Особенности регулирования труда работников Пенсионного фонда Российской Федерации, Фонда социального страхования Российской Федерации, Федерального фонда обязательного медицинского страхо-вания, иных организаций, созданных Российской Федерацией на ос-новании федеральных законов, организаций, создаваемых для выпол-нения задач, поставленных перед федеральными государственными органами».

При этом Трудовым кодексом РФ не регламентирован порядок разработки локальных нормативных актов, которые работодатель обя-зан принять в целях реализации антикоррупционных мероприятий. Пункт 1 разд. 4 Методических рекомендаций предлагает антикорруп-ционную политику и другие документы организации, регулирующие вопросы предупреждения и противодействия коррупции, принимать в форме локальных нормативных актов, что позволит обеспечить обяза-тельность их выполнения всеми работниками организации. Рекомен-дуется также активно привлекать к его обсуждению широкий круг ра-ботников организации, обеспечить информирование работников о

1 Трудовой кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от

30.12.2001 № 197-ФЗ // Собр. законодательства РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 3.

134

возможности участия в подготовке проекта, в том числе путем разме-щения на корпоративном сайте, проведение очных обсуждений и кон-сультаций. В дальнейшем предлагается проект антикоррупционной политики, подготовленный с учетом поступивших предложений и за-мечаний, согласовать с кадровым и юридическим подразделениями организации, представителями работников, после чего представить руководству организации. Утвержденная антикоррупционная полити-ка организации доводится до сведения всех работников организации, в том числе посредством оповещения по электронной почте. Рекомен-дуется организовать ознакомление с политикой работников, прини-маемых на работу в организацию, под роспись.

Обратим внимание, что принятие локальных нормативных актов в сфере противодействия коррупции не требует учета мнения представи-тельного органа работников в порядке ст. 372 Трудового кодекса РФ.

В Методических рекомендациях подчеркивается, что принятие ан-тикоррупционной политики в форме локального нормативного акта обеспечит обязательность ее соблюдения всеми работниками органи-зации, что может быть также обеспечено посредством включения дан-ных требований в трудовые договоры в качестве обязанности работ-ников.

Порядку закрепления обязанностей работников в сфере противо-действия коррупции в Методических рекомендациях уделяется доста-точное внимание. Так, отмечается, что «обязанности работников орга-низации в связи с предупреждением и противодействием коррупции могут быть общими для всех сотрудников организации или специаль-ными, т.е. устанавливаться для отдельных категорий работников. Ис-ходя из положений ст. 57 ТК РФ по соглашению сторон в трудовой договор могут также включаться права и обязанности работника и ра-ботодателя, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также права и обязанно-сти работника и работодателя, вытекающие из условий коллективного договора, соглашений.

В этой связи, как общие, так и специальные обязанности рекомен-дуется включить в трудовой договор с работником организации. При условии закрепления обязанностей работника в связи с предупрежде-нием и противодействием коррупции в трудовом договоре работода-тель вправе применить к работнику меры дисциплинарного взыска-

135

ния, включая увольнение, при наличии оснований, предусмотренных ТК РФ, за совершения неправомерных действий, повлекших неиспол-нение возложенных на него трудовых обязанностей».

По нашему мнению, многие положения Методических рекоменда-ций не бесспорны.

Во-первых, при первоначальном ознакомлении с Методическими рекомендациями очевидно, что при их разработке Министерством труда и социальной защиты РФ за основу были взяты положения ан-тикоррупционного законодательства, применяемого в сфере государ-ственной и муниципальной службы.

Например, говоря о необходимости разработки такого локального нормативного акта, как Порядок уведомления работодателя о случаях склонения работника к совершению коррупционных правонарушений или о ставшей известной работнику информации о случаях соверше-ния коррупционных правонарушений, в качестве методического мате-риала предлагается использовать Методические рекомендации о по-рядке уведомления представителя нанимателя (работодателя) о фактах обращения в целях склонения государственного или муниципального служащего к совершению коррупционных правонарушений, вклю-чающие перечень сведений, содержащихся в уведомлениях, вопросы организации проверки этих сведений и порядка регистрации уведом-лений, которые были утверждены Письмом Минздравсоцразвития РФ № 7666-17 от 20.09.2010 г.1

Во-вторых, в Методических рекомендациях не были полностью адаптированы нормы, регламентирующие вопросы предупреждения и противодействия коррупции на государственной и муниципальной службе, к организациям, не относящимся к государственной или му-ниципальной службе. Об этом свидетельствует периодическое упоми-нание понятия «сотрудник» наряду с понятием «работник». Обращает на себя внимание предлагаемое наименование одного из локальных

1 Письмо Минздравсоцразвития РФ от 20.09.2010 № 7666-17 «О Методи-

ческих рекомендациях о порядке уведомления представителя нанимателя (работодателя) о фактах обращения в целях склонения государственного или муниципального служащего к совершению коррупционных правонарушений, включающих перечень сведений, содержащихся в уведомлениях, вопросы организации проверки этих сведений и порядка регистрации уведомлений» // Документ опубликован не был. СПС КонсультантПлюс.

136

нормативных актов – Кодекс этики служебного поведения. Вместе с тем понятие «служебное поведение» в Трудовом кодексе РФ отсутст-вует. Статья 189 ТК РФ определяет понятие «дисциплина труда» – обязательное для всех работников подчинение правилам поведения, определенным в соответствии с настоящим Кодексом, иными феде-ральными законами, коллективным договором, соглашениями, ло-кальными нормативными актами, трудовым договором. Понятие же «служебное поведение» содержится в нормативных правовых актах, регламентирующих вопросы прохождения государственной и муни-ципальной службы.

Требующим отдельного анализ является положение Методических рекомендаций о том, что «работодатель вправе применить к работни-ку меры дисциплинарного взыскания, включая увольнение, при нали-чии оснований, предусмотренных ТК РФ, за совершения неправомер-ных действий, повлекших неисполнение возложенных на него трудо-вых обязанностей» именно за неисполнение обязанностей в связи с предупреждением и противодействием коррупции.

Согласно ч. 1 ст. 192 ТК РФ, увольнение как мера дисциплинарно-го взыскания может быть применена к работнику лишь при наличии соответствующих оснований, перечень которых содержится в ч. 3 ст. 192 ТК РФ. В перечне таких оснований имеется указание на п. 7.1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: непринятия работником мер по предотвращению или урегулированию конфликта интересов, стороной которого он яв-ляется, непредставления или представления неполных или недосто-верных сведений о своих доходах, расходах, об имуществе и обяза-тельствах имущественного характера либо непредставления или пред-ставления заведомо неполных или недостоверных сведений о доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруга (супруги) и несовершеннолетних детей, открытия (на-личия) счетов (вкладов), хранения наличных денежных средств и цен-ностей в иностранных банках, расположенных за пределами террито-рии Российской Федерации, владения и (или) пользования иностран-ными финансовыми инструментами работником, его супругом (супру-гой) и несовершеннолетними детьми в случаях, предусмотренных на-стоящим Кодексом, другими федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации и Правительст-ва Российской Федерации, если указанные действия дают основание для утраты доверия к работнику со стороны работодателя.

137

Опять же п. 7.1 имеет отсылочную норму «к случаям, предусмот-ренным настоящим Кодексом, другими федеральными законами, нор-мативными правовыми актами Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации». В настоящее время в Трудо-вом кодексе РФ содержатся три статьи, определяющие такие случаи:

– ст. 275 (лица, поступающие на должности руководителя феде-рального государственного учреждения, руководителя государствен-ного учреждения субъекта Российской Федерации, руководителя му-ниципального учреждения);

– ст. 349.1 (особенности регулирования труда работников государ-ственных корпораций, государственных компаний);

– ст. 349.2 (работники Пенсионного фонда Российской Федерации, Фонда социального страхования Российской Федерации, Федерально-го фонда обязательного медицинского страхования, иных организаций, созданных Российской Федерацией на основании федеральных законов, в случаях, предусмотренных Федеральным законом «О запрете отдель-ным категориям лиц открывать и иметь счета (вклады), хранить налич-ные денежные средства и ценности в иностранных банках, располо-женных за пределами территории Российской Федерации, владеть и (или) пользоваться иностранными финансовыми инструментами»).

Если говорить о «случаях, указанных в федеральных законах», то таких закона два: Федеральный закон от 03.12.2012 № 230-ФЗ «О кон-троле за соответствием расходов лиц, замещающих государственные должности, и иных лиц их доходам»1 и Федеральный закон от 25.12.2008 № 273-ФЗ «О противодействии коррупции».

Как видно, во всех перечисленных выше случаях речь идет о спе-циальных субъектах дисциплинарной ответственности. В большинст-ве же случаев, если к работнику и возможно будет применить меру дисциплинарного взыскания в виде увольнения, то лишь по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: неоднократное неисполнение работником без уважи-тельных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.

В целом же основой системы антикоррупционного комплекса ме-роприятий является выявление и минимизация коррупционных рис-ков, а также условий и причин для их возникновения. Безусловно, в Методических рекомендациях основной акцент сделан на необходи-

1 Собрание законодательства РФ. 2012. № 50 (ч. 4). Ст. 6953.

138

мости проведения организациями систематической оценки коррупци-онных рисков, создания процедуры выявления и урегулирования кон-фликтов интересов, внедрения стандартов поведения, развития внут-реннего контроля и организации работы специализированных подраз-делений по противодействию коррупции.

С учетом новизны ст. 13.3 Федерального закона от 25.12.2008 № 273-ФЗ «О противодействии коррупции» возникает необходимость постоянного мониторинга правоприменения закрепленных в ней по-ложений. Хочется надеяться, что в ближайшем будущем в Трудовой кодекс РФ будут внесены соответствующие дополнения, а также уста-новлена ответственность за неисполнение или ненадлежащее испол-нение обязанности, предусмотренной ст. 13.3 Федерального закона от 25.12.2008 № 273-ФЗ «О противодействии коррупции».


1. Трудовой кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 30.12.2001 № 197-ФЗ // Собр. законодательства РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 3.

2. Федеральный закон от 25.12.2008 № 273-ФЗ «О противодействии коррупции» // Собр. законодательства РФ. 2008. № 52 (ч. 1). Ст. 6228.

3. Федеральный закон от 03.12.2012 № 230-ФЗ «О контроле за со-ответствием расходов лиц, замещающих государственные должности, и иных лиц их доходам» // Собр. законодательства РФ. 2012. № 50 (ч. 4). Ст. 6953.

4. Федеральный закон от 03.12.2012 № 231-ФЗ «О внесении изме-нений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О контроле за соответствием расходов лиц, замещающих государственные должности, и иных лиц их доходам» // Собр. законодательства РФ. 2012. № 50 (ч. 4). Ст. 6954.

5. Указ Президента РФ от 02.04.2013 № 309 «О мерах по реализа-ции отдельных положений Федерального закона «О противодействии коррупции» (вместе с «Положением о порядке направления запросов в Федеральную службу по финансовому мониторингу при осуществле-нии проверок в целях противодействия коррупции») // Собр. законо-дательства РФ. 2013. № 14. Ст. 1670.

6. Письмо Минздравсоцразвития РФ от 20.09.2010 № 7666-17 «О ме-тодических рекомендациях о порядке уведомления представителя на-нимателя (работодателя) о фактах обращения в целях склонения госу-дарственного или муниципального служащего к совершению корруп-

139

ционных правонарушений, включающих перечень сведений, содер-жащихся в уведомлениях, вопросы организации проверки этих сведе-ний и порядка регистрации уведомлений» // Документ опубликован не был. СПС КонсультантПлюс.

7. Методические рекомендации по разработке и принятию органи-зациями мер по предупреждению и противодействию коррупции. (До-кумент опубликован не был.) СПС КонсультантПлюс.

8. Спектор Е.И., Севальнев В.В., Матулис С.Н. Запреты и ограни-чения в праве и коррупция // Журнал российского права. 2014. № 10.

Процессуальная самостоятельность

следователя Procedural independence of the investigator

Мкртчян В.Г., студент Южно-Российского института управления

Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации (ЮРИУ РАНХиГС)

Mkrtchyan V.G., student South–Russian Institute of Management,

Russian Presidential Academy of National Economy and Public Administration

Аннотация. В статье рассматривается процессуальная самостоя-тельность следователя на современном этапе, обоснована необходи-мость совершенствования полномочий следователя. Эти и другие проблемы автор статьи рассматривает с позиции теории и практики. Проведен сравнительный анализ полномочий руководителя следст-венного органа, прокурора и суда по контролю и надзору за предвари-тельным следствием. Автором обосновывается вывод о том, что в хо-де проведенной реформы следственного аппарата, передав руководи-телю следственного органа надзорные полномочия прокурора, зако-нодатель не обеспечил процессуальную самостоятельность следовате-ля. Формулируется необходимость расширения процессуальной само-

140

стоятельности следователя, в частности, на стадии досудебного про-изводства.

Ключевые слова: руководитель следственного органа, следователь, процессуальная самостоятельность следователя, прокурорский надзор, судебный контроль.

Annotation. This article considers procedural autonomy of the investiga-tor at the modern stage. It proposes the need to improve the powers of the investigator. The author of the article considers these and other problems from the standpoint of the theory and practice. The comparative analysis of powers of the head of investigatory agencies, the attorney and the court on control and supervision of preliminary investigation is carried out. The au-thor comes to the conclusion that the legislator didn't provide procedural autonomy of the investigator in the course of the reform of the investigative unit, having delegated to the head of investigatory agency supervisory au-thorities of the attorney. The need of expansion of procedural autonomy of the investigator is formulated, particularly at a stage of pre-trial procedure.

Keywords: head of investigative body, investigator, procedural inde-pendence of the investigator, procurator's supervision, judicial control.

Процессуальная самостоятельность следователя является важней-

шим элементом его уголовно-процессуального статуса, которое за-ключается в независимом принятии процессуальных решений по уго-ловному делу, проведении следственных и иных процессуальных дей-ствий. Также для реализации задач, поставленных перед следовате-лем, необходима процессуальная самостоятельность, что является не-обходимым условием для полного и объективного производства пред-варительного следствия по уголовному делу. В свою очередь, само-стоятельность следователя и послужила одним их тех мотивов выве-дения следственного аппарата из системы прокуратуры и создания Следственного комитета России.

Процессуальная самостоятельность закреплена в п. 3 ч. 2 ст. 38 УПК РФ, в соответствии с которым он самостоятельно направляет ход расследования, принимает решение о проведении следственных и иных процессуальных действий, кроме случаев, требующих получе-ния судебного решения или согласия руководителя следственного ор-гана. Таким образом, следователь правомочен сам выбрать ход рас-следования по уголовному делу, также при проверке сообщения о преступлении. Тем временем, внесенные в уголовно-процессуальное

141

законодательство изменения и правоприменительная практика под-талкивают к переосмыслению принципа самостоятельности следова-теля в уголовном процессе.

Одним из значимых изменений, в рамках реформ следственного аппарата, является существенное укрепление правового статуса руко-водителя следственного органа, который рецепцировал практически все надзирающие полномочия прокурора, позволяющие ему руково-дить уголовным преследованием на стадии предварительного следст-вия. Так, по смыслу законодателя, усиление правового статуса руко-водителя следственного подразделения служит повышению эффек-тивности ведомственного контроля, призванный аннулировать и пре-дотвратить незаконные процессуальные решения следователя. А про-курор должен «подключаться» только в том случае, когда не срабаты-вал бы механизм ведомственного контроля.

Также основными изменениями проведенной реформы 2007 г. яв-ляются, во-первых, перераспределение полномочий прокурора и руко-водителя следственного аппарата, во-вторых, отделение следственно-го аппарата из органов прокуратуры, затем создание Следственного комитета Российской Федерации. Также были внесены множество принципиальных изменений относительно процессуального статуса следователя, в связи с чем В.С. Шадрин отмечает, что задача законо-дателя по укреплению процессуальной самостоятельности следовате-ля провалилась, так как в реальности данную самостоятельность при-обрел не следователь, а руководитель подразделения1. При этом «за-щитив» следователя от прокурора, законодатель не сделал то же самое от указаний и решений руководителя следственного органа.

При этом понятие процессуальной самостоятельности раскрывает-ся в двух смыслах, во-первых, в широком смысле понимание процес-суальной самостоятельности сводится к независимости следователя внутри своего ведомства и вовне, однако данное понятие не примени-мо, так как оно не соответствует действительности, так как «зависи-мость следователя от руководителя следственного органа – свершив-

1 Шадрин В.С. Желаемое и действительное в досудебном производстве

российского уголовного процесса (выступление на международной научной конференции «Уголовная юстиция: связь времен», прошедшей в г. Санкт-Петербурге. 6–8 октября. 2010 г.). С. 107.

142

шийся факт»1. Во-вторых, о процессуальной самостоятельности сле-дователя можно говорить только в узком смысле, т.е. его о отношении с другими участниками процесса, которые не находятся в системе следственного аппарата (к примеру, прокурор, подозреваемый, потер-певший, свидетель и др.).

Многие правоприменители предлагают вернуться к Концепции су-дебной реформы РСФСР 1991 г. № 44, которая признавала недопус-тимым процессуальное подчинение следователей административным начальникам, а также наделение руководителей правом контролиро-вать ход и результат расследования следователями уголовных дел, пересматривать их постановления. Суть данной концепции заключа-лась в том, что следователь является центральной фигурой в следст-венном аппарате, а его руководители выступали в качестве организа-торов работы, которые осуществляли ресурсное и методическое обес-печение расследования. Однако в настоящее время данная концепция не может быть реализована в силу недостаточной разработанности деятельности, а также молодого и несостоятельного в профессиональ-ном отношении следственного аппарата.

Несмотря на это уголовно-процессуальное законодательство со-держит нормы, существенно ограничивающие процессуальную само-стоятельность следователя.

Так, норма о полномочиях по утверждению обвинительного за-ключения является одним из положений, ограничивающих как про-цессуальную самостоятельность следователя, так и зачастую нару-шающих принцип разумного срока уголовного судопроизводства, пре-дусмотренного ст. 6.1 УПК РФ. Так, согласно п. 14 ч. 2 ст. 37 УПК РФ прокурор уполномочен утверждать обвинительное заключение, в ходе которого он либо утверждает обвинительное заключение, либо воз-вращает уголовное дело на дополнительное расследование. Однако идентичную норму мы можем увидеть в п. 11 ч. 1 ст. 39 УПК РФ, со-гласно которой руководитель следственного органа вправе осуществ-лять ровно те, же действия, что и прокурор, результатом которого яв-ляется:

утверждение обвинительного заключения (дача согласия на на-правление обвинительного заключения прокурору);

1 Горюнов В.В. Процессуальная самостоятельность следователя в свете ре-

формы следственного аппарата // Российский следователь. 2012. № 19. С. 15.

143

возвращение уголовного дела на дополнительное расследование. Из этого следует, что следователь на завершающем этапе при ут-

верждении обвинительного заключения вынужден получить согласие руководителя следственного подразделения, что, в свою очередь, ог-раничивает его самостоятельность, а также может привести к наруше-нию разумного срока судопроизводства, так как руководителю необ-ходимо время для ознакомления с уголовным делом для последующе-го принятия решения. По-нашему мнению, право утверждения обви-нительного заключения вовсе является прерогативой прокурора, так как это является исключительно надзорными полномочиями.

Помимо руководителя следственного органа и прокурора, правом контроля хода расследования наделен и суд. Наравне с прокурором и руководителем следственного органа, суд вправе возвратить уголов-ное дело на дополнительное расследование, данное полномочие суда закреплено в ст. 237 УПК РФ, где и регламентирован повод такого возвращения. «В связи с чем сложилась распространенная практика, когда суд возвращал уголовное дело прокурору, после чего послед-ний, руководствуясь ст. 22 УПК РФ, направлял руководителю следст-венного органа данное дело, которым и устанавливался срок»1.

Исходя из вышеуказанного, можно прийти к выводу, что законода-тельно закреплен тройной контроль за предварительным следствием, что является немаловажным фактором воздействия на процессуаль-ную самостоятельность следователя и на сам ход расследования. Так, в результате проведенного анкетирования следователей Советского Межрайонного следственного отдела СУ СК РФ и следователей СО ОМВД России по Мясниковскому району респонденты единогласно поддержали нашу точку зрения о расширении процессуальной само-стоятельности следователя на стадии предварительного расследова-ния. В аргумент следователи приводили следующие факты.

Немаловажным фактором, определяющим процессуальную само-стоятельность, качество и срок расследования, является согласование процессуальных действий следователя с руководителем следственного подразделения, прокурором и судом. В процессе своей деятельности следователи должны придерживаться разумного срока расследования,

1 Кальницкий В., Курекова Т. Правовые позиции Конституционного Суда

Российской Федерации по вопросу возвращения уголовного дела в досудеб-ном производстве // Уголовное право. 2009. № 4. С. 97.

144

предусмотренного ст. 6.1 УПК РФ, однако данный принцип зачастую нарушается. В частности, утверждение обвинительного заключения руководителем следственного органа может привести к нарушению данной нормы, так как для ознакомления с материалами уголовного дела ему требуется время, после утверждения которого данное заклю-чение направляется прокурору. Еще одним фактором снижения каче-ства расследования служит получение следователем согласия на про-ведение некоторых следственных действий. Так, после возбуждения уголовного дела следователю как минимум необходимо провести три допроса (свидетель, потерпевший, подозреваемый или обвиняемый), в необходимых случаях назначить экспертизы, очную ставку, получить санкцию суда на биллинговую информацию, обыск и все эти меро-приятия необходимо провести в первые дни с момента возбуждения уголовного дела в целях недопущения уничтожения улик подозревае-мым либо его родными, что является невозможным или крайне за-труднительным. И по мнению следователей, было бы целесообразно расширить полномочия следователя, хотя бы в части проведения обы-ска и истребования биллинговой информации без решения суда, так как весь этот процесс отнимает драгоценное время следователя, кото-рое необходимо уделить на проведение первичных следственных дей-ствий. Данная ситуация может, в свою очередь, привести к формаль-ному отношению руководителя следственного органа к своим обязан-ностям в части проверки на законность и обоснованность ходатайство следователя.

Из проведенного анкетирования можно сделать вывод, что на прак-тике следователя тревожит не столько «око» своего руководителя, сколько право проведения некоторых следственных действий без ре-шения суда, так как это тормозит процесс расследования уголовного дела.

Очередное ограничение процессуальной самостоятельности следо-вателя наблюдается также при отмене незаконного или необоснован-ного постановления следователя об отказе в возбуждении уголовного дела и отмене постановления о возбуждении уголовного дела1. В со-ответствии с ч. 6 ст. 146 УПК РФ, кроме прокурора, правом отмены

1 Магомедов А.Ш. Перераспределение процессуальных полномочий руково-

дителя следственного органа и прокурора: их соотношение с процессуальной самостоятельностью следователя. Тамбов: Грамота. № 4(30), 2013. С. 116.

145

постановления следователя об отказе в возбуждении уголовного дела наделен и руководитель следственного органа. Что же касается отме-ны постановления о возбуждении уголовного дела, то данное право вытекает из ч. 1 ст. 39 УПК РФ, в соответствии с которым руководи-тель следственного органа «уполномочен отменять незаконные или необоснованные постановления следователя и нижестоящего руково-дителя следственного органа», в связи с чем данное правило распро-страняется и на право отмены незаконного и необоснованного поста-новления о возбуждении уголовного дела. При этом руководитель следственного органа не определен временными рамками, как проку-рор, в течение которого он и должен принять решение. Во временные рамки и не ставит руководителя следственного подразделения право на отмену постановления следователя о прекращении уголовного де-ла, предусмотренное ч. 1 ст. 214 УПК РФ. Сложившаяся ситуация гла-сит о чрезмерном наделении руководителя следственного органа над-зорными полномочиями, что приводит к нарушению принципа разум-ного срока судопроизводства, предусмотренного ст. 6.1 УПК РФ, так как данное право дублируется прокурором, а также это скажется на качестве предварительного расследования.

Таким образом, на стадии досудебного производства мы можем на-блюдать двойной контроль, а в некоторых случаях и тройной, за за-конностью действий и решений следователя, что в значительной сте-пени ограничивает процессуальную самостоятельность следователя, что, в свою очередь, приводит к некачественному расследованию уго-ловного дела. Решением данной проблемы будет являться возвраще-ние прокурору прав по отмене вышеуказанных постановлений следо-вателя как единственному надзирающему органу, так как данные пра-ва, по-нашему мнению, никоим образом не должны принадлежать ру-ководителю следственного органа, который осуществляет руково-дство за предварительным следствием и обладает контрольными пол-номочиями, но никак не надзирающими. Также необходимо усилить контроль за деятельностью следователей в части выполнения ими все-сторонней проверки по сообщению о преступлении, а также при рас-следовании уголовных дел.


1. Шадрин В.С. Желаемое и действительное в досудебном произ-водстве российского уголовного процесса (выступление на междуна-

146

родной научной конференции «Уголовная юстиция: связь времен». СПб. 6–8 октября 2010 г.).

2. Горюнов В.В. Процессуальная самостоятельность следователя в свете реформы следственного аппарата // Российский следователь. 2012. № 19.

3. Кальницкий В., Курекова Т. Правовые позиции Конституцион-ного Суда Российской Федерации по вопросу возвращения уголовного дела в досудебном производстве // Уголовное право. 2009. № 4.

4. Магомедов А.Ш. Перераспределение процессуальных полномо-чий руководителя следственного органа и прокурора: их соотношение с процессуальной самостоятельностью следователя // Исторические, философские, политические и юридические науки, культурология и искусствоведение. Вопросы теории и практики. 2013. № 4(30).

Некоторые вопросы правового

регулирования в гражданском процессе Some problems of legal regulation in civil

proceedings Морозова И.Б.,

зав. кафедрой гражданско-правовых дисциплин Тульского филиала Международного юридического

института, к. ю. н., доцент Morozova I.,

Associate Professor, Head of Department civil legal disciplines Tula branch of the International Law Institute,

Candidate of Juridical Sciences Аннотация. В работе рассматриваются некоторые вопросы право-

вого регулирования в гражданском процессе, связанные, во-первых, с закреплением гражданских процессуальных правоотношений в нор-мах права, что необходимо для соблюдения строгой процессуальной формы, установленной при осуществлении правосудия по граждан-ским делам. Во-вторых, в работе речь идет о возможности регулиро-вания гражданских процессуальных правоотношений судебными ак-

147

тами. При осуществлении правосудия по гражданским делам суды должны учитывать постановления Конституционного Суда РФ, Пле-нума Верховного Суда РФ, Европейского Суда по права человека.

Ключевые слова: гражданский процесс, правовое регулирование, строгая процессуальная форма, судебные акты.

Annotation. The paper discusses some issues of legal regulation in civil proceedings connected, firstly, to the fixing of civil procedural legal rela-tionships in the law that it is necessary to comply with the strict procedural form established by the administration of justice in civil matters. Secondly, in talking about the possibility of civil procedural legal regulation of judi-cial acts. In the implementation of justice in civil cases the courts must take into account the decision of the Constitutional Court, the Plenum of the Supreme Court, the European Court of Human Rights.

Keywords: civil litigation, regulation, strict procedural form, the court acts. Правовое регулирование в гражданском процессе осуществляет-

ся на основании Конституции РФ, международных договоров с участием РФ по вопросам гражданского процесса, ФКЗ «О судеб-ной системе РФ»1, ФКЗ «О судах общей юрисдикции в РФ»2, ФКЗ «О Верховном Суде РФ»3, ФКЗ «О военных судах РФ»4, Граждан-ского процессуального кодекса РФ5 (далее – ГПК РФ), ФЗ «О ми-ровых судьях в РФ»6, ФЗ «Об обеспечении доступа к информации о деятельности судов в РФ»7, ФЗ «О компенсации за нарушение пра-ва на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок»8, ФЗ «Об альтернативной проце-дуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре ме-диации)9, ФЗ «Об исполнительном производстве»10, ФЗ «О третей-

1 Собрание законодательства РФ. 1997. № 1. Ст. 1. 2 Российская газета. 2011. 11 февраля. 3 Российская газета. 2014. 4 Собрание законодательства РФ. 1999. № 26. Ст. 3170. 5 Собрание законодательства РФ. 2002. № 46. Ст. 4532. 6 Собрание законодательства РФ. 1998. № 51. Ст. 6270. 7 Российская газета. 2008. 26 декабря. 8 Российская газета. 2010. 04 мая. 9 Российская газета. 2010. 30 июля. 10 Собрание законодательства РФ. 2007. № 41. Ст. 4849.

148

ских судах в РФ»1, Основ законодательства РФ о нотариате2, ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в рефе-рендуме граждан РФ»3 и других федеральных законов (например, гл. 25.3 ч. 2 Налогового кодекса РФ4).

Для гражданского процесса характерно наличие строгой процессу-альной формы, определяющей порядок осуществления правосудия по гражданским делам и закрепленной в нормах права. Поэтому призна-ком гражданских процессуальных правоотношений является их обяза-тельная урегулированность нормами права5. Иными словами, граж-данские процессуальные правоотношения возможны только в право-вой форме. В отличие от правоотношений в материальном праве, гра-жданские процессуальные правоотношения не могут существовать как фактические, т.е. не урегулированные нормами гражданского процес-суального права, иначе нельзя было бы говорить о строгой процессу-альной форме, установленной при осуществлении правосудия по гра-жданским делам.

Несмотря на указанный признак гражданских процессуальных пра-воотношений, в ч. 4 ст. 1 ГПК РФ закреплено, что в случае отсутствия нормы гражданского процессуального права, регулирующей отношения, возникающие в ходе гражданского судопроизводства, суд применяет норму, регулирующую сходные отношения, а при отсутствии такой нор-мы действует исходя из принципов осуществления правосудия в Россий-ской Федерации, т.е. применяет аналогию закона и аналогию права.

На наш взгляд, приведенное положение процессуального закона ставит под сомнение одну из ключевых характеристик гражданских процессуальных правоотношений, указанных выше: данные правоот-ношения не могут существовать, как не урегулированные нормами права. Если они не закреплены в законе, следовательно, они не суще-ствуют.

1 Российская газета. 2002. 27 июля. 2 Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ,

1993. № 10. Ст. № 357. 3 Российская газета. 2002. 15 июня. 4 Собрание законодательства РФ. 2000. № 32. Ст. 3340. 5 Каллистратова Р.Ф. Институт «особого участия» государственных и об-

щественных организаций в советском гражданском процессе: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1954. С. 5.

149

Кроме того, возникает вопрос, а аналогию какого закона может применить суд при осуществлении правосудия по гражданским делам, подведомственным судам общей юрисдикции? Аналогию норм уго-ловно-процессуального законодательства нельзя применить, так как в данном случае речь идет об осуществлении правосудия по уголовным делам. Аналогию арбитражного процессуального закона также нельзя применить, поскольку арбитражные суды рассматривают и разрешают дела, связанные с экономическими спорами, с предпринимательской деятельностью, в связи с чем установлены существенные особенности деятельности этих судов по осуществлению правосудия по граждан-ским делам. Тем более, нельзя применять аналогию материального закона при регулировании процессуальных правоотношений.

Таким образом, закрепление в ч. 4 ст. 1 ГПК РФ положения о возмож-ности применения судами общей юрисдикции аналогии закона и анало-гии права при осуществлении правосудия по гражданским делам подры-вает саму сущность гражданского процесса, для которого характерна строгая процессуальная форма, урегулированная нормами права.

Еще одним вопросом правового регулирования в гражданском процессе является возможность его регулирования судебными актами. В этой связи хочется отметить следующее.

По своей сути, судебные акты далеко неоднородны. Следует разли-чать такие судебные акты, как постановления Конституционного Суда РФ, постановления Пленума Верховного Суда РФ, постановления Ев-ропейского Суда по правам человека, а также судебные акты по кон-кретным гражданским делам.

В постановлениях Конституционного Суда РФ дается «общеобяза-тельное, нормативное толкование Конституции, прекращаются дейст-вия признанных ими несоответствующими Конституции нормативных актов или не допускаются их вступления в силу. Признавая закон не противоречащим Конституции РФ, дается такое его толкование, кото-рое служит непременным условием его конституционности, и имеет, стало быть, нормативное значение для всех правоприменителей, в том числе судов общей юрисдикции»1.

1 Зорькин В.Д. Прецедентный характер решений Конституционного Суда

Российской Федерации// Журнал российского права. 2004. № 12. С. 3.

150

В соответствии с ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Фе-дерации»1 нормативный характер постановлений Конституционного Суда РФ, как и любого нормативного правового акта, состоит в том, что они:

– обязательны на всей территории Российской Федерации для всех представительных, исполнительных и судебных органов государствен-ной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учрежде-ний, организаций, должностных лиц, граждан и их объединений;

– рассчитаны на многократность применения (по крайней мере, фактически до приведения в соответствие с Конституцией РФ соот-ветствующих положений закона);

– окончательны, не подлежат обжалованию и вступают в силу не-медленно после их провозглашения;

– имеют императивный характер; – действуют непосредственно и не требуют подтверждения други-

ми органами и должностными лицами; – юридическая сила постановлений Конституционного Суда РФ о

признании актов неконституционными не может быть преодолена по-вторным принятием этих же актов;

– решения судов и иных органов, основанных на актах, признанных неконституционными, не подлежат исполнению и должны быть пере-смотрены в установленном федеральным законом порядке;

– неисполнение, ненадлежащее исполнение либо воспрепятствова-ние исполнению постановлений Конституционного Суда РФ влечет за собой ответственность, предусмотренную федеральным законом.

Для гражданского процесса имеют значение такие постановления Конституционного Суда РФ, как:

– от 27 января 2004 г. № 1-П по делу о проверке конституционности отдельных положений п. 2 ч. 1 ст. 27, ч. 1, 2 и 4 ст. 251, ч. 2 и 3 ст. 253 ГПК РФ2;

– от 27 февраля 2009 г. № 4-П по делу о проверке конституционно-сти ряда положений ст. 37, 52, 135, 222, 284, 286 и 379.1. ГПК РФ и ч. 4 ст. 28 Закона РФ «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»3;

1 Собрание законодательства РФ. 1994. № 13. Ст. 1447. 2 Российская газета. 2004. 3 февраля. 3 Российская газета. 2009. 18 марта.

151

– от 19 июля 2011 г. № 17-П по делу о проверке конституционно-сти положения п. 5 ч. 1 ст. 244.6. ГПК РФ1;

– от 1 марта 2012 г. по делу о проверке конституционности абзаца второго ст. 215 и абз. 2 ст. 217 ГПК РФ2;

– от 25 июня 2013 г. № 14-П по делу о проверке конституционно-сти положений ч. 1 ст. 1, п. 1 ч. 1, ч. 6 и 7 ст. 3 ФЗ «О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок», ч. 1 и 4 ст. 244.1 и п. 1 ч. 1 ст. 244.6 ГПК РФ3.

Для определения роли постановлений Пленума Верховного Суда РФ в правовом регулировании гражданских процессуальных правоот-ношений необходимо проанализировать их юридическую природу.

Статья 126 Конституции РФ, признавая за Верховным Судом РФ роль высшего судебного органа по делам, предоставляет ему право давать «разъяснения по вопросам судебной практики». Статья 19 ФКЗ РФ «О судебной системе Российской Федерации» закрепляет, что Верховный Суд РФ дает разъяснения по вопросам судебной практики. В ст. 14 ФКЗ РФ «О судах общей юрисдикции в Российской Федера-ции» указано, что Пленум Верховного Суда РФ дает судам общей юрисдикции разъяснения по вопросам применения законодательства Российской Федерации в целях обеспечения единства судебной прак-тики.

При издании постановлений Пленум Верховного Суда РФ обобща-ет судебную практику, консультируется с учеными по вопросам пра-вильного применения закона в уже рассмотренных делах, отбирает наиболее сложные дела, связанные с применением конкретного зако-на, обобщает их и от своего имени выносит постановление, в котором указывает, как с точки зрения Верховного Суда РФ необходимо ре-шать ту или иную ситуацию.

В постановлениях Пленум Верховного Суда РФ дает направления единообразного применения закона в соответствии с тем смыслом, который заложен в нем законодателем. Задача в том и заключается, чтобы довести до нижестоящих судов волю законодателя.

1 Российская газета. 2011. 27 июля. 2 Российская газета. 2012. 16 марта. 3 Российская газета. 2013. 2 июля.

152

Следовательно, при рассмотрении и разрешении гражданских дел суды общей юрисдикции должны учитывать положения постановле-ний Пленума Верховного Суда РФ.

Необходимо указать на такие постановления Пленума Верховного Суда РФ, как:

– от 20 апреля 2006 г. № 8 с изм. от 17 декабря 2013 г. № 37 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усы-новлении (удочерении) детей»1;

– от 29 ноября 2007 г. № 48 «О практике рассмотрения судами дел об оспаривании нормативных правовых актов полностью или в части»2;

– от 27 декабря 2007 г. № 52 «О сроках рассмотрения судами Рос-сийской Федерации уголовных, гражданских дел и дел об админист-ративных правонарушениях»3;

– от 24 июня 2008 г. № 11 «О подготовке гражданских дел к судеб-ному разбирательству»4;

– от 26 июня 2008 г. № 13 «О применении норм Гражданского про-цессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении и раз-решении дел в суде первой инстанции»5;

– от 10 февраля 2009 г. № 2 «О практике рассмотрения судами дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государст-венной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих»6;

– от 23 декабря 2010 г. № 30/64 «О некоторых вопросах, возникших при рассмотрении дел о присуждении компенсации за нарушение пра-ва на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение су-дебного акта в разумный срок»7;

– от 31 марта 2011 г. № 5 «О практике рассмотрения судами дел о защите избирательных прав и права на участие в референдуме граж-дан Российской Федерации»8;

1 Российская газета. 2006. 3 мая; 2013. 20 декабря. 2 Российская газета. 2007. 8 декабря. 3 Российская газета. 2008. 12 января. 4 Российская газета. 2008. 2 июля. 5 Российская газета. 2008. 2 июля. 6 Российская газета. 2009. 18 февраля. 7 Российская газета. 2011. 14 января. 8 Российская газета. 2011. 8 апреля.

153

– от 19 июня 2012 г. № 13 «О применении судами норм гражданско-го процессуального законодательства, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции»1;

– от 11 декабря 2012 г. № 29 «О применении судами норм граждан-ского процессуального законодательства, регулирующих производство в суде кассационной инстанции»2;

– от 11 декабря 2012 г. № 31 «О применении норм ГПК РФ при рас-смотрении судами заявлений, представлений о пересмотре по вновь открывшимся или новым обстоятельствам вступивших в законную силу судебных постановлений»3;

– от 13 декабря 2012 г. № 35 «Об открытости и гласности судопро-изводства и о доступе к информации о деятельности судов»4;

– от 27 июня 2013 г. № 21 «О применении судами общей юрисдик-ции Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года и Протоколов к ней»5;

– от 27 июня 2013 г. № 22 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об административном надзоре»6.

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных догово-ров Российской Федерации»7 четко определил, что Российская Феде-рация как участник Конвенции о защите прав человека и основных свобод признает юрисдикцию Европейского Суда по правам человека обязательной по вопросам толкования и применения Конвенции и Протоколов к ней в случае предполагаемого нарушения Российской Федерацией положений этих договорных актов, когда предполагаемое нарушение имело место после вступления их в силу в отношении Рос-сийской Федерации.

Поэтому применение судами вышеназванной Конвенции должно осуществляться с учетом практики и постановлений Европейского

1 Российская газета. 2012. 29 июня. 2 Российская газета. 2012. 21 декабря. 3 Там же. 4 Российская газета. 2012. 19 декабря. 5 Российская газета. 2013. 5 июля. 6 Там же. 7 Российская газета. 2003. 2 декабря.

154

Суда по правам человека во избежание любого нарушения Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Влияние решений Европейского Суда на деятельность по осущест-влению правосудия по гражданским делам судами общей юрисдикции отражено и в других постановлениях Пленума Верховного Суда РФ. В частности, Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 24 фев-раля 2005 г. № 3 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридиче-ских лиц»1 указал на необходимость учета правовых позиций Евро-пейского Суда по правам человека, выраженную в его постановлениях и касающуюся вопросов толкования и применения Конвенции о защи-те прав человека и основных свобод (п. 1).

В постановлении от 19 декабря 2003 г. № 23 «О судебном реше-нии»2 Пленум Верховного Суда РФ определил, что в мотивировочной части решения суду необходимо не только указать материальный за-кон и процессуальные нормы, но также следует учитывать:

«а) постановления Конституционного Суда Российской Федерации о толковании положений Конституции Российской Федерации;

б) постановления Пленума Верховного Суда Российской Федера-ции, принятые на основании ст. 126 Конституции РФ и содержащие разъяснения вопросов, возникших в судебной практике при примене-нии норм материального или процессуального права, подлежащих применению в данном деле;

в) постановления Европейского суда по правам человека, в кото-рых дано толкование положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод, подлежащих применению в данном деле».

В рамках гражданского процесса следует обратить внимание на из-вестное постановление Европейского Суда по правам человека от 27.03.2008 г. по делу «Штукатуров против России»3.

Рассматривая жалобу Штукатурова против России, Европейский Суд по правам человека пришел к выводу, что российские суды при разбирательстве дела о признании гражданина недееспособным в рам-ках особого производства нарушали в отношении этого гражданина право на свободу и личную неприкосновенность, на справедливое су-

1 Российская газета. 2005. 15 марта. 2 Российская газета. 2003. 26 декабря. 3 Бюллетень Европейского Суда по правам человека. 2008. № 9.

155

дебное разбирательство и на уважение частной и семейной жизни, за-крепленных в ст. 5, 6 и 8 Конвенции о защите прав человека и основ-ных свобод (п. 1.1), лишали его возможности самостоятельно или че-рез представителей защищать свои интересы в суде, т.е. до вступления решения в законную силу лишали гражданской процессуальной дее-способности.

В отношении еще одного вида судебных актов: судебных постановле-ний по конкретным гражданским делам, следует отметить, что они отно-сятся к категории судебного прецедента. Как указывает Д.Я. Малешин, «фактическое его использование в качестве источника права имеет в нашей стране давние традиции и самобытную практику еще дорево-люционного, а также советского периодов»1.

Возникает вопрос, а источником какого права Д.Я. Малешин счи-тает судебный прецедент? Ответ очевиден. Он имеет в виду, что в на-шей стране судебный прецедент является источником материального, но не процессуального права. Иначе нельзя было бы говорить о стро-гой процессуальной форме, установленной в процессуальном законе, соблюдение которой необходимо при осуществлении правосудия по гражданским делам в целях вынесения законных и обоснованных ре-шений, и, следовательно, надлежащей защиты и реального восстанов-ления нарушенных прав, свобод и законных интересов субъектов права.

Таким образом, за исключением судебных актов по конкретным гражданским делам, все остальные судебные акты – постановления Конституционного Суда РФ, постановления Пленума Верховного Су-да РФ, постановления Европейского Суда по правам человека – игра-ют важную роль в правовом регулировании в гражданском процессе. Поэтому их положения должны учитываться судами общей юрисдик-ции при осуществлении правосудия по гражданским делам.


1. Зорькин В.Д. Прецедентный характер решений Конституционного Суда Российской Федерации// Журнал российского права. 2004. № 12.

2. Каллистратова Р.Ф. Институт «особого участия» государствен-ных и общественных организаций в советском гражданском процессе: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1954.

1 Малешин Д.Я. Гражданская процессуальная система России. Автореф.

дис. … док. юрид. наук. М.: МГУ, 2011. С. 44.

156

3. Малешин Д.Я. Гражданская процессуальная система России. Ав-тореф. дис. … док. юрид. наук. М.: МГУ, 2011.

Легизм и юридическая наука

о сущности права Legalism and the jurisprudence of the essence

of the law Осипов М.Ю.,

старший научный сотрудник Негосударственного образовательного учреждения высшего

профессионального образования «Институт законоведения и управления Всероссийской полицейской ассоциации», канд. юрид. наук

Osipov M., senior researcher at the non-state educational institution

of higher education institute of jurisprudence and management of the All-Russian Police Association, PhD Аннотация. В предлагаемой читателю статье рассматриваются ос-

новные подходы к сущности права. Показывается, что так называемый чистый юридический позитивизм, выраженный в форме «легизма» не позволяет в полной мере раскрыть сущность права. Делается вывод о необходимости выработки научного подхода к праву и к правовым явлениям в частности, которые должны основываться на анализе юри-дической реальности, а также использование наряду с юридическим позитивизмом таких подходов к праву, как социологический подход, естественно-правовой, аксиологический подход и либеральный под-ход.

Ключевые слова: юридический позитивизм, юридическая наука, сущность права.

Annotation. In the reader to the article the basic approaches to the es-sence of law. It is shown that the so-called pure legal positivism, expressed in the form of «legalism» does not allow to fully reveal the essence of the right. The conclusion about the need for a scientific approach to law and to

157

legal phenomena in particular, which must be based on an analysis of the legal reality, and use along with the legal positivism of approaches to the law as a sociological approach, of course – a legal approach, axiological approach liberal approach.

Keywords: legal positivism, legal science, the essence of the law. Проблема раскрытия сущности права – это одна из актуальных

проблем в общей теории государства и права. Об этой проблеме напи-сано немало работ1. Не имея возможности останавливаться подробно на всех аспектах обеспечения верховенства права, рассмотрим роль легизма и юридической науки в обеспечении верховенства права. Но для того чтобы обеспечить реализацию принципов верховенства пра-ва, необходимо понять, а что представляет собой право. Как отмечает-ся в литературе: «В юридическом сообществе стало притчей во языцех суждение о том, что «юристы все ищут определение права»2. По мне-нию Н.А. Власенко «Предлагаемые подходы к правопониманию, осо-бенно современные, нередко характеризуются недостаточной фило-софской базой, а иногда, к сожалению, просто ее отсутствием»3.

Авторами теории легизма (радикального юридического позитивиз-ма по терминологии В.С. Нерсесянца4) как известно являются И. Бен-там и Дж. Остин. Так, И. Бентам считал, что ««все, что выдано за за-кон лицом или лицами, за которыми признана власть делать законы, есть закон. Метаморфозы Овидия, если бы они были даны таким обра-зом, были бы законами5. По мнению Дж Остина: «право состоит из

1 Нересянц В.С. Правовое государство// Проблемы теории права и госу-

дарства / Под ред. Нерсесянца В.С. М., 2001. С. 250; Кельзен Г. Общая теория права. М., 1999; Малько А.В. Правовое государство // Теория государства и права / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М., 1999; Алексеев С.С. Право: азбука – теория – философия: Опыт комплексного исследования. М., 1999 и др.

2 Власенко Н.А. Правопонимание в свете категорий определенности и не-определенности // Журнал российского права. 2014. № 2. С. 37.

3 Там же. 4 Нерсесянц В.С. Философия права. М., 2002. 5 Бентам И. Введение в основание нравственности и законодательства//

Избранное соч. Перев. (по англ. изданию Боуринга и французскому Дюмена) А.Н. Пыхтина и А.Н. Неведомского. С предисловием Ю.Г Жуковского. Т. 1. СПб., 1867. С. 307.

158

приказов1.. При этом Дж. Остин полагал, что «приказ отличается от других видов пожеланий не формой, в которой это пожелание выра-жено, а властью и намерением приказывающего причинить ущерб или страдания в случае, если пожелание будет проигнорировано»2.

Такая трактовка понятия «право» игнорирует некоторые особенно-сти права.

В самом деле, если право – есть не что иное, как приказ, издавае-мый верховной государственной властью, то тогда можно сказать, что в праве воплощается воля государства (воля господствующего класса, партии или элит, стоящих у власти в том или ином государстве). По-добного рода подход полностью исключает какое-либо научное объ-яснение феномена права и правовой реальности. Почему? Если исхо-дить из того, что юридическая наука должна изучать определенные закономерности права при помощи известных и апробированных в той или иной области науки методов. Но возникает вопрос, может ли это сделать юридическая наука, если право она рассматривает как приказ, исходящий от государства (юридический легизм). На наш взгляд, юридическая наука не может руководствоваться таким опре-делением права, предлагаемого юридическим лиризмом. Дело все в том, понимание права, как приказа, издаваемого государственной вла-стью, не позволяет выявить специфические особенности права и его предназначение в обществе. Если право рассматривать как социальное явление, то в определении права необходимо указать зачем и почему право как социальный феномен существует в обществе, зачем оно нужно. Помимо этого обязательно необходимо указать на природу права, что представляет собой право, какова его онтологическая при-рода. Кроме того, для того чтобы дать научное определение права, необходимо показать, как оно действует, а также показать, чем оно обеспечивается и каким образом выражается? Юридический легизм не

1 Austin J. Lectures on Jurisprudence or the Philosophy of Positive Law. 5th

edn. Vol. 1. London, 1885. P. 88. Алекси Р. Понятие и действительность права (ответ юридическому позитивизму) = Robert Alexy. Begriff und Geltung des Rechts / Пер. с нем. А.Н. Лаптева, Ф. Кальшойера; науч. ред. Т.Ф. Яковлева. М.: Инфотропик Медиа, 2011. Серия «Германская юридическая литература: современный подход». Кн. 1. 192 с.

2 Там же.

159

способен дать ответы на все вопросы, которые требуются для того, чтобы сформулировать научное определение права.

Для того чтобы сформулировать научное определение права, необ-ходимо рассмотреть основные подходы к понятию и сущности права.

Необходимо отметить, что проблема правопонимания всегда занима-ла особое место в системе юридической науки уже с древних времен.

Анализ различных подходов к понятию «право» позволил нам вы-делить следующие основные концепции сущности права, к числу ко-торых можно отнести: а) естественно-правовую концепцию сущности права, согласно которой право существует всегда и везде. Его сущ-ность есть справедливость; б) либеральную концепцию, согласно ко-торой сущность права состоит в том, что оно есть свобода, с одной стороны – предоставленная, а с другой ограниченная нормой1; в) ис-торическую концепцию, согласно которой право есть продукт народ-ного духа, раскрывающийся в процессе исторического развития; г) классовую концепцию сущности права, согласно которой право есть возведенная в закон воля господствующего класса2; д) нормативист-ско-позитивистскую концепцию сущности права, согласно которой право есть совокупность норм, исходящих от государства; е) социоло-гическую концепцию сущности права, согласно которой право есть юридически организованная защита; право есть защищаемый государ-ством интерес; ж) психологическую концепцию сущности права, со-гласно которой право есть не что иное, как императивно-атрибутив-ные переживания; з) общесоциальную концепцию, согласно которой право есть возведенная в закон воля всего общества или общая воля; и) экзистенциалистскую концепцию сущности права, согласно кото-рой право есть особый модус бытия человека. Право не нормативно, а ситуативно. Каждая новая ситуация рождает новое право; к) этиче-скую концепцию сущности права, согласно которой право есть мини-мум нравственности (В.С. Соловьев); право есть принудительное тре-бование реализации минимального добра, не допускающее известных проявлений зла3; л) антропологическую концепцию сущности права, согласно которой право – это неотъемлемый атрибут бытия человека;

1 Трубецкой Е.Н. Энциклопедия права. СПб.: Лань, 1998. С. 21. 2 Маркс К., Энгельс Ф. Манифест коммунистической партии. М., 1989. 3 Соловьев В.С. Оправдание добра. Нравственная философия // Чтения о

Богочеловечестве. Духовные основы жизни. Оправдание добра. Минск, 1999.

160

м) регулятивную концепцию сущности права, согласно которой право есть универсальный регулятор общественных отношений, входящих в предмет правового регулирования.

Такое многообразие точек зрения на сущность права заставляет выдвинуть предположение о том, что сущность того феномена, кото-рый именуется правом, раскрыта не до конца. Попробуем подойти не-сколько иначе к проблеме сущности права. Из философии известно, что наш универсум распадается на два универсума: универсум суще-го, и того, что и универсум должного то, что должно быть1. Каким же образом связываются мир сущего и мир должного. Ответ очевиден, с помощью некоего инструмента, который одновременно бы принадле-жал и миру сущего, и миру должного.

Право как раз и принадлежит такому миру. С одной стороны, право принадлежит миру сущего, так как оно существует, а с другой оно принадлежит миру должного, так как предписания права должны быть реализованы теми, кому они адресованы. Такая двойная принадлеж-ность права делает возможным устранение рассогласования между сущим и должным и преодоление так называемого барьера Юма. По-скольку устранение рассогласования между сущим и должным есть не что иное, как регулирование, следовательно, мы можем сказать, что регулирование социальной жизни является несомненным атрибутом сущности права.

С другой стороны, в философской и юридической литературе вы-деляются четыре модуса должного: а) норма; б) цель; в) ценность; г) идеал2.

Какой из этих модусов больше всего подходит к праву. Можно ли сказать, что право – это норма; право – это цель, право – это ценность, право – это идеал? Да, наверное, можно, но мы уже выясняли, что право регулирует социальную жизнь общества.

Поскольку регулирование – есть устранение рассогласования меж-ду сущим и должным, то очевидно, для того чтобы обнаружить второй атрибут сущности права, необходимо ответить на вопрос, право регу-лирует общественные отношения посредством норм, целей, ценностей или идеалов?

1 Мальцев Г.В. Социальные основания права. М., 2007. 2 Там же.

161

Ответ очевиден, право регулирует социальную жизнь общества по-средством норм. Следовательно, вторым атрибутом сущности права является его нормативность.

Возникает, однако, вопрос, что такое нормативность, какова его онтологическая природа. Из курса естествознания и философии из-вестно, что существует три состояния бытия: или его три модуса: а) вещество; б) энергия; в) информация. К какому же из этих трех мо-дусов можно отнести норму: норма – это вещество? Очевидно, нет, так как она не состоит из атомов и молекул. Норма – это энергия? Очевидно, нет, так как в мире всего существует несколько видов энер-гии: гравитационная, электромагнитная, энергия сильного и слабого взаимодействия. Остается единственный правильный ответ, норма – это информация. Но информация бывает то же разной. В теории ин-формации выделяется два вида информации: а) информация о сущем; б) информация о должном. К какому же виду информации относится правовая информация? Ответ можно получить, проанализировав пер-вый атрибут сущности права: то, что право участвует в регулировании социальной жизни общества. Поскольку регулирование есть устране-ние рассогласования между сущим и должным, то очевидно, что в нормах права должна заключаться информация о должном состоянии социальной жизни.

Таким образом, мы выявили первые три атрибута сущности права: а) регулятивное предназначение права; б) нормативный характер пра-ва; в) информационная природа права.

Но для полного раскрытия сущности права, этих трех атрибутов еще не достаточно, ибо мы раскрыли только родовые атрибуты сущ-ности права.

Для того чтобы сформулировать полностью определение права, не-обходимо раскрыть видовые особенности права.

Попробуем это сделать. Во-первых, право регулирует социальную жизнь общества, но только ли право регулирует социальную жизнь общества. Конечно же, нет, ибо социальную жизнь общества регули-руют и нормы морали и эстетические, и корпоративные, и религиоз-ные, и технические нормы.

Следовательно, право должно отличаться от иных социальных ре-гуляторов спецификой своего регулирования социальной жизни: спе-цификой объекта, предмета, принципов, метода и механизма регули-рования.

162

В первом приближении можно сказать, что в отличие от всех дру-гих регуляторов право регулирует общественные отношения и не лю-бые общественные отношения, а общезначимые, волевые, повторяю-щиеся, устойчивые, социально-позитивные общественные отношения, путем придания этим отношениям юридической формы, на основе определенных принципов, к числу которых можно отнести: принцип свободы, принцип формально равенства, принцип справедливости, принцип единства и дифференциации правового регулирования.

Вторым атрибутом сущности права является нормативный харак-тер права. Но нормативный характер права еще не позволяет выявить специфику права как социального регулятора, ибо нормативный ха-рактер присущ и нормам морали и техническим, и эстетическим, и другим видам норм. Следовательно, мы должны выявить специфику норм права. Специфическим признаком норм права в отличие от всех других норм является то, что они обеспечиваются государственным принуждением, либо принуждением со стороны автономной социаль-ной общности (в догосударственном состоянии) либо со стороны ме-ждународного сообщества, что касается норм международного права.

Третий атрибут, который является производным от второго атрибу-та, является информационная природа права. Но ведь не только право имеет информационную природу. Его имеют и другие классы явлений. Для этого необходимо выявить специфику правовой информации. Спе-цифика же правовой информации состоит в том, что она выражена в официальных источниках, конституциях, законах, кодексах, подзакон-ных нормативных актах, судебных прецедентах, мнениях юристов, ре-лигиозных текстах, нормативных договорах – т.е. во всех актах, кото-рые в данном государстве признаются в качестве источника права.

На основе всего вышеизложенного мы можем сформулировать следующие признаки права: а) право – есть регулятор социальной жизни, который, однако, регулирует не всю социальную жизнь во всем ее многообразии, но только общезначимые, волевые, повторяю-щиеся, устойчивые, социально позитивные общественные отношения путем придания этим отношениям юридической формы на основе оп-ределенных принципов, к числу которых можно отнести: принцип свободы, принцип формального равенства, принцип справедливости, принцип единства и дифференциации правового регулирования; б) право регулирует данные общественные отношения при помощи норм права, которые обеспечены государственным принуждением или

163

принуждением со стороны автономной социальной общности (в дого-сударственном состоянии), либо международным сообществом и ко-торые выражены в официальных источниках (источниках, признавае-мых в данном обществе или государстве в качестве источников пра-ва); в) не противоречащих природе вещей.

Таким образом, мы можем сформулировать следующее определе-ние: право – это не противоречащий природе вещей регулятор соци-альной жизни, который непосредственно регулирует общезначимые, волевые, повторяющиеся, устойчивые, социально позитивные обще-ственные отношения путем придания этим отношениям юридической формы на основе определенных принципов, к числу которых можно отнести: принцип свободы, принцип формального равенства, принцип справедливости, принцип единства и дифференциации правового ре-гулирования при помощи норм, которые обеспечены государственным принуждением или принуждением со стороны автономной социаль-ной общности (в догосударственном состоянии), либо международ-ным сообществом и которые выражены в официальных источниках (источниках, признаваемых в данном обществе или государстве в ка-честве источников права)1.

В основе данного определения лежат следующие основные подхо-ды к определению права: а) легизм, который раскрывает такие при-знаки права, как его нормативность, выраженность норм в официаль-ных источниках, обеспеченность норм государственным принуждени-ем, или принуждением со стороны автономной социальной общности (в догосударственном состоянии), либо международным сообщест-вом; б) социологический подход к праву, который утверждает, что право есть регулятор социальной жизни общества, который регулиру-ет общезначимые, волевые, повторяющиеся, устойчивые, социально позитивные общественные отношения; в) либертальный (либераль-ный) подход к праву, который утверждает, что право регулирует об-щественные отношения на основе определенных принципов, к числу которых можно отнести: принцип свободы, принцип формального ра-венства, принцип справедливости; г) естественно-правовой подход, который утверждает, что право не может противоречить природе ве-щей.

1 Осипов М.Ю. Основные подходы к понятию и сущности права // Право

и государство: теория и практика. 2014. № 4 (112). С. 11–16.

164

При этом можно увидеть, что юридический легизм оперирует та-кими атрибутами данного определения, как нормативность права, его обеспеченность государственным принуждением, выраженность норм в официальных источниках. Но как мы видим, легизм игнорирует та-кие атрибуты права, как то, что право не должно противоречить при-роде вещей. Иными словами, в праве не должны отражаться явления, которые противоречат природе. Ярким тому примером является за-крепление в законодательстве некоторых европейских стран возмож-ности заключения браков между лицами одного пола, с последующей возможностью усыновления детей. Такие нормы, на наш взгляд, про-тиворечат природе вещей и не могут быть признаны правовыми, не-смотря на то, что они вполне отвечают требованиям мягкого юриди-ческого позитивизма. Тем более не могут быть признаны правовыми нормами правила, которые в своем духе или букве прямо или косвен-но отрицают право на существование лица, относящегося к той или иной социальной, политической или этнической группе (слою) или расе, как это было в Германии, в эпоху нацизма, когда решением Нюрнбергского трибунала законы, действующие в гитлеровской Гер-мании, были признаны преступными. Точно так же не могут призна-ваться правовыми нормами нормы, которые по своему содержанию противоречат принципам свободы, формального равенства и справед-ливости1.

Кроме того, необходимо отметить следующее. Легизм очень про-сто объясняет проблему верховенства права. Право имеет верховенст-во потому, что оно право. Иными словами согласно доктрине легизма верховенство права – это внутреннее свойство права2. Однако с точки зрения юридической науки это не так, поскольку для того, чтобы принцип верховенства права воплотился в жизнь, необходимо, чтобы субъекты права осознали ценность тех правовых предписаний, кото-

1 Нерсесянц В.С. Философия права. М., 2002. 2 Кельзен Г. Общая теория права. М., 1999; Алекси Р. Понятие и действи-

тельность права (ответ юридическому позитивизму) = Robert Alexy. Begriff und Geltung des Rechts / Пер. с нем. А.Н. Лаптева, Ф. Кальшойера; науч. ред. Т.Ф. Яковлева. М.: Инфотропик Медиа, 2011. Серия «Германская юридиче-ская литература: современный подход». Кн. 1. 192 с.

165

рые им адресованы1. Если же субъект права не осознает ценность пра-вовых предписаний, то он не будет ими руководствоваться, поскольку осознание ценности права – это важнейший элемент механизма цен-ностно-мотивационного воздействия права, благодаря которому нор-мы права воплощаются в жизнь2.

В заключении необходимо отметить, что юридический легизм иг-рает и должен играть значительную роль в раскрытии сущности права, но не единственную, поскольку анализ проблемы верховенства права показывает, что для полноценного раскрытия сущности права необхо-димо использовать и другие подходы к сущности права, в том числе такие как естественно-правовой подход, социологический подход, ак-сиологический подход и либеральный подход.

Библиографический список 1. Алексеев С.С. Право: азбука – теория – философия: Опыт ком-

плексного исследования. М., 1999. 2. Алекси Р. Понятие и действительность права (ответ юридиче-

скому позитивизму) = Robert Alexy. Begriff und Geltung des Rechts / Пер. с нем. А.Н. Лаптева, Ф. Кальшойера; науч. ред. Т.Ф. Яковлева. М.: Инфотропик Медиа, 2011. Серия «Германская юридическая лите-ратура: современный подход». Кн. 1.

3. Бентам И. Введение в основание нравственности и законода-тельства// Избранное соч. Перев. (по англ. изданию Боуринга и фран-цузскому Дюмена) А.Н. Пыхтина и А.Н. Неведомского. С предисло-вием Ю.Г. Жуковского. СПб., 1867. Т. 1.

4. Власенко Н.А. Правопонимание в свете категорий определенно-сти и неопределенности // Журнал российского права. 2014. № 2.

5. Калинин А.Ю. Правообразование в России: понятийно-категориальный и структурно-функциональный состав (историко-тео-ретическое исследование): Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Специ-

1 Калинин А.Ю. Правообразование в России: понятийно-категориальный

и структурно-функциональный состав (историко-теоретическое исследова-ние): Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Специальность 12.00.01 – теория и история права и государства; история учений о праве и государстве /А.Ю. Ка-линин; науч. конс. С.А. Комаров. Юридический институт. СПб., 2010. 64 с.

2 См.: Осипов М.Ю. Правовая культура и механизм ее формирования // Журнал Российского права. 2012. № 1. С. 75–78.

166

альность 12.00.01 – теория и история права и государства; история учений о праве и государстве / Науч. конс. С.А. Комаров. Юридиче-ский институт. СПб., 2010.

6. Кант И. Метафизика нравов // Собрание сочинений в 8 т. Т. 6. М.: Чоро, 1994.

7. Кельзен Г. Общая теория права. М., 1999. 8. Копнин П.В. Гносеологические и логические основы науки. М.,

1974. 9. Лазарев В.В. Поиск права // Журнал российского права. 2004. № 7. 10. Малько А.В. Правовое государство / Теория государства и

права / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М., 1999. 11. Мальцев Г.В. Социальные основания права. М., 2007. 12. Маркс К., Энгельс Ф. Манифест коммунистической партии.

М., 1989. 13. Муромцев С.А. Определение и основное разделение права. М.,

1879. 14. Немытина М.В. Право России как интеграционное пространст-

во. Саратов, 2008. 15. Нерсесянц В.С. Правовое государство // Проблемы теории пра-

ва и государства / Под ред. В.С. Нерсесянца. М., 2001. 16. Нерсесянц В.С. Философия права. М., 2002. 17. Осипов М.Ю. Основные подходы к понятию и сущности права

// Право и государство: теория и практика. 2014. № 4 (112). 18. Осипов М.Ю. Правовая культура и механизм ее формирования

// Журнал Российского права. 2012. № 1. 19. Петражицкий Л.И. Теория права и государства в связи с теори-

ей нравственности. 2-е изд. перераб и доп. СПб., 1910. 20. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М.,

1998. 21. Пухта Г.Ф. Энциклопедия права. Переведено с 6-го издания /

Под ред. П. Карасевича студентом Демидовского юридического лицея Линдербратеном. Ярославль, 1872.

22. Соловьев В.С. Оправдание добра. Нравственная философия // Собр. соч. в 2-х т. / Состав. общ. ред. и вступительной статьи А.Ф. Ло-сев и А.В. Гулыга. Прим. С.Л. Кравц и др. М., 1990. Т. 1.

23. Соловьев В.С. Оправдание добра. Нравственная философия // Чтения о Богочеловечестве, Духовные основы жизни. Оправдание до-бра. Минск, 1999.

167

24. Тарасов Н.Н. Метод и методологический подход в правоведе-нии (попытка проблемного анализа) // Правоведение. СПб.: Изд-во С.-Петербург. ун-та, 2001. № 1.

25. Тарасов Н.Н. Об основаниях методологических проблем наше-го правоведения // Российский юридический журнал. 2001. № 2.

26. Трубецкой Е.Н. Энциклопедия права. СПб., 1998. 27. Хвостов В.М. Общая теория права. Элементарный очерк. 6-е

изд. испр. и доп. М., 1914. 28. Цицерон «О государстве». Диалоги о государстве, о законах.

М.: Ладомир-наука, 1994. 29. Шафиров В.М. Естественно-позитивное право. Введение в

теорию. Красноярск, 2004. 30. Шершеневич Г.Ф. Общая теория права в 4 вып. Вып. 2. М.,

1910–1912. 31. Austin J. Lectures on Jurisprudence or the Philosophy of Positive

Law. 5th edn. Vol. 1. London, 1885.

Профессиональные требования, предъявляемые к личности адвоката

(на основании результатов опроса адвокатов г. Барнаула)

Professional demands mede to the personality of lawyer (on the basis of the results of polls

of lawyers of Barnayl) Паршиков И.С.,

студент кафедры уголовного процесса и криминалистики Алтайского

государственного университета Parshikov I.S.,

student of Criminal Procedure and Criminalistics of Altai State University

Аннотация. В данной статье рассмотрены профессиональные каче-ства, которыми должен обладать адвокат. Проведен анализ мнений адвокатов г. Барнаула и студентов АлтГУ, по результатам которого

168

выявлены основные проблемы и обоснованна необходимость примене-ния профессионального психологического отбора кандидатов, претен-дующих на получения статуса адвоката. На основе проведенного иссле-дования автором предлагается разработать и использовать методики психологического отбора кандидатов в адвокаты, а также вести профес-сиональную подготовку, начиная со стадии обучения в стенах вуза.

Ключевые слова: адвокат, профессиональные требования, структу-ра личности, профессиональный отбор, психология.

Annotation. In this article are studied professional qualities, which law-yer should have. There is made analysis of Barnaul lawyers’ and students’ of Altai State University opinions, by results of which were discovered and justified the necessity of using professional psychological selection of can-didates, claiming to receive the status of lawyer. On the basis of the made research author suggests to develop and use methods of psychological se-lection of candidates and also conduct professional training, beginning from the training in institutes of higher education.

Keywords: lawyer, professional demands, personality of lawyer, profes-sional selection, psychology.

Актуальность темы нашей работы заключается в том, что совре-

менные условия профессиональной деятельности адвоката предъяв-ляют к нему высокие требования. Адвокату нужно многое знать и уметь. Он должен знать законы и уметь их анализировать и приме-нять, уметь работать с документами, составлять ходатайства, заявле-ния, иметь сформированные навыки работы с компьютером, обладать опытом публичных выступлений и многое другое. Но и этого недоста-точно. Успех работы практикующего адвоката зависит не только от профессиональных знаний, умений и навыков, но и от его личностных качеств, от умения общаться, устанавливать доверительные, психоло-гически комфортные отношения, от способности контролировать соб-ственные эмоции, разрешать конфликты, организовывать эффектив-ный труд помощников. Чтобы эффективно выполнять свою деятель-ность, современный адвокат должен обладать целым рядом психоло-гических качеств, необходимых для данной профессии. Профессио-нально значимые качества – это качества, влияющие на эффектив-ность осуществления профессиональной деятельности. Они являются предпосылкой профессиональной деятельности и ее новообразовани-ем, так как развиваются и совершенствуются в процессе труда.

169

Профессионально значимые качества необходимо рассматривать неотрывно от структуры личности. В.В. Романов и М.В. Кроз разрабо-тали методику профессионального психологического отбора кандида-тов на службу в органы прокуратуры РФ. Проанализировав социаль-но-психологические особенности правоохранительной деятельности, они определили факторы профессиональной пригодности юриста1.

Деятельность адвоката имеет свои особенности, отличающие ее от других юридических профессий. Одной из таких особенностей является отсутствие четкой иерархии, так называемой служебной лестницы. От-сутствие квалификационных разрядов, официального признания опыта и успеха в профессиональной деятельности приводит к тому, что для адво-ката большое значение имеет имя, репутация, известность.

Учитывая особенности профессиональной деятельности адвокатов, можно выделить следующие группы профессионально значимых ка-честв личности адвоката:

• качества, характеризующие социальную зрелость. Они обеспечи-вают высокий уровень правосознания, социальной ответственности, стремление к саморазвитию, позитивный взгляд на мир в целом, до-минирование социально значимых мотивов профессиональной дея-тельности. К ним относятся честность, порядочность, ответствен-ность, социальная терпимость, оптимизм, развитая воля, адекватная самооценка и т. п. Неблагоприятными качествами являются низкий нравственный облик, склонность к обману, безответственность;

• интеллектуальные качества. Помимо глубоких профессиональных знаний адвокату необходимо иметь развитый интеллект, гибкое твор-ческое мышление, высокую умственную работоспособность, аналити-ческий склад ума, прогностические способности, активное воспри-ятие, хорошую память, устойчивое внимание, развитое воображение. К интеллектуальным качествам можно отнести эрудированность, ин-теллектуальную гибкость, креативность, наблюдательность и т.п. Не-благоприятными для адвоката являются слабый интеллект, плохая па-мять, неразвитая речь;

• коммуникативные качества – это те, которые обеспечивают спо-собность устанавливать эмоциональные контакты, поддерживать до-верительные отношения; умение слушать; ораторские способности; умения эффективно разрешать конфликты, контролировать собствен-

1 Романов В.В. Юридическая психология. М.: Юристъ, 1999. 488 с.

170

ные эмоции. Это – доброжелательность, проницательность, вежли-вость, эмпатийность, свободное владение вербальными и невербаль-ными средствами общения, адекватная самооценка, развитая воля, са-моконтроль и т. п. Л.Н. Толстой в романе «Воскресение» вкладывает в уста своего героя важнейший критерий, по которому можно допускать человека к работе с людьми: «Не чувствуешь любви к людям – сиди смирно, занимайся собой, вещами, чем хочешь, но только не людьми». Качествами, затрудняющими общение, являются замкнутость, повы-шенная обидчивость, тревожность, агрессивность, эмоциональная не-устойчивость;

• организаторские качества – это активность, инициативность, сме-лость, решительность, настойчивость, целеустремленность, самостоя-тельность, ответственность, организованность, дисциплинированность. Они нужны адвокату, в первую очередь, для правильной организации своего рабочего времени, планирования рабочего графика. Иногда ад-вокату приходится организовывать работу команды для эффективного решения профессиональных задач. Особенно организаторские качества нужны адвокатам, находящимся на руководящих должностях, – заве-дующему консультацией, председателю коллегии адвокатов, президен-ту гильдии адвокатов. Неблагоприятными качествами являются агрес-сивность, эмоциональная неустойчивость, безответственность, тревож-ность, недисциплинированность;

• эмоционально-волевые качества – это качества, обеспечивающие устойчивость к стрессу, высокий уровень самоконтроля, высокую ра-ботоспособность в экстремальных ситуациях. К ним относятся сдер-жанность, ответственность, терпеливость, гибкость, развитые адап-тивные свойства нервной системы и т. п. Неблагоприятными качест-вами являются несдержанность, вспыльчивость, грубость, агрессив-ность, импульсивность, быстрая истощаемость нервных процессов. «Несокрушимое спокойствие есть венец человеческого самообладания и одно из существенных свойств хорошего адвоката».

Профессионально значимые качества следует отличать от способ-ностей. Способности имеют врожденный компонент, профессиональ-но значимые качества могут быть основаны на врожденных предпо-сылках, а могут быть сформированы, несмотря на их отсутствие. Профессионально значимые качества не тождественны профессио-

171

нальным умениям и навыкам, так как последние – это характеристики деятельности, а первые характеризуют личность1.

Выраженность профессионально значимых качеств личности необхо-димо учитывать при решении вопроса о профессиональной психологиче-ской пригодности человека, выбравшего адвокатскую профессию. Также каждый адвокат обязан совершенствовать имеющиеся у него качества. Проходить обучения, тренинги, курсы повышения квалификации и т.п.2

Согласно данным опроса, у граждан большее доверие вызывает прокурор (75% опрошенных), нежели адвокат (20% опрошенных). Из числа студентов юридического факультета Алтайского государствен-ного университета 70% опрошенных хотят стать в будущем прокуро-рами и лишь 15% планируют посвятить себя адвокатской деятельно-сти. Это обусловлено, прежде всего, финансовой стороной профес-сиональной деятельности, уважением к государственным органам и мощью «государственной машины», широким кругом полномочий и возможностей государственного аппарата.

Подводя итоги, можно сделать выводы о том, что было бы целесооб-разным воспитывать профессиональные качества в будущих адвокатах на стадии обучения, а также проведение психологического тестирования при квалификационном экзамене. Это, на наш взгляд, сыграет положи-тельную роль в формировании профессионального адвокатского корпуса в Алтайском крае и непосредственно в городе Барнауле.

Целью данных преобразований видим упорядочивание системы защиты законных прав и интересов обвиняемых и подозреваемых, и повышения профессиональных качеств адвокатов на территории ад-министративно территориального образования города Барнаула.

Библиографический список 1. Романов В.В. Юридическая психология. М.: Юристъ, 1999. 2. Скабелина Л.А. Психологические аспекты адвокатской деятель-

ности. М.: Федеральная палата адвокатов, 2012. 3. Волков В.Н. Юридическая психология. М.: Юнита-Дана: Закон и

право, 2009.

1 Скабелина Л.А. Психологические аспекты адвокатской деятельности.

М.: Федеральная палата адвокатов, 2012. 229 с. 2 Волков В.Н. Юридическая психология. М.: Юнита-Дана: Закон и право,

2009. 384 с.

172

Активизация познавательной деятельности обучающихся

по специальности «Право и организация социального обеспечения»

Activization of informative activity trained on a specialty «the rights and welfare organizations'

Патрикова Е.Н., к.т.н., доцент, ТулГУ

Патрикова Т.С., к.т.н., доцент, г. Тула, ИПК и ППРО ТО

Patrikova E.N., Ph.D., Associate Professor, TSU

Patrikova T.S., Ph.D., Associate Professor, Tula, and IPK PPRO TO

Аннотация. В работе рассматриваются приемы активизации позна-вательной деятельности обучающихся в условиях реализации феде-ральных государственных образовательных стандартов среднего про-фессионального образования (ФГОС СПО).

Ключевые слова: образовательный стандарт, мотивация обучения, активизация познавательной деятельности, активное целеполагание, технология развития критического мышления, сиквейн, активные и интерактивные методы обучения.

Annotation. This paper discusses methods of activization of informative activity of students in the conditions of implementation of the federal state educational standards of secondary vocational education (GEF ACT).

Keywords: educational standard, motivation, training, activation of cognitive activity, active goal-setting, technology development of critical thinking, sikveyn, active and interactive teaching methods.

В современном мире ключевой характеристикой качества профес-

сионального образования становится требования стандарта – требова-

173

ния к результатам освоения основных профессиональных образова-тельных программ. Концепция стандартов пополняет традиционный подход, призывающий к формированию знаний, умений и навыков, такими понятиями, как компетенция – освоение обучающимися ос-новных способов действий, и компетентность – достижение новых уровней развития обучающегося[1].

В ходе курсов повышения квалификации преподавателям специ-альных дисциплин и мастерам производственного обучения профес-сиональных образовательных организаций было предложено ответить на вопросы анкеты «Затруднения педагогов в организации качествен-ного образовательного процесса». У 92 % опрошенных были выявле-ны проблемы по активизации познавательной деятельности обучаю-щихся на учебных занятиях. При этом после оглашения результатов анкетирования, слушателям курсов повышения квалификации было предложено проанализировать причины этих затруднений. И все они сошлись в том, что «хорошо учится тот, кто хочет научиться». Если смотреть глубже, проблемы начинаются даже не на этапе активизации обучения, а на первичном этапе мотивации обучающихся к качествен-ному овладению профессиональными знаниями и умениями. Сущест-вует множество причин отсутствия осознанной мотивации обучаю-щихся. Педагоги и психологи повсеместно отмечают обострение «мо-тивационного кризиса», который связан, в первую очередь, с невоз-можностью продуктивного усвоения обучающимися постоянно воз-растающего объема информации и несформированностью у них уме-ния отсеивать излишние или заведомо ложные сведения.

Любой педагог подтвердит, что современные студенты, несмотря на поверхностное отношение к будущей профессии, довольно амби-циозны. Поэтому ничего удивительного, что с особым удовольствием они делают лишь то, по отношению к чему чувствуют свою готов-ность и способность справиться, т.е. в чем рассчитывают достичь оп-ределенного успеха и получить одобрение. Это не противоречит мне-нию психологов, которые давно отмечают особую связь между спо-собностями и мотивами деятельности. Под мотивацией понимают ге-нетическое стремление человека к самореализации в соответствии с его способностями к определенным видам деятельности и настойчи-вость в овладении ими на творческом уровне[2]. Разумеется, сущест-вуют виды деятельности, которые обучающийся охотно будет выпол-нять самостоятельно, без внешнего побуждения со стороны препода-

174

вателя, но, к сожалению, они не всегда соотносятся с тем, что предла-гает нам рабочая программа по той или иной учебной дисциплине или профессиональному модулю. Тем не менее ввиду общедоступности среднего профессионального образования в соответствии с федераль-ным законом «Об образовании в Российской Федерации», в коллед-жах и профессиональных лицеях обучаются зачастую не самые ода-ренные дети, поэтому мы, педагоги, вынуждены с каждым годом ста-новиться все более изобретательными.

При этом, несмотря на все многообразие современных педагогиче-ских технологий, активных методов проведения занятий, все они раз-рабатываются, в первую очередь, для школьных учителей. Нам же, педагогам профессиональной школы, подходят далеко не все из них. А те методы и технологии, которые все-таки подходят, приходится осознанно и творчески перестраивать в соответствии с особенностями образовательного процесса в профессиональной школе.

Возвращаясь к опросу педагогических работников средних профес-сиональных образовательных организаций об их затруднениях в осу-ществлении качественной профессиональной деятельности, стоит от-метить, что 78% опрошенных выказали желание применять на своих занятиях современные педагогические технологии. Из них 34% убеж-дены в том, что активные методы следует применять, как деклариру-ют нам ФГОС СПО, повсеместно, на протяжении всех этапов урока, в то время как 66% настаивают на том, что не стоит так сильно увле-каться и полностью отходить от традиционных уроков. Это объясня-ется тем, что современные студенты, к сожалению, физически не при-способлены быть активными на протяжении всего урока, даже если преподаватель с успехом чередует различные виды деятельности и методы обучения. Поэтому можно согласиться с теми педагогами, ко-торые высказываются за то, чтобы применять активные методы обу-чения фрагментарно, на 1–2 этапах урока, например на этапе целепо-лагания и завершающем этапе. На первом этапе урока обучающиеся еще не успели устать, поэтому учителю проще побудить их к актив-ным действиям, в то время как к концу урока они, напротив, утоми-лись и вместо того, чтобы продолжать скупо выдавать учебный мате-риал, целесообразно применить что-нибудь из арсенала игровых или здоровьесберегающих технологий.

В качестве примера можно привести следующие подходы к активи-зации познавательной деятельности обучающихся. Всем хорошо из-

175

вестна технология развития критического мышления, в соответствии с которой современный урок условно делится на три основных стадии: вызова, осмысления и рефлексии. На этапе целеполагания И.В. Муш-тавинская, известный идеолог данной педагогической технологии, предлагает воспользоваться следующими методами: таблицей «тон-ких» и «толстых» вопросов, «выглядит как… звучит как…», класте-рами и т.д. В то же время сиквейн предлагается использовать на ста-дии рефлексии. Но ведь можно и наоборот, предложить обучающимся сразу же после завершения оргмомента составить тот же сиквейн, ко-торый представляет собой пятистишье, где:

1-я строка – тема сиквейна – одно слово (обычно существительное или местоимение), обозначающее описываемый объект;

2-я строка – два слова (чаще всего прилагательные или причастия) – описание признака или свойств описываемого объекта;

3-я строка – три глагола или деепричастия – характерные действия объекта;

4-я строка – фраза из четырех (или более слов), выражающая лич-ное отношение автора сиквейна к описываемому объекту;

5-я строка – одно слово-резюме, характеризующее суть объекта. На одном из уроков по учебной дисциплине «Естествознание»,

обучающимся по специальности «Право и организация социального обеспечения» было предложено заполнить сиквейн. Вот некоторые из их ответов.

Ответы студентов на задание «Синквейн»

Номер строки

Количество слов в строке и часть речи Версия обучающихся

Сиквейн 1 I 1 сущ. Физика II 2 прил. Механическая, квантовая III 3 гл. Опровергает, подтверждает, исследует IV 1 фраза Химия – правая рука физики, математика – ее глаз

(М. Ломоносов) V 1 слово Термин Сиквейн 2 I 1 сущ. Физика II 2 прил. Валентный, электромагнитный III 3 гл. Гореть, падает (снег), сверкает (молния) IV 1 фраза Если в журнале по физике вы видите формулу, зани-

мающую четверть страницы, забудьте о ней V 1 слово Область естествознания (наука)

176

Номер строки

Количество слов в строке и часть речи Версия обучающихся

Сиквейн 3 I 1 сущ. Физика II 2 прил. Научная, познавательная III 3 гл. Научит, расскажет, покажет IV 1 фраза Физика – все, что нас окружает V 1 слово Мир Сиквейн 4 I 1 сущ. Физика II 2 прил. Квантовая и теоретическая III 3 гл. Опровергает, изучает, исследует IV 1 фраза Физика – одна из дисциплин в школе V 1 слово Урок

Таким образом, уже на начальном этапе урока удалось собрать бо-

гатейший материал для последующей активизации познавательной деятельности обучающихся, стимулирования мыслительных процес-сов и повышения мотивации к изучению четвертого раздела учебной дисциплины «Естествознание», который в рабочей программе отво-дится физике.

Еще одним направлением активизации познавательной деятельно-сти в условиях реализации ФГОС СПО является организация проект-ной деятельности обучающихся. В целях реализации идей проблемно-го обучения нами был разработан перечень тем проектов, защита ко-торых по курсу «Естествознание» проходит на семинарских занятиях. Примеры тем проектов:

– Антология фантастической вирусологии. – Есть ли жизнь на Марсе? – Занимательная мифология далеких звезд. – Депозитарий теорий о возникновении жизни на Земле. – Занимательная алхимия в картинках и схемах. – Машина времени: физика будущего. – Африканские барабаны: ретроспектива средств связи и т.д. Ключевое отличие проектной деятельности от исследовательской

состоит в том, что проект представляет собой заданный конечной ре-зультат деятельности обучающихся. При этом формы представления проектов разнообразны. В нашем случае мы предлагаем обучающимся две из них – плакат и текстовая композиция. Схема плаката представ-лена на рисунке.

177

Рис. 1. Схема плаката

В завершении хотелось бы сказать: деятельность преподавателя профессиональной школы на современном этапе сложна и многооб-разна. Педагог вынужден постоянно находиться в поиске новых прие-мов активизации познавательной деятельности обучающихся, моти-вировать их своим личным примером, вести за собой, быть творче-ской, креативной личностью. При этом для достижения этих целей не всегда целесообразно на учебных занятиях «слепо» применять актив-ные и интерактивные методы. В то же время современные педагогиче-ские технологии пополняют методический арсенал педагога широким спектром подходов и дидактических стратегий, позволяющих не про-сто увлечь обучающихся, но и посредством сотворчества с ними до-биться повышения качества образовательного процесса.

178


1. Крылова О.Н., Муштавинская И.В. Новая дидактика современ-ного урока в условиях введения ФГОС: Методическое пособие. СПб.: КАРО, 2013.

2. Ильин Е.П. Мотивация и мотивы. СПб.: Питер, 2000. 3. Ермолаева М.Г. Современный урок: анализ, тенденции, возмож-

ности: Учебно-методическое пособие. СПб.: КАРО, 2008.

Общественный контроль: новые возможности гражданского общества

(государственно-правовой аспект) Public scrutiny: new opportunities for civil society

(public- legal aspect) Понарин П.В.,

к. и. н., доцент кафедры теории и истории государства и права Тульского филиала

Международного юридического института Ponarin P.V.

to. аnd. n., Associate Professor of the Theory and History of State and Law Tula branch

of the International Law Institute Аннотация. В статье рассматриваются особенности института обще-

ственного контроля, закрепленные в Федеральном законе № 212-ФЗ «Об основах общественного контроля в Российской Федерации».

Ключевые слова: демократия, гражданское общество, обществен-ный контроль, общественные объединения, Общественная палата, мо-ниторинг, общественная экспертиза, государственный орган.

Annotation. The article discusses the features of the institute of public control enshrined in the Federal Law № 212-FZ «On the basis of public control in the Russian Federation».

Keywords: democracy, civil society, public control, public associations, the Public Chamber, monitoring, public examination, the public agency.

179

Принятие в сентябре 2014 г. Федерального закона № 212-ФЗ «Об основах общественного контроля в Российской Федерации»1 опреде-лило один из векторов развития гражданского общества в Российской Федерации.

В современной правовой науке сегодня укрепилось мнение, что гражданское общество как саморазвивающаяся и самоуправляемая система развивается без вмешательства государства как политической властной силы2, и что влияние государства на управление граждан-ским обществом осуществляется посредством демократических ин-ститутов3. Это означает, что государство не может искусственно фор-мировать гражданское общество, но должно содействовать его разви-тию. Основной потенциал государства составляет законодательное регулирование правоотношений, в которых совпадают его интересы с потребностями гражданского общества.

С этих позиций следует рассматривать нормативно-правовое за-крепление в 2014 г. общественного контроля как демократического института, целями которого были определены не только обеспечение реализации и защиты прав и свобод человека и гражданина, прав и законных интересов общественных объединений и иных негосударст-венных некоммерческих организаций, общественная оценка деятель-ности органов государственной власти, органов местного самоуправ-ления, государственных и муниципальных организаций, иных органов и организаций, но и обеспечение учета общественного мнения, пред-ложений и рекомендаций граждан, общественных объединений и иных негосударственных некоммерческих организаций при принятии решений органами государственной власти, органами местного само-управления, государственными и муниципальными организациями, иными органами и организациями, осуществляющими в соответствии с федеральными законами отдельные публичные полномочия.

1 Федеральный закон Российской Федерации от 21 июля 2014 г. № 212-ФЗ

«Об основах общественного контроля в Российской Федерации» // Россий-ская газета. 2014. 23 июля. № 6435.

2 Теория государства и права / Под ред. С.С. Алексеева. 3-е изд. М.: Нор-ма, 2005. С. 76.

3 Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / А.И. Аб-рамова, С.А. Боголюбов, А.В. Мицкевич и др. / Под ред. А.С. Пиголкина. М.: Городец, 2003. С. 235.

180

Представители самого гражданского общества и научного сообще-ства положительно восприняли появление данного законодательного акта1. Профессор права В.Ю. Гриб, являясь одновременно членом Общественной палаты РФ, оценил принятие Федерального закона № 212-ФЗ как «правовой и демократический прорыв. Такого закона нет ни в одной стране мира»2.

Следует отметить, что впервые закрепил общественный контроль как правовой институт Федеральный закон № 76-ФЗ от 10 июня 2008 г. № 76-ФЗ «Об общественном контроле за обеспечением прав чело-века в местах принудительного содержания и о содействии лицам, на-ходящимся в местах принудительного содержания»3. Государство по-степенно свыкалось с мыслью, что общественный контроль должен существовать как системное явление и основную роль в нем должны играть общественные объединения, которым следует делегировать соответствующие полномочия.

Однако совершенствованию нового демократического института мешал страх органов власти перед некоммерческими организациями (таким термином сегодня часто обозначаются общественные объеди-нения). По мнению О. Коротеевой, именно это обстоятельство вело «к формальному соблюдению требований взаимодействия власти и об-щества в формате информационной открытости»4.

Принятие Федерального закона № 212-ФЗ прояснило вопрос о субъектах общественного контроля, к которым были отнесены Обще-ственная палата Российской Федерации; общественные палаты субъ-ектов Российской Федерации; общественные палаты (советы) муни-ципальных образований; общественные советы при федеральных ор-

1 Лапшина А.И. Общественный контроль и иные институты контроля об-

щества за деятельностью органов государственной власти// Правовое госу-дарство: Теория и практика. 2014. Т. 2. № 36. С. 136–140.

2 Президент РФ подписал закон «Об основах общественного контроля» // http://www.oprf.ru/ru/press/832/newsitem/ (дата обращения 03.06.2015).

3 Федеральный закон № 76-ФЗ от 10 июня 2008 г. «Об общественном кон-троле за обеспечением прав человека в местах принудительного содержания и о содействии лицам, находящимся в местах принудительного содержа-ния»// Российская газета. 2008. 18.06. № 128.

4 Коротеева О. Повышение эффективности общественного контроля: реа-лии и возможности// Государственная служба. 2013. Вып. 3 (89). Май–июнь 2014. С. 63.

181

ганах исполнительной власти, общественные советы при законода-тельных (представительных) и исполнительных органах государст-венной власти субъектов Российской Федерации. При этом правом общественного контроля не были наделены сами общественные объе-динения. Иначе говоря, общественный контроль осуществляют струк-туры прямо или косвенно, созданные государством.

Положительным моментом Федерального закона № 212-ФЗ являет-ся, что общественный контроль оказался закреплен в нескольких фор-мах. К ним законодатель отнес: общественный мониторинг, общест-венная проверка, общественная экспертиза, публичное обсуждение общественно значимых вопросов, а также проектов решений органов государственной власти, с обязательным участием должностных лиц, представителей граждан и общественных объединений, интересы ко-торых затрагиваются соответствующим решением. Федеральный за-кон «Об основах общественного контроля» вводит в практику также такую форму контроля, как общественные (публичные) слушания.

Представляется, что наиболее удачным следует признать общест-венный мониторинг, под которым понимается осуществляемое субъ-ектом общественного контроля постоянное (систематическое) или временное наблюдение за деятельностью органов государственной власти, органов местного самоуправления, государственных и муни-ципальных организаций, иных органов и организаций, осуществляю-щих в соответствии с федеральными законами отдельные публичные полномочия. Он проводится публично и открыто с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в том числе инфор-мационно-телекоммуникационной сети «Интернет». По результатам проведения общественного мониторинга может быть подготовлен итоговый документ, который подлежит обязательному рассмотрению органами государственной власти, органами местного самоуправле-ния, государственными и муниципальными организациями, иными органами и организациями, осуществляющими в соответствии с феде-ральными законами отдельные публичные полномочия.

Некоторые формы общественного контроля необходимы государ-ственным органам, потому что позволяют определить полезность и эффективность действий как законодателя, так и правоприменителя.

В свое время Президент РФ В.В. Путин в Послании Федеральному собранию 12 декабря 2013 г. выдвинул идею общественной эксперти-

182

зы по отношению к деятельности госструктур1. И это предложение было реализовано путем включения в Федеральный закон № 212-ФЗ положения об общественной экспертизе, под которой понимается комплекс действий, основанных на использовании специальных зна-ний и (или) опыта специалистов, привлеченных субъектом общест-венного контроля к проведению общественной экспертизы на общест-венных началах, анализ и оценка актов, проектов актов, решений, про-ектов решений, документов и других материалов, действий (бездейст-вия) органов государственной власти, органов местного самоуправле-ния, государственных и муниципальных организаций, иных органов и организаций, осуществляющих в соответствии с федеральными зако-нами отдельные публичные полномочия. К общественной экспертизе относится также проверка соответствия таких актов, проектов актов, ре-шений, проектов решений, документов и других материалов требованиям законодательства, а также проверка соблюдения прав и свобод человека и гражданина, прав и законных интересов общественных объединений и иных негосударственных некоммерческих организаций.

Проведение общественной экспертизы является обязательным в отношении актов, проектов актов, решений, проектов решений, доку-ментов и других материалов, но только строго в соответствии с зако-ном. Общественная экспертиза – это долговременное действие, кото-рое не может превышать срок сто двадцать дней.

Общественная экспертиза может инициироваться органами госу-дарственной власти, органами местного самоуправления, государст-венными и муниципальными организациями, иными органами и орга-низациями, осуществляющими в соответствии с федеральными зако-нами отдельные публичные полномочия. Она может быть проведена и по инициативе других субъектов общественного контроля: Уполно-моченного по правам человека в Российской Федерации, Уполномо-ченный при Президенте Российской Федерации по правам ребенка, Уполномоченного при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей, уполномоченных по правам человека, по правам ребенка, по защите прав предпринимателей, по правам корен-ных малочисленных народов в субъектах Российской Федерации. За-коном допускается и инициатива экспертизы со стороны Обществен-

1 Послание Президента РФ Федеральному собранию РФ от 12.12.2013 /

URL: www.kremlin.ru (дата обращения: 3.06.2015).

183

ной палаты Российской Федерации, общественных палат субъектов Российской Федерации, общественных палаты (советов) муниципаль-ных образований. Общественная экспертиза проводится лицами, име-нуемыми общественными экспертами.

Отбор кандидатур для включения в состав общественных экспер-тов осуществляется организатором общественной экспертизы на ос-новании сведений, предоставленных научными и (или) образователь-ными организациями, общественными объединениями и иными него-сударственными некоммерческими организациями, а также на осно-вании сведений, размещенных на личных страницах общественных экспертов в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

По результатам общественной экспертизы составляется итоговый документ, именуемый заключением, должен содержать: во-первых, объективные, достоверные и обоснованные выводы общественных экспертов (экспертной комиссии) о соответствии или несоответствии акта, проекта акта, решения, проекта решения, документа или других материалов, в отношении которых проводилась общественная экспер-тиза, или их отдельных положений законодательству Российской Фе-дерации, а также о соблюдении или несоблюдении прав и свобод че-ловека и гражданина, прав и законных интересов общественных объе-динений и иных негосударственных некоммерческих организаций; во-вторых, общественную оценку социальных, экономических, правовых и иных последствий принятия акта, проекта акта, решения, проекта решения, документа или других материалов, в отношении которых проводилась общественная экспертиза; в-третьих, предложения и ре-комендации по совершенствованию акта, проекта акта, решения, про-екта решения, документа или других материалов, в отношении кото-рых проводилась общественная экспертиза.

Итоговый документ, составленный по результатам общественной экспертизы, всегда направляется на рассмотрение в органы государст-венного и муниципального управления и обнародуется в соответствии с настоящим Федеральным законом, в том числе размещается в ин-формационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

На наш взгляд, общественный мониторинг и общественная экспер-тиза могут стать наиболее полезными формами контроля со стороны гражданского общества за деятельностью органов государственной власти. Однако после принятия Федерального закона «Об основах общественного контроля в Российской Федерации» прошло не так

184

много времени, чтобы говорить об успешности его применения. Жизнь покажет востребованность тех или иных форм, особенно на уровне субъектов. Следует предположить, что аналогичные акты бу-дут приняты и региональном законодателем, что существенно расши-рит возможности нормативно-правового регулирования не только об-щественного контроля, но и в целом отношений институтов граждан-ского общества и государственных органов.


1. Федеральный закон Российской Федерации от 21 июля 2014 г. № 212-ФЗ «Об основах общественного контроля в Российской Феде-рации» // Российская газета. 2014. 23 июля. № 6435.

2. Федеральный закон № 76-ФЗ от 10 июня 2008 г. «Об обществен-ном контроле за обеспечением прав человека в местах принудительного содержания и о содействии лицам, находящимся в местах принудитель-ного содержания»// Российская газета. 2008. 18.06. № 128.

3. Коротеева О. Повышение эффективности общественного кон-троля: реалии и возможности / Государственная служба. 2013. Вып. 3 (89). Май–июнь.

4. Лапшина А.И. Общественный контроль и иные институты кон-троля общества за деятельностью органов государственной власти/ Правовое государство: Теория и практика. 2014. Т. 2. № 36.

5. Послание Президента РФ Федеральному собранию РФ от 12.12.2013 / URL: www.kremlin.ru

6. Президент РФ подписал закон «Об основах общественного кон-троля» /URL: http://www.oprf.ru/ru/press/832/newsitem

7. Теория государства и права / Под ред. С.С. Алексеева. 3-е изд. М.: Норма, 2005.

8. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / А.И. Абрамова, С.А. Боголюбов, А.В. Мицкевич и др. / Под ред. А.С. Пиголкина. М.: Городец, 2003.

185

Нормативная регламентация процессуального статуса эксперта

и специалиста в условиях реформирования уголовно-

процессуального законодательства Кыргызской Республики

Normative regulation of the procedural status of experts and specialists in the conditions of reforming

the criminal procedural legislation of the Kyrgyz Republic

Раимжанова Н.А., Волгоградская академия МВД России, адъюнкт

адъюнктуры (докторантуры) ВА МВД РФ, канд. юрид. наук

Raimzhanova N.A., Volgograd Academy of the MOI of Russia Associate

postgraduate ( doctoral ) BA Interior Ministry Candidate of Law

Аннотация. В статье приводится сравнительный анализ прав, обя-занностей и статуса эксперта и специалистов в сфере уголовно-процессуального законодательства Кыргызской Республики.

Ключевые слова: эксперт, специалист, уголовное судопроизводство.

Annotation. The article provides a comparative analysis of rights, duties and status of experts and specialists in the field of criminal procedural leg-islation of the Kyrgyz Republic.

Keywords: expert, specialist, the criminal proceedings. Чтобы участники правоотношений успешно осуществляли свои

функции в уголовном судопроизводстве, требуется согласованная и оп-тимальная система нормативного регулирования их процессуального статуса. «Достаточная определенность процессуального положения у

186

подчиненных субъектов обеспечивает защиту их законных интересов, а у процессуально-властных субъектов – защиту их государственных инте-ресов, в том числе в укреплении механизма сдержек и противовесов в уголовном процессе, гарантирующего законность и соблюдение прав человека»1, – справедливо подчеркивает Е.Н. Карпов.

Эксперт и специалист являются участниками уголовного судопро-изводства, чьи специальные познания в большей степени оказываются востребованными в доказывании, что обусловлено объективными тенденциями развития современного общества, в основе развития ко-торого лежат достижения научно-технического прогресса. Именно с учетом значимости уголовно-процессуальной деятельности указанных сведущих лиц нами в данном параграфе уделяется особое внимание вопросам их правового положения.

В качестве позитивных аспектов можно констатировать исключе-ние из проекта данной нормы перечня сфер специальных знаний, ко-торыми должен обладать специалист, а также добавление новых на-правлений деятельности специалиста, отражающих его консультаци-онную помощь: постановка вопросов на экспертизу (правда, форму-лировка не совсем удачная, представляется целесообразнее изложить это положение так: «в постановке вопросов для эксперта»), разъяс-нение сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию.

Однако наряду с этим необходимо обратить внимание и на ряд не-гативных моментов:

1) из текста исключено одно из основополагающих качеств, кото-рым наряду со специальными знаниями должен обладать специалист – это навыки, т.е. практическая составляющая профессиональной ком-петенции специалиста (об этом преимуществе законоположений дей-ствующего УПК КР по сравнению с УПК РФ мы писали выше);

2) разработчики проекта наделили специалиста правом произ-водства исследований, что приводит к нивелированию процессу-альных отличий специалиста и эксперта, к эрозии института су-дебной экспертизы.

1 Карпов Е.Н. Процессуально-властные субъекты уголовного процесса с не-

достаточно определенным процессуальным положением: Дис. … канд. юрид. наук. Владимир, 2011. С. 3.

187

При этом фразу из проекта дефинитивной нормы «в исследовании доказательств и материалов уголовного дела» вряд ли можно рас-ценивать как «описку», дефект законотворчества. Это осознанный шаг разработчиков, который противоречит не только объективным тенденци-ям развития института сведущих лиц, о которых писали В.Н. Махов1, Ю.К. Орлов2 и Е.А. Зайцева3, но и принципу законотворческой дея-тельности – принципу экономии нормативного материала, который требует устранения дублирования нормативных положений, норма-тивно-правовых актов, сокращения до минимума их количества по одному и тому же вопросу в целях лучшей обозримости нормативного материла, облегчения процедуры пользования им, его учета и систе-матизации4.

Проект УПК КР отражает новую уголовно-процессуальную па-радигму использования специальных познаний: его разработчики по неизвестным причинам наделили специалиста правом производ-ства исследований в рамках уголовного дела, закрепили в ст. 87

1 См.: Махов В.Н. Использование знаний сведущих лиц при расследова-

нии преступлений. М., 2000. С. 24. 2 Ю.К. Орлов справедливо утверждает, что существует критерий для раз-

граничения специалиста и эксперта, давно разработанный теоретически и апробированный на практике: эксперт дает заключение по вопросам, которые требуют проведения исследования, а специалист высказывает свое суждение по вопросам, хотя и требующим специальных знаний, но ответить на которые можно без производства специальных исследований (см.: Орлов Ю.К. Ис-пользование специальных знаний в уголовном судопроизводстве: Учеб. по-собие. М., 2004. Вып. 1. С. 26).

3 Е.А. Зайцева обоснованно резюмирует: «В рамках уголовного судопро-изводства только эксперт наделен полномочиями проводить научные иссле-дования и делать из полученных результатов выводы на основе своих специ-альных познаний. Специалист такие исследования осуществлять не вправе. Его заключения не должны носить формы выводного знания. Иначе «размы-вается» грань между экспертом и специалистом». Зайцева Е.А. Концепция развития института судебной экспертизы в условиях состязательного уголов-ного судопроизводства: Дис. … д-ра юрид. наук. М., 2008. С. 206–207.

4 См.: Кибак И.А. Соблюдение принципов в законотворческой деятельно-сти [Электронный ресурс] // Вестник ВИ МВД России. 2011. № 2. Научная библиотека «КиберЛенинка». URL: http://cyberleninka.ru/article/n/soblyudenie-printsipov-v-zakonotvorcheskoy-deyatelnosti#ixzz3HSlgwLFg (дата обращения: 28.10.2014).

188

структуру его заключения, фактически продублировав положения ч. 2 и 7 ст. 192 проекта УПК КР, предназначенные для заключения экспер-та. Кроме того, проектом предусматривается производство исследова-ния и дача специалистом заключений в ходе следственного или спе-циального следственного действия (такой вывод вытекает из анализа требований к содержанию заключения специалиста, изложенных в ч. 3 ст. 87 проекта УПК КР, которое должно отражать «реквизиты прото-кола следственного и специального следственного действия, к кото-рому прилагается заключение специалиста»).

Однако само заключение специалиста определяется в тексте проек-та как «предоставленный в письменном виде документ, отражающий содержание и результаты исследования, а также суждения по вопро-сам, поставленным перед специалистом сторонами», что предусмат-ривает, как минимум, участие сторон в постановке задач специалисту. Тем не менее сами следственные действия проводятся исключительно властными субъектами уголовного судопроизводства – следователем, органом дознания, прокурором (см. п. 43 ст. 5 проекта УПК КР), а специальные следственные действия – «это разновидность следствен-ных действий, сведения о (средствах) методах и технологиях проведе-ния которых составляют государственную и служебную тайну, не подлежащую разглашению, и регламентированы ведомственными (го-сударственными) нормативными актами специально уполномоченных на то органов, проводимая лишь по решению суда на основании моти-вированного ходатайства следователя» (п. 45 ст. 5 проекта УПК КР), которые a priori не предусматривают участия представителей со сто-роны защиты.

Таким образом, даже при первом приближении видна противоре-чивость позиции разработчиков проекта УПК КР по вопросу о прове-дении исследований и даче заключений специалистами.

Если проанализировать положения других отраслей права в части регламентации статуса специалиста в системе действующего норма-тивного регулирования, то можно обнаружить сходную картину: не-согласованность норм внутри отраслевых кодифицированных актов, непродуманность и противоречивость установлений отдельных со-ставляющих статуса специалиста и результатов его процессуальной деятельности.

189

Так, ГПК КР1 в ряде статей вообще не различает эксперта и спе-циалиста, что следует из примененной в ст. 49, 59, 62, 90 языковой связки «эксперт (специалист)». Например, ч. 1 ст. 49 ГПК КР гласит: «Экспертом (специалистом) в гражданском судопроизводстве может выступать лицо, обладающее специальными познаниями, необходи-мыми для дачи заключения, и назначенное судом в случаях, преду-смотренных настоящим Кодексом», а доказательствами признаются фактические данные, установленные «заключениями экспертов (спе-циалистов)» (ч. 2 ст. 59 ГПК КР). Далее в ст. 96 «Права и обязанности специалиста» конкретизируется, что «лицо, вызванное в качестве специалиста, обязано явиться в суд, участвовать в разбирательстве дела, высказать свое мнение, исходя из знаний и навыков в области науки, техники, искусства или ремесла, отвечать на поставленные судом вопросы, давать устные или письменные консультации, при необходимости оказывать суду техническую помощь» (ч. 2). А в ст. 163 ГПК КР, регламентирующей разъяснение переводчику его обя-занностей, указывается, что он должен также переводить «заключения экспертов, консультации и пояснения специалистов» (выделено на-ми – Н.Р.) (ч. 1).

Анализ ныне отменного АПК КР2 показывает, что данный кодифи-цированный нормативно-правовой акт вообще не предусматривал са-мостоятельного источника доказательств, формируемого с помощью специальных знаний и навыков специалиста. Специалист лишь дваж-ды упомянут в тексте – в ч. 1 ст. 55 «Порядок проведения эксперти-зы», где слово «специалист» используется для обозначения компе-тентности лица, назначаемого экспертом («Экспертиза проводится работниками экспертных учреждений либо иными специалистами»), и в ч. 2 ст. 187 АПК КР в связи с дачей разъяснений специалистами по вопросам иностранного права.

1 См.: Гражданский процессуальный кодекс Кыргызской Республики. [Электронный ресурс]. Принят Законодательным собранием Жогорку Кене-ша Кыргызской Республики 24 ноября 1999 г. (ред. от 14.03.2014). URL: http://online.adviser.kg/Document/ (дата обращения 12.01.2015).

2 См.: Арбитражный процессуальный кодекс Кыргызской Республики [Электронный ресурс]. Принят Законодательным собранием Жогорку Кенеша Кыргызской Республики 16 апреля 1996 г. № 9 (ред. от 23.07.2000). URL: http://cbd.minjust.gov.kg/act/view/ru-ru/911?cl=ru-ru (дата обращения 12.01.2015). Утратил силу в соответствии с Законом КР от 8 августа 2004 г. № 110.

190

Вышеприведенные нормативные установления процессуальных отраслей кыргызского права, а также положения проекта УПК КР по-казывают, что в Кыргызской Республике на законодательном уровне отсутствует единая концепция института судебной экспер-тизы и специальных познаний, что приводит к противоречивому нормативному регулированию. Это проблема системного свойст-ва, которую необходимо было решать комплексно перед началом разработки проектов отраслевых кодексов.

Безусловно, в рамках настоящего диссертационного исследования невозможно рассмотреть все аспекты этой межотраслевой проблемы, однако, как представляется сама постановка вопроса о необходимости разработки такой концепции, определение ее основных положений (применительно к предмету данного исследования) являются жизнен-но необходимыми.

Прежде всего, следует подчеркнуть, что теоретической основой нашей концепции уголовно-процессуальной регламентации ис-пользования специальных знаний служат разработанные В.Н. Ма-ховым, Ю.К. Орловым, Е.А. Зайцевой научные положения о законо-мерностях развития правового института специальных знаний в Рос-сийской империи, СССР, Российской Федерации и государствах-участниках СНГ. В.Н. Махов верно подметил, что «еще в дореволю-ционной России в определенной мере были заложены теоретические основы для самостоятельного, отличного от уголовного процесса стран Запада, пути развития в уголовном процессе нашей страны ин-ститута сведущих лиц. Его характерными чертами стали узкое пони-мание экспертизы, заключения эксперта, отграничение экспертизы от участия специалистов в следственных действиях и допросах сведущих лиц»1.

Исследовав закономерности становления законодательства о све-дущих людях, специальных познаниях, Е.А. Зайцева подметила явную объективную тенденцию: дифференциацию форм участия сведущих лиц в уголовном судопроизводстве с последующей фиксацией этих форм в действующем уголовно-процессуальном законодательстве. Такое явление она выявила при анализе УПК РСФСР 1922–1923 гг., ко-гда из процессуального института сведущих лиц выделился правовой

1 См.: Махов В.Н. Использование знаний сведущих лиц при расследова-

нии преступлений. М., 2000. С. 24.

191

институт судебной экспертизы, и в ходе изучения УПК РСФСР 1960 г., котором в 1966 г. получил дальнейшее развитие процессуальный ин-ститут специалиста, и в 2003 г. при дополнении УПК РФ новеллами о заключении специалиста и его показаниях.

Указанные закономерности привели к четкому разделению про-цессуальных функций специалиста и эксперта, где своеобразной «разграничительной чертой» выступает сущность деятельности этих сведущих лиц: если для уголовного дела требуется установить сведе-ния путем исследования – должна назначаться судебная экспертиза, если сведения могут устанавливаться иным путем, без исследования – необходимо привлекать специалиста для консультации (устная кон-сультация дается на допросе, письменная – в виде «заключения спе-циалиста»). Данное сущностное различие в статусе специалиста и эксперта и результатах их процессуальной деятельности было ак-центировано в Постановлении № 28 «О судебной экспертизе по уго-ловным делам» Пленума Верховного Суда Российской Федерации1.

В отличие от законодательства Кыргызской Республики в России наблюдается согласованность позиций в отраслевых законах по во-просу о разграничении функций эксперта и специалиста. Так, ст. 188 ГПК РФ2, именуемая «Консультация специалиста», предусматривает ряд аналогичных установлений: 1) суд может привлекать специали-стов для получения консультаций, пояснений; 2) специалист дает суду консультацию в устной или письменной форме, исходя из профессио-нальных знаний, без проведения специальных исследований, назна-чаемых на основании определения суда; 3) консультация специалиста, данная в письменной форме, оглашается в судебном заседании и при-общается к делу; 4) консультации и пояснения специалиста, данные в устной форме, заносятся в протокол судебного заседания. Аналогич-ные положения закреплены и в ст. 87.1. АПК РФ3 «Консультация спе-

1 См.: О судебной экспертизе по уголовным делам: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2010 г. № 28 // Российская газета. 2010. 30 декабря. № 296.

2 См.: Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. от 08.03.2015) [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы КонсультантПлюс.

3 См.: Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации: от 24.07.2002 № 95-ФЗ (ред. от 08.03.2015) [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы КонсультантПлюс.

192

циалиста» – «Консультация дается в устной форме без проведения специальных исследований, назначаемых на основании определения суда».

Таким образом, в качестве критерия разграничения случаев при-влечения эксперта и специалиста к производству по делу законодатель использует деятельностно-функциональный аспект, который позволя-ет выявить сущностные отличия процессуальных фигур специалиста и эксперта, а не только отличия процессуальной формы вовлечения их в правоотношения. Именно сущностные отличия1, проявляющиеся в содержании процессуальной деятельности эксперта и специалиста, диктуют необходимость оформления этих отличий определенными нормативными предписаниями. Здесь проявляет себя диалектическое взаимодействие философских категорий «сущность» и «явление», «форма» и «содержание».

Нивелирование сущностных отличий (в рассматриваемой ситуации – разрешение специалисту проводить исследование и оформлять его результаты заключением) ведет к смешению процессуальных форм применения специальных познаний, порождая в системе доказа-тельств процессуальных «клонов», носящих сходную форму (что мы демонстрировали на сравнении содержания заключения эксперта и специалиста, предлагаемых разработчиками проекта УПК КР).

Безусловно, консультационная помощь специалиста давно нужда-ется в нормативной регламентации, однако именно в формате «кон-сультаций» – суждений, пояснений, рекомендаций, ответов, основы-вающихся исключительно на специальных познаниях этого сведущего лица – без проведения им исследований. Только такой вариант регу-лирования процессуальной консультационной помощи специалиста соответствует объективно сложившимся историческим закономерно-стям развития института сведущих лиц и не противоречит принципу экономии нормативного материала. Поэтому полагаем, из проекта УПК КР следует удалить все новеллы с упоминанием возможно-сти производства исследований специалистом, результаты его письменной консультационной деятельности необходимо именовать

1 Здесь мы не согласны с позицией Л.Г. Шапиро, что нет принципиальных

отличий в существе разрешаемых специалистом и экспертом вопросов (см.: Шапиро Л.Г. Указ. соч. С. 128).

193

«консультацией специалиста», а его устные пояснения, занесенные в соответствующие протоколы – показаниями специалиста.

С учетом этих концептуальных положений предлагаем следующую редакцию определения специалиста, которую, на наш взгляд, целесо-образно закрепить в ч. 1 ст. 58 проекта УПК КР:

«В качестве специалиста для участия в производстве по уголовно-му делу может быть привлечено не заинтересованное в деле лицо, об-ладающее специальными знаниями и навыками, необходимыми для оказания содействия в обнаружении, закреплении, изъятии предметов и документов, применении технических средств, в постановке вопро-сов для эксперта, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию».

Соответственно ч. 2 данной статьи подлежит исключению, равно как и право, указанное в п. 6 ч. 3 этой статьи (« получать необходимые объекты и образцы для сравнительного исследования, для дачи за-ключения»)1.

Для успешного осуществления своих процессуальных функций в связи с участием в уголовном деле специалист должен быть наделен оп-тимальным набором прав, реализуя которые он мог бы эффективно при-менять свои специальные знания и практические навыки. Анализ статуса специалиста в уголовном процессе КР показывает, что ч. 1 ст. 65 УПК КР закрепляет дополнительно два права, не упомянутых в тексте ч. 3 ст. 58 УПК РФ: право знать цель своего вызова и право на вознаграж-дение за выполненную им работу, возмещение расходов, понесенных при производстве по уголовному делу. Право знать цель вызова явля-ется дополнительной гарантией для реализации специалистом права на заявление самоотвода. Что касается вознаграждения и возмещения расходов, то вывод о наличии аналогичного права специалиста в УПК РФ вытекает при системном анализе положений ст. 58 и ч. 2 ст. 131 УПК РФ. Порядок регулирования этого права в УПК КР нам видится более предпочтительным: в ст. 65 УПК КР нашли сосредоточение все права специалиста.

Вместе с тем, очень важно обратить внимание и на п. 5 ч. 1 ст. 65 УПК КР, где говорится о праве специалиста «приносить жалобы на действия следователя, суда». Сходное положение п. 4 ч. 3 ст. 58 УПК РФ выглядит более содержательным: «приносить жалобы на действия

1 См.: Приложение № 1. Позиция 3.7.

194

(бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права». Полагаем, что такие же норма-тивные установления, как в большей степени гарантирующие защиту интересов специалиста, должны найти регламентацию в кыргызском законе (в проекте УПК КР они не учтены).

Анализ Уголовно-процессуального кодекса Кыргызской Республи-ки показывает также, что в нем не предусмотрена возможность для специалиста заявлять ходатайства в связи с участием в производстве по уголовному делу. Однако наличие подобного права является эф-фективной гарантией полноты реализации иных прав любого участ-ника уголовного судопроизводства. Институт ходатайств и жалоб спо-собствует установлению значимых обстоятельств уголовного дела, содействует правильному правоприменению и устранению возникших в ходе уголовного судопроизводства ошибок1. Указанное диктует необхо-димость наделения специалиста правом заявления ходатайств в УПК КР. С учетом изложенной нами ранее позиции по вопросу о ходатайствах лиц, способствующих правосудию, полагаем, право заявлять ходатайст-ва2 должно быть закреплено в ч. 3 ст. 58 проекта УК КР.

Одновременно очень важно отметить также и регламентацию обя-занностей специалиста и ряда запретов в законодательстве Кыргыз-ской Республики: в ст. 65 УПК КР установлена обязанность специали-ста не разглашать сведения об обстоятельствах дела и иные сведения, ставшие ему известными в связи с участием в деле, при этом ответст-венность специалиста в УПК регламентируется фрагментарно. Статья

1 См.: Зеленская Ю.Е. Процессуальные особенности заявления, рассмот-

рения и разрешения ходатайств и жалоб в российском уголовном судопроиз-водстве // Сибирские уголовно-процессуальные и криминалистические чте-ния. 2014. № 1 (5). С. 20–21.

2 Полагаем справедливыми утверждение А.В. Смирнова, что ходатайства и жалобы выступают элементами уголовно-процессуальной формы (См.: Смирнов А.В. Модели уголовного процесса. СПб.: Наука, 2000. С. 15), и точ-ку зрения О.А. Максимова, что они «являются важнейшими инструментами достижения назначения уголовного процесса, составными частями механиз-ма реализации его важнейших принципов» (Максимов О.А. Ходатайства и жалобы как элемент уголовно-процессуальной формы // Проблемы отправле-ния правосудия по уголовным делам в современной России: теория и практи-ка: Материалы V Междунар. науч.-практ. конф. 11–13 апреля 2013 г. / Ред-кол.: Т.К. Рябинина (отв. ред.) [и др.]; Юго-Зап. гос. ун-т. Курск, 2013. С. 138.

195

173 УПК КР «Недопустимость разглашения данных следствия», в свою очередь, недостаточно внятно регулирует ответственность уча-стников в случае разглашения данных следствия: упоминается только, что у них отбирается подписка с предупреждением об ответственно-сти (то, что ответственность наступает по ст. 333 УК КР законодатель умалчивает). Часть 3 ст. 65 УПК КР устанавливает только один вид ответственности специалиста (процессуальную ответственность) за отказ или уклонение от выполнения своих обязанностей без уважи-тельных причин: на него может быть наложено денежное взыскание в размере до пяти расчетных показателей в порядке, предусмотренном ст. 120, 121 УПК КР. Однако анализ уголовного законодательства КР показывает, что специалист указан среди субъектов преступления, предусмотренного ст. 330 УК КР, за дачу заведомо ложных показаний.

Такой фрагментарный способ регламентации важнейшего компо-нента уголовно-процессуального статуса специалиста представляется неверным: вопросы ответственности должны быть четко урегулирова-ны, должны быть понятны всем участникам уголовно-процессуальных отношений. В связи с вышеизложенным, полагаем, кыргызскому за-конодателю необходимо осуществить значительную корректировку уголовно-процессуального кодекса в части закрепления прав, обязан-ностей и ответственности специалиста, привести их в соответствие с действующим уголовным законом (проектами УК КР и КОП КР), обеспечить беспробельность нормативного регулирования процессу-ального положения специалиста.

Наряду с этим представляется, что в УПК КР также необходимо за-крепить доказательственное значение письменных и устных консуль-таций специалиста, что будет соответствовать объективным тенден-циям развития уголовного судопроизводства в век научно-технического прогресса.

Резюмируя вышеизложенное, можно прийти к выводу, что нормы действующего отраслевого законодательства о сведущих лицах в Кыр-гызской Республике, равно как и положения проекта УПК КР крайне противоречивы, непоследовательны, что отражает отсутствие в Респуб-лике на законодательном уровне единой концепции судебной эксперти-зы и специальных познаний. Это проблема системного свойства, кото-рую необходимо было решать комплексно перед началом разработки проектов отраслевых кодексов.

196

Нами предлагается концепция уголовно-процессуальной регламен-тации использования специальных знаний в Кыргызской Республике, основанная на разработанных В.Н. Маховым, Ю.К. Орловым, Е.А. Зай-цевой научных положениях о закономерностях развития правового института специальных знаний в Российской империи, СССР и совре-менной России, суть которых заключается в необходимости сохране-ния «чистоты» процессуальных институтов специалиста и судебной экспертизы, в недопустимости смешения процессуальных функций эксперта и специалиста.

Следует четко различать процессуальные функции специалиста и эксперта, где своеобразной «разграничительной чертой» выступает сущность деятельности этих сведущих лиц (специалист не должен проводить исследования и давать заключения). В качестве критерия разграничения случаев привлечения эксперта и специалиста к произ-водству по делу нужно использовать деятельностно-функциональный аспект, который позволяет выявить сущностные отличия процессу-альных фигур специалиста и эксперта, а не только отличия процессу-альной формы вовлечения их в правоотношения. Именно сущностные отличия, проявляющиеся в содержании процессуальной деятельности эксперта и специалиста, диктуют необходимость оформления этих отличий определенными нормативными предписаниями.

197

Некоторые особенности выявления преступлений в сфере

агропромышленного комплекса Some features of the detection of crimes in the

sphere of agro-industrial complex Репин М.Е.,

адъюнкт адъюнктуры (докторантуры) Нижегородской академии МВД России

Repin M., Associate postgraduate (doctoral) Nizhny Novgorod Academy of the MOI of Russia

Аннотация. Настоящая статья посвящена особенностям выявления преступлений в сфере агропромышленного комплекса. Раскрывается процесс предварительной проверки поступающей информации о про-тивоправной деятельности в указанной сфере; приводятся основные источники информации; выделяются средства и способы получения необходимых данных при проведении проверки. Рассматриваются ти-повые следственные ситуации получения информации о преступлени-ях; уделяется внимание взаимодействию подразделений МВД России между собой, а также с другими структурами; освещается проблема противодействия раскрытию данных преступлений.

Ключевые слова: агропромышленный комплекс, выявление преступ-лений, предварительная проверка, оперативно-розыскные мероприятия, типовая следственная ситуация, противодействие раскрытию.

Annotation. This article is devoted to the peculiarities of detection of crimes in the sphere of agro-industrial complex. Reveals the process of pre-liminary check of incoming information on illegal activities in this area; the basic sources of the information are resulted; means and ways of reception of the necessary data are allocated at check carrying out. Typical investiga-tive situation obtaining information about crimes are considered; attention is paid to the interaction between the units of the MIA of Russia among themselves and also with other structures; the problem of counteraction to disclosure of these crimes is shined.

198

Keywords: agro-industrial complex, the crime detection, preliminary check, operational-investigative actions, typical investigative situation, counteraction to disclosure.

Деятельность правоохранительных органов предполагает соверше-

ние действий, связанных с выявлением готовящихся и совершаемых преступлений в изучаемой сфере. Так, в целях обнаружения преступ-ления должна проводиться предварительная проверка поступающих заявлений или сообщений, в результате которой удается получить не-обходимую информацию о наличии или отсутствии признаков пре-ступления для дальнейшей квалификации по действующему законода-тельству. Предварительная проверка является обязательной стадией, проводимой до момента принятия решения о возбуждении или отказе в возбуждении уголовного дела.

Особо следует отметить, что функциями по проведению предвари-тельной проверки информации о готовящемся или совершенном пре-ступном деянии наделены лишь уполномоченные на то законом субъ-екты. В частности, действующим УПК РФ1 установлено, что сообще-ние о любом совершенном или готовящемся преступлении должны принять и проверить дознаватель, орган дознания, следователь, руко-водитель следственного органа (ст. 144 УПК РФ). Таким образом, при-нять заявление (сообщение) о преступлении и осуществить его предвари-тельную проверку обязано должностное лицо, в компетенцию которого входит возбуждение уголовного дела. Именно поэтому к названной группе лиц следует также отнести руководителя следственной группы (ст. 163 УПК РФ), руководителя группы дознавателей (ст. 223.2 УПК РФ) и начальника подразделения дознания (ч. 2 ст. 40.1 УПК РФ), в компе-тенцию которых входит возбуждение уголовного дела.

Проводить проверку сообщения о совершенном сотрудником Следственного комитета РФ преступлении могут только следственные органы соответствующего государственного органа (ч. 1 ст. 29 Феде-

1 Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации: Федеральный

закон от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ // СПС КонсультантПлюс (дата обра-щения: 21.05.2015).

199

рального закона «О Следственном комитете Российской Феде-рации»1).

Рассматривая заявление (сообщение) о преступлении, следователь может поручать органу дознания проведение оперативно-розыскных мероприятий. Перечень оперативно-розыскных мероприятий установ-лен ст. 6 Федерального закона «Об ОРД»2 и включает в себя: опрос, наведение справок, сбор образцов для сравнительного исследования, проверочную закупку, исследование предметов и документов, наблю-дение, отождествление личности, обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушива-ние телефонных переговоров, снятие информации с технических ка-налов связи, оперативное внедрение, контролируемую поставку и опе-ративный эксперимент.

Названный закон обосновывает организацию и методику выявле-ния преступлений в сфере рассматриваемых отношений с учетом их специфики. Лица, осуществляющие оперативно-розыскную деятель-ность, проводят сбор разнообразной информации о состоянии крими-ногенной обстановки. По результатам полученной информации осу-ществляется планирование мероприятий, направленных на выявление конкретных признаков преступлений и лиц, их совершивших, а также участвующих в их подготовке. На данном этапе определяются кон-кретные цели, направления оперативного поиска, а также необходи-мые для их осуществления средства и методы. Проводимый поиск должен быть направлен на получение достоверной и необходимой информации:

сведения о фактах готовящихся или совершенных преступлений в сфере агропромышленного комплекса;

о лицах, виновных в совершении таких деяний или готовящихся их совершить;

сведения о лицах, которые обладают информацией о подготовке к преступлению, о намерениях преступных субъектов;

1 О Следственном комитете Российской Федерации: Федеральный закон от

28 декабря 2010 г. № 403-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2011. № 1. Ст. 15. 2 Об оперативно-розыскной деятельности: Федеральный закон от 12 авгу-

ста 1995 г. № 144-ФЗ // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 22.05.2015).

200

данные об обстоятельствах, способствующих совершению пре-ступлений в рассматриваемой сфере.

Кроме того, в предварительной проверке поступивших сообщений (заявлений) могут принимать участие лица, так называемые участ-вующие в уголовном судопроизводстве со стороны защиты.

Законодательство не содержит поводов, которые служат основани-ем для проведения проверки по поступающим сообщениям или заяв-лениям. Однако ст. 140 УПК РФ предусмотрены такие поводы для возбуждения уголовного дела, как:

заявление о преступлении; явка с повинной; сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, по-

лученное из иных источников; постановление прокурора о направлении соответствующих ма-

териалов в орган предварительного расследования для решения во-проса об уголовном преследовании.

Итак, поступившая информация о преступлении служит основани-ем для возбуждения проверки по ней и принятии по ее результатам соответствующего процессуального решения. К источникам такой информации можно отнести материалы проверок, проводимых упол-номоченными на то органами и службами, в частности подразделе-ниями экономической безопасности и противодействия коррупции МВД России; налоговыми службами; аудиторами и ревизионными комиссиями в отношении хозяйственной деятельности организаций и учреждений; информация, размещенная в средствах массовой инфор-мации и т.п. Например, из СМИ может поступать информации о мас-совой гибели рыбы, животных, распространения болезней и пр. Кроме того, источником сведений о преступлении зачастую являются ано-нимные сообщения.

Практика показывает многообразие подобных источников инфор-мации, поэтому приведенный перечень не является исчерпывающим.

Порядок и сроки проверки заявлений, сообщений и другой инфор-мации о преступлениях установлен совместным приказом Генераль-ной прокуратуры Российской Федерации, МВД России, МЧС России, Минюста России, ФСБ России, Минэкономразвития России, ФСКН России от 29 декабря 2005 г. № 39/1070/1021/253/780/353/399 «О еди-

201

ном учете преступлений»1, а также Уголовно-процессуальным кодек-сом Российской Федерации. Средства и способы проверки поступив-шей информации о преступлении прямо закреплены в УПК РФ, выра-ботаны практикой, а также предусмотрены иными нормативными ак-тами. Так, в УПК РФ закреплены следующие средства сбора сведений, указывающих на наличие признаков преступления:

получение объяснения; получение образцов для сравнительного исследования; истребование документов и предметов, изъятие их в установ-

ленном порядке (например компьютеров, хранящих значимую инфор-мацию и (или) документов);

назначение судебной экспертизы, участие в ее производстве и получение заключения эксперта в разумный срок;

производство осмотра места происшествия, документов, пред-метов, трупов;

освидетельствование; требование производства документальных проверок, ревизий,

исследований документов, предметов, трупов, привлечение к участию в этих действиях специалистов;

письменное поручение о проведении оперативно-розыскных ме-роприятий.

Как уже было сказано выше, средства и способы получения необ-ходимых данных при проведении проверки по поступившей инфор-мации о готовящихся или совершенных преступлениях в сфере агро-промышленного комплекса, предусмотрены также в иных норматив-ных актах, например:

услуги по сбору сведений могут оказываться частными детекти-вами на договорной основе с участниками процесса согласно п. 7 ч. 2 ст. 3 Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности в РФ»2;

1 О едином учете преступлений: приказ Генеральной прокуратуры Рос-

сийской Федерации, МВД России, МЧС России, Минюста России, ФСБ Рос-сии, Минэкономразвития России, ФСКН России от 29 декабря 2005 г. № 39/1070/1021/253/780/353/399 // Российская газета. 2006. 25 января.

2 О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федера-ции: Закон РФ от 11 марта 1992 г. № 2487 // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 23.05.2015).

202

досмотр, проводимый в порядке ст. 27.1, 27.7, 27.9 (КоАП РФ)1; осмотр помещений, территорий по месту нахождения организа-

ций или принадлежащих им, в том числе находящихся там вещей и документов регламентирован ст. 27.1, 27.8 КоАП РФ;

возможность предоставления прокурору по его требованию ин-формации, справок, документов и их копий закреплена в ч. 2 ст. 6 Фе-дерального закона «О прокуратуре РФ»2;

сотрудники полиции вправе получать необходимые объяснения, справки, документы и их копии от государственных и муниципальных органов, общественных объединений, организаций, должностных лиц и граждан в связи с проверкой зарегистрированного в установленном порядке заявления (сообщения) о преступлении, разрешение которого отнесено к компетенции полиции (п. 4 ч. 1 ст. 13 Федерального закона «О полиции»3).

Типовые следственные ситуации зависят от источника, вида и объ-ема имеющейся информации. Наиболее распространенными типовы-ми ситуациями можно назвать следующие:

1. Поступление сообщения от сельскохозяйственных организаций, которым был причинен значительный материальный ущерб (виновное лицо в данном случае может быть заранее известно).

Рассмотрим пример. Так, в МВД России по Изобильненскому рай-ону Ставропольского края обратился руководитель организации «Аг-ромаркет», которая заключила договоры на поставку пшеницы. Одна-ко исполнители всячески уклонялись от выполнения принятых на себя обязательств. Поступившее заявление было проверено и действитель-но удалось установить факт совершения преступления (т.е. опасения руководителя организации не были беспочвенны)4.

1 Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях:

Федеральный закон от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ // СПС КонсультантПлюс (дата обращения: 23.05.2015).

2 О прокуратуре Российской Федерации: Федеральный закон от 17 января 1992 г. № 2202-I // СПС КонсультантПлюс (дата обращения 23.05.2015).

3 О полиции: Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2011. № 7. Ст. 900.

4 На Ставрополье раскрыто преступление в агропромышленном комплек-се, с ущербом более 14 млн. рублей // http://26.mvd.ru/news/item/ 1243042 (да-та обращения 24.05.2015).

203

2. Информация о совершенных или готовящихся преступлениях мо-жет быть получена от органов дознания в виде материалов по результа-там проведенных оперативно-розыскных мероприятий. При своевремен-ном обрабатывании полученной информации возрастает вероятность по-имки преступников по горячим следам, с поличным и т.д.

3. Ситуация, при которой предполагаемые виновные лица задер-жаны с поличным, в момент совершения преступления или сразу же после него.

На практике наибольшую сложность представляют ситуации, когда преступления совершаются организованной преступной группой, ко-гда неизвестно лицо, совершившее преступление, особенно если мо-мент совершения преступления обращен далеко назад, в прошлое. В связи с этим необходимо заметить, что зачастую преступные деяния в рассматриваемом секторе экономики страны носят длящийся харак-тер. Признаками преступной деятельности, совершаемой организо-ванной группой, являются высокий профессионализм ее совершения, невозможность совершения без организованной структуры, сведения о вероятной связи между коммерческими, государственными и банков-скими структурами и т.д.

Отмечу, что для наиболее плодотворной работы, направленной на скорейшее раскрытие совершенных преступлений в агропромышленном комплексе, привлечение к ответственности виновных лиц, а также для предупреждения совершения аналогичных преступных деяний в буду-щем следует организовывать постоянное взаимодействие и слаженную работу между различными службами и подразделениями органов внут-ренних дел, в частности между подразделениями экономической безо-пасности и противодействия коррупции, уголовного розыска, исполнения административного законодательства, государственной инспекции безо-пасности дорожного движения, патрульно-постовой службы полиции и участковыми уполномоченными полиции, а также их общее сотрудниче-ство для достижения поставленных целей с кредитными организациями, страховыми и государственными предприятиями и учреждениями, с ли-цами, обладающими специальными знаниями в области финансов, ауди-та, налогового и иного законодательства.

Такое взаимодействие позволит уполномоченным органам на про-ведение расследования более правильно оценить собранную инфор-мацию, направленную на обнаружение данных, указывающих на при-знаки преступления, выбрать верные пути расследования.

204

Завершается процесс предварительной проверки поступившей ин-формации о преступлении принятием конкретного решения в соответ-ствии со ст. 145 УПК РФ:

о возбуждении уголовного дела; об отказе в возбуждении уголовного дела; о передаче сообщения по подследственности в соответствии со

ст. 151 УПК РФ, а по уголовным делам частного обвинения – в суд в соответствии с ч. 2 ст. 20 УПК РФ.

Рассматриваемые аграрные преступления зачастую представлены такими составами, как мошенничество (ст. 159, 159.1, 159.2, 159.5 УК РФ), присвоение и растрата (ст. 160 УК РФ)1. К типичным признакам преступлений в сфере агропромышленного комплекса следует отнести неправомерные действия материально-ответственных лиц. Выявить совершенные преступления возможно посредством:

проведения целенаправленных оперативно-розыскных меро-приятий, проводимых, в частности, сотрудниками подразделений эко-номической безопасности и противодействия коррупции;

проведения проверочных мероприятий по наличию товарно-материальных ценностей, денежных средств (благосостояния отдель-ных должностных лиц – как говорится: «живет не по средствам» или «не по доходам и расходы», или «наши люди в булочную на такси не ездят»);

в результате проверки транспортных средств, проводимой со-трудниками ГИБДД, на предмет выявления перевозок похищенного имущества (т.е. установление факта отсутствия соответствующих до-кументов на груз).

Выявление совершенных преступлений может строиться по прин-ципу от лица к преступлению, т.е. проводятся оперативно-следст-венные мероприятия в отношении конкретного лица и установление в его действиях состава преступления. Поводом для производства тех или иных проверочных мероприятий может служить поступление ин-формации о фактах недостачи или излишек (например в организации, занимающейся сбытом продукции).

Следует обратить внимание на то, что в настоящее время наблюда-ется активное противодействие расследованию рассматриваемой кате-

1 Уголовный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ // СПС КонсультантПлюс (дата обращения 18.05.2015).

205

гории преступлений. Одним из существенных факторов противодей-ствия следует рассматривать совершение преступлений в агропро-мышленном комплексе организованной преступной группой, что обу-словлено четким разграничением ролей, функций каждого члена такой группы, которая подкреплена сильной материально-технической ба-зой. О чем свидетельствует и практика. Так, гражданин М. организо-вал группу, в которую вошли в качестве участников М., О. и С. Дейст-вуя в период с 2007 по 2009 гг., указанные лица занимались незакон-ной предпринимательской деятельностью в сфере оборота сельхоз-продукции, в результате которой был получен доход в особо крупном размере, составляющий 575683449 руб.1

В период с 2008 по 2009 гг. аналогичная преступная группа дейст-вовала в Краснодарском крае, незаконный доход составил более 240022370 руб.2

Подводя итог, отмечу, что выявлению и расследованию рассматри-ваемой категории преступлений противодействуют сами преступники, а также должностные лица соответствующих правоохранительных органов. Это может проявляться на различных этапах расследования, и обусловлено высокой степенью коррупционности должностных лиц силовых структур, их влиянием на подчиненных. В частности, проти-водействие раскрытию преступлений может выражаться прямым ука-занием «сверху» о прекращении расследования или запретом возбуж-дения уголовного дела, до иных указаний, которые являются скрытым способом коррупционных проявлений.

Например, на начальном этапе расследования противодействие может выражаться в прямом запрете на возбуждение уголовного дела либо производства расследования в отношении тех или иных лиц. Кроме этого, противодействию выявлению преступлений может спо-собствовать утечка информации от компетентных органов (т.е. когда оперативный работник знает обстоятельства дела, владеет нужной информацией и предоставляет ее за плату преступникам, что, естест-венно, препятствует расследованию). В частности, не представляется возможным своевременно оформить (задокументировать) факт со-

1 Уголовное дело № 904 886 // Архив Кропоткинского городского суда

Краснодарского края Российской Федерации. 2 Уголовное дело № 939 784 // Архив Кропоткинского городского суда

Краснодарского края Российской Федерации.

206

вершения незаконной предпринимательской деятельности в аграрном секторе в силу осведомленности преступников о предполагаемых дей-ствиях правоохранительных органов.


1. Кодекс Российской Федерации об административных правона-рушениях: текст с изм. и доп. на 15 февраля 2015 г. М., 2014.

2. Об оперативно-розыскной деятельности: Федеральный закон от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ: текст с изм. и доп. на 15 апреля 2015 г. М., 2014.

3. О полиции: Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ. М., 2014.

4. О прокуратуре Российской Федерации: Федеральный закон от 17 января 1992 г. № 2202-I. М., 2014.

5. О Следственном комитете Российской Федерации: Федеральный закон от 28 декабря 2010 г. № 403-ФЗ. М.: Омега-Л, 2014.

6. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации: текст с изм. и доп. на 1 сентября 2014 г. М., 2014.

7. Уголовный кодекс Российской Федерации: текст с изм. и доп. на 15 февраля 2015 г. М., 2014.

8. О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации: закон РФ от 11 марта 1992 г. № 2487-I. М., 2014.

9. О едином учете преступлений: Приказ Генеральной прокурату-ры Российской Федерации, МВД России, МЧС России, Минюста Рос-сии, ФСБ России, Минэкономразвития России, ФСКН России от 29 декабря 2005 г. № 39/1070/1021/253/780/353/399 // Российская газета. 2006. 25 января.

10. Панин Д.А. Организационно-экономический механизм проти-водействия экономической преступности в агропромышленном ком-плексе России: Дис. … канд. экон. наук: 08.00.05 / Панин Дмитрий Александрович. М., 2013.

11. Гайдин А.И. Методика расследования хищений на сельскохо-зяйственных предприятиях: Дис. ...канд. юрид. наук: 12.00.09. Н. Нов-город, 2006.

12. Лубин А.Ф., Ботин А.С., Гайдин А.И. Расследование хищений, совершаемых на предприятиях агропромышленного комплекса: Ме-тодические рекомендации. Н. Новгород, 2013.

207

Сведения, порочащие честь, достоинство и деловую

репутацию граждан Information that dascreits honour, dignity and

buisness reputation of subjectes Селина А.А.,

студентка кафедры гражданского права Алтайского государственного университета

Selina A.A., a student of Civil Law Altai State University

Аннотация. Статья посвящена характеристике такого условия за-щиты чести, достоинства и деловой граждан, как порочащий характер распространенных сведений. Автором исследованы признаки содер-жания порочащих сведений. Особое внимание уделено соотношению понятия «оскорбление» в административном и гражданском судопро-изводстве. Представлены позиции высших судов, а также судебная практика по данному вопросу.

Ключевые слова: честь, достоинство, порочащие сведения, оскорб-ление.

Annotation. This article is devoted to the characteristics of such condi-tion of defence of honour, dignity and business reputation of subjects, as discrediting character of spread information. The author studies signs of contents discrediting information. Special attention is made to the notion «insult» in the administrative and civil legal procedure. There are presented positions of superior courts and also legal practice on this question.

Keywords: honour, dignity, discrediting information, insult. Право на «доброе имя» является одним из основных естественных

прав личности. Право граждан на защиту чести, достоинства и дело-вой репутации является конституционным правом. Так, в соответст-

208

вии с Конституцией РФ1 достоинство личности охраняется государст-вом. Никакие обстоятельства не могут быть основанием для его ума-ления. Каждый имеет право на защиту своей чести и доброго имени (ст. 21, 23 Конституции РФ).

В ст. 152 ГК РФ2 установлено право гражданина обратиться в суд за защитой чести, достоинства и деловой репутации, если в отноше-нии него были распространены порочащие сведения, и если распро-странивший такие сведения не докажет, что они соответствуют дейст-вительности. Из этого следует, что для удовлетворения этого права требуются определенные условия защиты чести и достоинства, а именно:

– сведения должны быть распространены; – распространенные сведения должны порочить честь, достоинство

деловую репутацию заявителя; – распространенные сведения не соответствуют действительности,

пока не доказано обратное, распространенные порочащие сведения предполагаются не соответствующими действительности.

При отсутствии хотя бы одного из указанных обстоятельств иск не может быть удовлетворен судом.

Прежде чем перейти к характеристике такого условия защиты чес-ти, достоинства и деловой репутации граждан, как порочащий харак-тер распространенных сведений, необходимо остановиться на понятии «сведения». Под таковыми нужно понимать информацию, а также за-фиксированную и распространенную информацию о фактах жизни гражданина, его поступках, деятельности, умаляющих честь, достоин-ство, деловую репутацию. Информация касается как самих фактов, так и их оценки, которая может быть предметом судебной защиты с точки зрения соответствия или несоответствия этой информации подлинным фактам3.

1 Конституция Российской Федерации принята всенародным голосовани-

ем 12.12.1993 (ред. от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. 04.08.2014. № 31. Ст. 4398.

2 Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 06.04.2015) // Собрание законодательства Россий-ской Федерации. 05.12.1994. № 32.

3 Анасимова А.А. Гражданско-правовая защита чести, достоинства и де-ловой репутации. М.: Владос-Пресс, 2001. С. 35.

209

Но Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 31 указывает на то, что оценочные суждения, мнения, убеждения не являются предметом судебной защиты в порядке ст. 152 ГК РФ, поскольку, яв-ляясь выражением субъективного мнения и взглядов ответчика, не могут быть проверены на предмет соответствия их действительности. Поэтому при определении сведений очень важным является разграни-чение средствами языка и речи сведений в форме утверждений и оце-ночных суждений, а также фактических сведений и субъективного мнения автора текста. Здесь также следует указать, что оценка (фак-тов, событий, лиц), оценочное суждение – это суждение, содержащее субъективное мнение в определенной форме.

Выражение оценки распознается в тексте по наличию определен-ных оценочных слов и конструкций, например, эмоционально-экспрессивных оборотов речи. При наличии положительной оценки можно говорить о том, что в тексте идет речь о позитивной информа-ции. Если оценка отрицательная, то речь может идти о негативной информации. Оценочное суждение не может быть проверено на соот-ветствие действительности в отличие от сведений, содержащих ут-верждения о фактах.

Утверждение – высказывание, суждение, сообщение, в котором ут-верждается что-либо и в котором отображается связь предмета и его признаков. Грамматически утверждение (утвердительное суждение) выражается формой повествовательного предложения как невоскли-цательного, так и восклицательного. Утверждение может содержать слова и словосочетания, подчеркивающие достоверность сообщаемого (например, известно, точно, доподлинно, без сомнения, фактически и т.п.). Утверждения могут быть истинными (соответствуют действи-тельности) или ложными (не соответствуют действительности)2.

1 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 февраля 2005 г. № 3

«О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц» // Бюллетень Верхов-ного Суда Российской Федерации. 2005. № 4.

2 Галяшина Е.И., Горбаневский М.В., Пантелеев Б.Н., Сафонова Ю.А. Как провести лингвистическую экспертизу спорного текста? Памятка для судей, юристов СМИ, адвокатов, прокуроров, следователей, дознавателей и экспер-тов. 2-е изд., испр. и доп. / Под ред. М.В. Горбаневского. М.: Юридический мир, 2006 (Серия «Библиотечка юриста СМИ»).

210

Тем не менее проблема разграничения фактов и оценочных сужде-ний является наиболее острой в подобных спорах. Проводя данное разграничение, Европейский суд по права человека (далее – ЕСПЧ) разъяснил, что существование фактов может быть доказано, тогда как истинность оценочных суждений не всегда поддается доказыванию.

Однако ЕСПЧ в своих решениях не раз подчеркивал, что в дейст-вующем законодательстве Российской Федерации не проводится раз-граничение между оценочными суждениями и изложением фактов, оно содержит только термин «сведения» и исходит из того, что любые сведения подлежат доказыванию в рамках гражданского судопроиз-водства. Независимо от реального содержания сведений распростра-нявшее их лицо обязано доказать суду то, что они соответствовали действительности1. Далее ЕСПЧ констатирует: «Учитывая содержа-щиеся в законодательстве нормы, суды Российской Федерации, не со-чли нужным определить, являлось ли оспариваемое утверждение зая-вителя оценочным суждением, не подлежащим доказыванию»2.

Так, например, Минусинский городской суд своим решением от 13 мая 2013 г. оставил иск Е.П. Потапкиной без удовлетворения, по-тому что слово «конюшня», высказанное ответчиком в отношении объекта недвижимости истца, является оценочным суждением. При этом оценочное суждение является субъективным мнением конкрет-ного лица и не может являться само по себе основанием для вывода о порочащем характере данного суждения, так как не является утвер-ждением по содержанию, хотя по своей форме выражения может но-сить порочащий характер.

Форма суждения «конюшня» в указанной ситуации не носит ос-корбительного и клеветнического характера по отношению к истице

1 Постановления ЕСПЧ от 21 июля 2005 г. по делу «Гринберг (Grinberg)

против Российской Федерации» (жалоба № 23472/03); от 22 февраля 2007 г. по делу «Красуля (Krasulya) против Российской Федерации» (жалоба № 12365/03); от 31 июля 2007 г. по делу «Дюльдин и Кислов (Dyuldin and Kislov) против Российской Федерации» (жалоба № 25968/02) // Бюллетень ЕСПЧ. 2005. № 12; 2008. № 7; № 11.

2 Постановление ЕСПЧ от 21.07.2005 по делу «Гринберг (Grinberg) против Российской Федерации» (жалоба № 23472/03)// Бюллетень Европейского Су-да по правам человека. 2005. № 12.

211

или ее родственникам, как указывает истец, не содержит утверждений о чьем-либо незаконном поведении1.

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ № 3 порочащими честь, достоинство или деловую репутацию гражда-нина считаются, в частности, сведения, содержащие сообщения о на-рушении гражданином действующего законодательства или мораль-ных принципов общества, например о совершении им нечестного по-ступка, неправильном, неэтичном поведении в личной, общественной или политической жизни, недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и предпринимательской деятельно-сти, нарушении деловой этики или обычаев делового оборота и т.п. Эти сведения внушают недоверие, раскрывают предосудительные свойства, выставляют в невыгодном свете, компрометируют, дискре-дитируют, очерняют, позорят конкретное лицо, а также другие сведе-ния, которые умаляют их честь и достоинство в общественном мнении или мнении отдельных граждан. Действия, которыми задеты честь, достоинство, деловая репутация, подлежат опровержению, независи-мо от того, изложены ли они в грубой, оскорбительной форме или достаточно пристойно.

Если же сведения являются отрицательными, но при этом соответ-ствуют действительности, то описываемое лицо не может быть при-знано опороченным, так как не происходит отступления от норм, от реальности, от действительности, от стандарта, которым соответству-ет само описываемое лицо2.

Порочащие сведения подразделяются на две группы. К первой от-носятся сведения, содержащие утверждения о нарушении истцом норм закона или морали, ко второй – сведения, содержащие утвер-ждения, иным образом умаляющие существующий уровень чести и достоинства и деловой репутации истца. Следует обратить внимание на то, что ко второй группе сведений относятся утверждения, а не вы-ражение ответчиком мнения, ущемляющего права и интересы истца. Сведения, относящиеся к первой группе, следует считать порочащими в силу общеизвестности порочащего характера таких сведений. Их порочащий характер должен признаваться судом обстоятельством,

1 http://bsr.sudrf.ru/bigs/showDocument.html, сайт: ГАС РФ «Правосудие». 2 Власов А.А. Особенности судебной защиты чести, достоинства и дело-

вой репутации // Юрист. 2005. № 1.

212

общеизвестным и в силу этого не нуждающимся в доказывании в со-ответствии со ст. 61 ГПК РФ1. Доказывание порочащего характера сведений, относящихся ко второй группе, должно осуществляться истцом по общим правилам доказывания, поскольку порочащий ха-рактер таких сведений не может быть признан общеизвестным об-стоятельством.

Как уже указывалось, оценку сведениям, т.е. признавать их поро-чащими, вправе только суд, который должен исходить из объективных критериев, а не из оценки их самим потерпевшим.

Вместе с тем «порочащие» сведения и «позорящие» сведения – это не одно и то же. Позорящие сведения направлены на унижение чести и умаление достоинства, но в отличие от порочащих у них нет при-знака ложности. Между этими понятиями в ряде случаев трудно опре-делить границу. И те и другие сказываются на репутации индивида, но степень этого влияния неоднозначна. Всякое позорящее сведение бу-дет и порочащим, и наоборот. Термин «позорящие» указывает на бо-лее высокую степень несоответствия поступков, фактов требованиям закона, принципам морали и нравственности.

Общепринято, что к негативным результатам могут привести лишь такие распространенные сведения, которые содержат указания на ка-кие-то определенные отрицательные черты или моменты субъекта. Общая оценочная информация к числу вышеназванных сведений от-носиться не должна. Если же в порядке гражданского судопроизвод-ства ставить вопрос об отмене той или иной оценки при правильном отражении фактических обстоятельств нельзя. В случае предъявления подобного рода исков суды должны оставлять их без удовлетворения.

Уточнение в постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 3 о том, что порочащими являются такие сведения, которые содержат ут-верждения, было введено не случайно. Его, очевидно, необходимо толковать и понимать таким образом: порочащими признаются сведе-ния, которые утверждаются автором. Утвердительный характер рас-пространенных сведений является одним из важных условий, при ко-торых может быть удовлетворен иск о защите чести, достоинства и деловой репутации граждан. К этому следует добавить, что для защи-

1 Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от

14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. от 06.04.2015) // Собрание законодательства РФ. 18.11.2002. № 46. Ст. 4532.

213

ты чести, достоинства и деловой репутации необходимо, чтобы сведе-ния были порочащими не с точки зрения потерпевшего, чья их индиви-дуальная оценка побуждает его к предъявлению иска, а с точки зрения закона, принципов морали и нравственности. Правда, какого-либо пе-речня порочащих сведений законодатель не установил, но в практиче-ской деятельности судов наиболее часто встречаются иски об опровер-жении сведений, касающихся профессиональной деятельности, правил общежития, обвинений в совершении противоправных действий.

Итак, даже если распространенные сведения не соответствуют дей-ствительности, но ничего не говорят о нарушении субъектом каких-либо законоположений или норм морали, они не могут считаться по-рочащими.

По мнению Дмитровского районного суда г. Костромы, сведения, распространенные ответчиком, не являются порочащими истицу, так как не свидетельствует о ее нечестных поступках, поскольку действия, связанные с желанием уберечь сына от возможных неприятных жиз-ненных ситуаций, достижение им душевного равновесия, напротив, направлено на проявление о нем заботы. Как судом указывалось ра-нее, для признания сведений порочащими необходимо исходить не из субъективного восприятия их лицом, к которому данные сведения от-носятся, а из объективных признаков. Также суд не нашел оснований для опровержения этих сведений по смыслу ст. 152 ГК РФ, так как при-казной тон, который воспринимается истицей как порочащий, является оценочным суждением ответчика, а требование оказания материальной помощи, по мнению суда, не является порочащим, порочить – это со-общать не соответствующие действительности сведения, ухудшающие характеристики кого-либо или чего-либо. Сам по себе факт обращения лица за материальной помощью не влечет отрицательной оценки со стороны окружающих1.

В случае когда субъективное мнение автора выражено в тексте в оскорбительной форме, унижающей честь, достоинство или деловую репутацию истца, хотя оно и не подлежит опровержению в смысле ст. 152 ГК РФ, на ответчика может быть возложена обязанность ком-пенсации морального вреда, причиненного истцу оскорблением (ст. 150, 151 ГК РФ).

1 http://bsr.sudrf.ru/bigs/showDocument.html сайт: ГАС РФ «Правосудие».

214

Рассмотрение понятия «оскорбление» как «унижение чести и дос-тоинства другого лица, выраженное в неприличной форме»1 показы-вает, что основным компонентом публичного оскорбления являются наличие слов и выражений оскорбительного характера, их адресован-ность конкретному лицу, неприличная форма, унижающая достоинст-во адресата.

С лингвистической точки зрения неприличная форма – это наличие высказываний в адрес гражданина, содержащих оскорбительную, не-пристойную лексику и фразеологию, которая оскорбляет обществен-ную мораль, нарушает нормы общественных приличий. Эта лексика в момент опубликования текста воспринимается большинством читате-лей как недопустимая в печатном тексте.

При этом употребление непристойных слов и выражений должно быть прямо адресовано конкретному лицу в целях унижения его в гла-зах окружающих, при этом инвективная лексика дает обобщенную оценку его личности.

Таким образом, неприличная форма применительно к лингвистиче-ской экспертизе – это форма оскорбительная, т.е. содержащая оскор-бительные для адресата (истца) слова и выражения. В ходе лингвисти-ческой экспертизы подтверждается или опровергается оскорбитель-ный характер исследуемых выражений, т.е. подтверждается или опро-вергается наличие неприличной языковой формы выражения негатив-ной информации.

Оскорбление личности как объект, подлежащий защите в граждан-ском и административном судопроизводстве, не являются тождест-венными понятиями. Так, обязательным элементом состава правона-рушения, предусмотренного в ст. 5.61 КоАП РФ2, является оскорбле-ние, выраженное в неприличной форме.

1 В лингвистическом смысле оскорбить означает «крайне унизить кого-

либо; уязвить, задеть за какие-либо чувства» // Большой толковый словарь русского языка / Под ред. С.А. Кузнецова. СПб., 1998. С. 729; унизить – за-деть, оскорбить чье-либо самолюбие, достоинство, поставить в унизительное положение // Там же. С. 1389.

2 Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (ред. от 02.05.2015) // Российская газета. 2001. 31 декабря. № 256.

215

С точки зрения гражданского судопроизводства, защите может подлежать нематериальное благо человека, в том числе честь и досто-инство, которые, в свою очередь, может нарушить любое оскорбле-ние, а не только то, что выражено в неприличной форме. Каких-либо критериев «оскорбления» гражданское законодательство не содержит. Таким образом, понятие «оскорбление» в административном судопро-изводстве значительно уже понятия «оскорбления» по смыслу граж-данского судопроизводства.

Итак, для содержания порочащих сведений характерны следующие признаки:

1) заключенная в них информация должна касаться конкретных фактов поведения определенного лица, тех или иных обстоятельств его жизни;

2) порочащие сведения могут включать в себя общую оценку пове-дения определенного лица, тех или иных фактов его жизни;

3) распространяемая информация может касаться любой сферы жизнедеятельности гражданина, так как в законе нет никаких ограни-чений по этому поводу, значит, порочащие сведения могут относиться как к профессиональной деятельности гражданина, так и затрагивать факты сугубо личной жизни.


1. Анисимов А.Л. Гражданско-правовая защита чести, достоинства и деловой репутации по законодательству Российской Федерации. М.: Владос-Пресс, 2006.

2. Анасимова А.А. Гражданско-правовая защита чести, достоинст-ва и деловой репутации. М.: Владос-Пресс, 2001.

3. Базылев В.Н., Бельчиков Ю.А., Леонтьев А.А. Сорокин Ю.А. Понятие чести и достоинства, оскорбления и ненормативности в тек-стах права и средств массовой информации. М.: Права человека, 1997.

4. Власов А.А. Особенности судебной защиты чести, достоинства и деловой репутации. М.: Юрист, 2005. № 1.

5. Гертель Е. Оскорбление и клевета как виды психического наси-лия // Уголовное право. М.: АНО Юридические программы, 2011. № 6.

6. Переплеснина Е.М. Тенденции развития судебной практики по делам о защите чести, достоинства и деловой репутации // Судья. 2014. № 4.

216

7. Свинцова М.В. Сведения, порочащие честь, достоинство и дело-вую репутацию граждан и юридических лиц. М., 2014. № 4.

8. Шматова Е. С. Декриминализация оскорбления: правовой ана-лиз// Российский следователь. 2013. № 15.

Оперативно-розыскное преодоление

противодействия раскрытию преступлений, совершаемых

сотрудниками учреждений УИС Operatively – search resistance management solving

crimes committed by institutions UIS Семенов В.В.,

адъюнкт факультета подготовки научно-педагогических кадров ВЮИ ФСИН России

Semenov V.V., adjunct faculty training of the teaching staff

VYUI FSIN of Russia Аннотация. В данной статье автор анализирует противодействие

раскрытию преступлений, которое создают сотрудники исправитель-ных учреждений. Рассматриваются основные методы оперативно-розыскного преодоления такого противодействия раскрытию преступ-лений.

Ключевые слова: противодействие раскрытию преступлений, опе-ративно-розыскное преодоление, исправительные учреждения.

Annotation. In this article the author examines the opposition to the dis-closure of crimes that pose correctional officers. The basic methods of op-erational-investigative overcome this counter solving crimes.

Keywords: fight against crime disclosure, operational-investigative overcome , correctional facilities.

На сегодняшний день, несмотря на то, что сотрудники должны

быть эталоном исполнения законов в Российской Федерации, обязаны

217

защищать права и свободы человека, в реальности учащаются случаи совершения должностных преступлений. Причин совершения таких преступлений очень много: во-первых, недобросовестное исполнение своих служебных обязанностей; во-вторых, отсутствие антикоррупци-онного воспитания; в-третьих, отсутствие чувства служебного долга; в-четвертых, слабохарактерность, выраженная в невозможности про-тивостоять чужой воле. Все перечисленные проблемы являются, в большей степени, сложно исправимыми, так как возникли вследствие некачественного воспитания. Единственным методом исправления данной сложившейся ситуации является качественный подбор со-трудников правоохранительных органов. Особое внимание должно уделяться подбору сотрудников уголовно-исполнительной системы, так как деятельность в исправительных учреждениях требует от со-трудника бескомпромиссного и беспринципного подхода к исполне-нию служебных обязанностей.

К сожалению, факт совершения должностных преступлений при-сутствует в уголовно-исполнительной системе. В.Н. Бодяков отмечал: «…сущность должностных преступлений в УИС заключается в со-вершении должностным лицом, вопреки интересам службы, противо-правных действий (бездействий) с использованием своего служебного положения, причиняющих существенный вред государственным или общественным интересам либо охраняемым законом правам и интере-сам граждан»1. Так, за второй квартал 2014 г. было возбуждено 158 уго-ловных дел в отношении сотрудников, причем наиболее встречаемыми статьями являются ст. 290, 291 Уголовного кодекса Российской Феде-рации (далее УК РФ) (получение взятки, дача взятки) – 40 уголовных дел; ст. 228 УК РФ (преступления, связанные с наркотиками) – 34 уго-ловных дела; ст. 286 УК РФ (превышение должностных полномочий) – 19 уголовных дел2.

Особенностью противодействия раскрытию преступлений со сто-роны сотрудников уголовно-исполнительной системы будет являться форма совершения, а именно сокрытие преступления. Необходимо сказать, что проводимое нами исследование опирается на вероятные

1 Бодяков В.Н. Расследование должностных преступлений в уголовно-ис-

полнительной системе: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Владимир, 2009. С. 11. 2 Отчет о состоянии преступности среди лиц, содержащихся в учреждени-

ях УИС за июнь 2014 г. Форма 2-УИС.

218

возможности противодействия. Связано это, главным образом, с тем, что успешное противодействие может привести к тому, что преступ-ление вообще не будет выявлено, поэтому статистические данные не могут полностью показать, в каких преступлениях совершается про-тиводействие, а в каких нет. Большое внимание должно уделяться классификации противодействия раскрытию преступлений, совер-шаемых сотрудниками УИС в пенитенциарных учреждениях.

К сожалению, в реальности встречаются случаи, когда сотрудник уголовно-исполнительной системы оказывает противодействие, имея общую цель с осужденными. Так, в результате незаконной связи с осужденными сотрудник пенитенциарного учреждения может обсуж-дать преступный замысел и способы его сокрытия. В результате со-вместной деятельности сотрудник исправительного учреждения мо-жет осуществлять: 1) информирование осужденного; 2) непосредст-венно-физическую помощь; 3) привлечение других сотрудников.

Информирование осужденного заключается в том, чтобы предоста-вить информацию о возможных, удачных местах совершения побега; время и порядок смены караула, а также другой информации, которая может помочь осужденному (заключенному) совершить и сокрыть преступление.

Вторая группа, непосредственно-физическая помощь заключается, прежде всего, в прямом содействии сотрудника в совершении престу-пления осужденным. К таким способам можно отнести: помощь в подготовке места совершения побега; создания условий для физиче-ской расправы над осужденным и т.п.

Третья группа свойственна в основном руководящему составу, так как в процессе привлечения других сотрудников будет являться фак-тор влияния верхних слоев на нижние. Кроме этого, в данном случае может присутствовать корыстная заинтересованность обоих сторон в совершении преступления. Так, в результате проноса мобильного те-лефона, наркотических средств и т.д. сотрудник договаривается с на-чальником караула о слабо проведенном обыске, впоследствии возна-граждение делится на всех участников преступления. В данной группе необходимо, по нашему мнению, обозначить еще один преступный случай, а именно представление осужденного к условно-досрочному освобождению (далее УДО). Здесь преступление может совершаться по разным мотивам, в одном случае сотрудник совершает из корыст-

219

ных побуждений, в другом случае из-за негативного влияния на него со стороны родных и близких осужденного.

Любое противодействие совершается путем решения трех само-стоятельных задач: недопущения выявления признаков преступления; созданием помех в осуществлении деятельности органам следствия, дознания, а также оперативным работникам; создания помех в осуще-ствлении деятельности при правосудии.

Главным основанием для классификации в нашем случае является цель субъекта противодействия. Данное основание содержит в себе два индивидуальных вида: первое, когда сотрудники пенитенциарного учреждения оказывают противодействие раскрытию преступлений без участия осужденного (заключенного); второе, когда сотрудники осу-ществляют противодействие раскрытию, имея общую, конечную цель с осужденным (заключенным). На основании анализа статистики и знания специфики уголовно-исполнительной системы, мы можем оп-ределить не только конкретные, часто совершаемые преступления осужденных, но также и противодействия, которые совершают со-трудники. В местах лишения свободы главным способом противодей-ствия является укрывательство факта совершения преступления от органов следствия. Главной причиной является нежелание снижать статистические показатели исправительного учреждения. Данный способ совершения противодействия является единственным приме-ром, когда само действие исходит не от лица, совершившего преступ-ления, и не от пострадавшего, а именно от лица, не имеющего отно-шения к преступлению. Анализируя данную ситуацию, необходимо отметить, что факт противодействия направлен не только на оставле-ния факта совершения преступления без внимания, но также и на не-допущения самостоятельно осужденным написать заявление о совер-шении преступления. Настоящее противодействие может достигаться различными способами, такими как: запугивание осужденного, как сотрудниками, так и другими осужденными; обещание каких-либо льгот в будущем или УДО. Большое количество преступлений, со-вершаемых сотрудниками, связаны с превышением и злоупотреблени-ем полномочиями. Так, в ведомственных нормативно-правовых актах, описаны основания применения физической силы, специальных средств и огнестрельного оружия. Данные основания являются исчер-пывающими, и ненормативное применение грозит юридической от-ветственностью. Нередко встречаются на практике случаи, когда со-

220

трудник применяет физическую силу, без имеющих на то оснований. Причем необходимо сказать, что факт совершения преступления бу-дет являться и фактом противодействия, когда осужденный боится сообщать об этом другим сотрудникам администрации исправитель-ного учреждения. Еще один случай, когда сотрудники пенитенциарно-го учреждения могут оказать противодействия раскрытию преступле-ний – это укрывательство преступных действий, которые совершают-ся с корыстным умыслом, другими словами действия, которые подпа-дают под диспозицию ст. 160 УК РФ. Учащены случаи, когда зани-маемая должность в пенитенциарном учреждении позволяет контро-лировать производящую продукцию, вследствие чего у данных лиц возникает преступный замысел в нелегитимной реализации товара. Данный преступный факт скрывается по средствам подлога, который, в свою очередь, невозможно выявить без специальной проверки.

Большое внимание должно уделяться организационно-тактическим формам и методам нейтрализации и преодоления противодействия раскрытию. Так же как и в процессе выявления, нейтрализация и пре-одоление подразделяется на криминалистическое и оперативно-розыс-кное. Главной отличительной чертой нейтрализации и преодоления является время осуществления, а именно нейтрализация осуществля-ется, когда информация получена, но самого факта противодействия еще не было. В свою очередь, преодоление противодействия это уже деятельность, непосредственно направленная на ликвидацию уже ока-занного противодействия.

В заключение необходимо сказать, что процесс оперативно-розыскной нейтрализации и преодоления противодействия более свя-зан со своевременной передачей оперативным работником информа-ции о возможном противодействии. Связано это, в первую очередь, с тем, что все процессуальные решения производит субъект расследо-вания, и оперативный работник проводит соответствующие мероприя-тия только для выявления, пресечения и предупреждения преступле-ний. Примечательно для нас будет являться та деятельность, которая направлена на преодоление противодействия на стадии выявления, которое, в свою очередь, в криминалистической науке называется нейтрализацией.

221


1. Бодяков В.Н. Расследование должностных преступлений в уго-ловно-исполнительной системе: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Владимир, 2009.

2. Ищенко В.А. Противодействие предварительному расследова-нию в местах лишения свободы и направления его нейтрализации: Дис. …канд. юрид. наук. М., 2007.

3. Теория оперативно-розыскной деятельности: Учебник / Под ред. К.К. Горяинова, В.С. Овчинского, Г.К. Синилова. М.: ИНФРА-М, 2010.

Презумпция невиновности и особый

порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве

The presumption of innocence and a special conditions of judicial proceedings at the conclusion

of the pre-trial cooperation agreement Суворова А.А.,

ЧОУ ВПО «Омская юридическая академия», аспирант Suvorovа A.A.,

PEI HPE «Omsk Law Academy a graduate student Аннотация. В статье исследуются проблемы реализации принципа

презумпции невиновности в условиях особого порядка судебного производства, предлагаются пути оптимизации процедуры заключе-ния досудебного соглашения о сотрудничестве.

Ключевые слова: досудебное соглашение о сотрудничестве, пре-зумпция невиновности.

Annotation. In article investigates problems of realization of the princi-ple of presumption of innocence in the special conditions of judicial pro-ceedings, the ways of optimizing the procedure of the conclusion of the pre-trial cooperation agreement.

Keywords: pre-trial cooperation agreement, presumption of innocence.

222

Развитие в отечественном уголовно-процессуальном праве системы ускоренного судебного производства породило множество спорных моментов. Одним из них стал вопрос соотношения, с одной стороны, ускоренного судебного производства, в виде досудебного соглашения о сотрудничестве (далее – ДСС), как элемента англо-американской системы права, и правил (способа) достижения цели и самой цели уголовного процесса, как особенностей континентальной системы права, с другой стороны. Ограничивает ли процедура заключения ДСС принципы уголовного судопроизводства? Не теряется ли при чрезмерном стремлении к ускоренному правосудию цель уголовного процесса – поиск объективной истины? В Постановлении Пленума ВС РФ от 28.06.2012 г. № 16 указано: «При проведении судебного разби-рательства и постановлении приговора в отношении подсудимого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, подле-жат соблюдению общие для всех форм уголовного судопроизводства принципы осуществления правосудия. Недопустимо понижение уров-ня гарантий прав и законных интересов участников судебного разби-рательства, установленных в том числе гл. 40.1 УПК РФ»1. Одним из принципов уголовного судопроизводства является принцип презумп-ции невиновности.

Несмотря на большое количество научных исследований, посвя-щенных различным аспектам действия принципа презумпции неви-новности, по справедливому мнению А.Ю. Кирьянова, «остаются не-разрешимыми вопросы соотношения принципа презумпции невинов-ности и уголовно-процессуальных институтов, основанных на при-знании обвиняемым своей вины»2.

Действительно, далеко не все отечественные правоведы допускают возможность действие принципа презумпции невиновности при осо-бом порядке судебного разбирательства. Так, В.А. Морковин полага-

1 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 г. № 16 «О практике применения судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве» // [Электронный ресурс] URL: http://www.vsrf.ru/second.php (дата обращения 05 февраля 2015 г.).

2 Кирьянов А.Ю. Проблемы реализации презумпции невиновности в со-временном уголовном процессе России: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Самара, 2012. URL: http://law.edu.ru/book/book.asp?bookID=1480542 (дата об-ращения: 03.12.2013).

223

ет, что «Особый порядок судебного разбирательства, предусмотрен-ный разд. X УПК РФ, не может в полной мере устранить сомнения в виновности лица, поэтому данная процедура противоречит требова-нию ч. 4 ст. 14 УПК РФ и должна быть исключена из УПК РФ»1. В данном случае речь идет о согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением. В случае же с институтом ДСС возникает еще одна проблема – оценка показаний обвиняемого (подозреваемого), заклю-чающего соглашение, о преступной деятельности третьих лиц.

Более того, по мнению отдельных процессуалистов, введение в со-временный уголовный процесс упрощенных производств так или ина-че ограничивает действие отдельных принципов уголовного судопро-изводства (в том числе и презумпции невиновности)2. В частности, Н.А. Дудина указывает, что порядок судебного производства по уго-ловным делам, предусмотренный гл. 40.1 УПК РФ, противоречит принципу презумпции невиновности3. При этом учитывается главное условие функционирования этих производств, которое представляется в «… непременном сохранении всех процессуальных гарантий прав личности»4. В полной мере это относится и к институту особого по-рядка принятия судебного решения при заключении ДСС, предусмот-ренном гл. 41.1 УПК РФ.

В ходатайстве о заключении ДСС подозреваемый (обвиняемый) должен дать характеристику своего посткриминального поведения, т.е. указать на действия, которые он обязуется совершить в целях со-действия следствию в раскрытии и расследовании преступления, изо-

1 Морковин В.А. Правовые презумпции в уголовном судопроизводстве

России: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2008. URL: http:// lawtheses.com/pravovye-prezumptsii-v-ugolovnom-sudoproizvodstve-rossii (дата обращения: 11.12.2013).

2 Безруков С.С. Принцип презумпции невиновности в условиях реформи-рования уголовно-процессуального законодательства // Бюллетень Междуна-родной ассоциации содействия правосудию. 2011. № 1 (5). С. 15.

3 Дудина Н.А. Порядок производства при заключении досудебного согла-шения о сотрудничестве как процессуальная форма деятельного раскаяния: Дис. … канд. юрид. наук. Красноярск, 2015. С. 14.

4 Овсянников И.В., Тенишев А.П. Проблемы обеспечения прав потерпев-шего и обвиняемого при заключении досудебного соглашения о сотрудниче-стве. URL: http://www.justicemaker.ru/view-article.php?id=22&art=3795 (дата обращения: 01.12.2013).

224

бличении и уголовном преследовании других соучастников преступ-ления, розыске имущества, добытого в результате преступления (ч. 2 ст. 317.1 УПК РФ). Так, в уголовном деле по обвинению Х. в ходатай-стве содержалась следующая формулировка: «… имею желание ока-зать содействие в раскрытии и расследовании преступлений, совер-шенных мной и моим братом К.»1.

В соответствии с законом заявленное ходатайство по результатам рассмотрения следователем (ч. 3 ст. 317.1 УПК РФ) и прокурором (ч. 1 ст. 317.2 УПК РФ) может быть удовлетворено, либо в его удовлетво-рении будет отказано, что, на наш взгляд, порождает принципиальную проблему: каким образом будут (и будут ли вообще) оцениваться и использоваться в процессе уголовного преследования сведения, отра-женные обвиняемым (подозреваемым) в ходатайстве, в случае приня-тия решения об отказе в его удовлетворении?

Действительно, ходатайство о заключении ДСС не имеет строго определенной формы и должно содержать лишь указания на активные действия подозреваемого или обвиняемого, направленные на установ-ление истины по делу (ч. 2 ст. 317.1 УПК РФ).

Ходатайство о заключении ДСС может содержать конкретную ин-формацию (напр., фамилии соучастников или квалификацию преступ-ления), фактически изобличающую подозреваемого (обвиняемого) в совершении преступления. В связи с этим вполне очевидно, что лицо, решившее заключить ДСС, должно быть уверено в том, что его хода-тайство будет удовлетворено, либо иметь гарантии того, что инфор-мация, предоставленная им, в случае неудовлетворения ходатайства (ч. 1 ст. 317.2 УПК РФ) не будет использована в ходе следствия и суда против него.

По результатам анкетирования2, на вопрос «Согласны ли Вы с ут-верждением «При отказе в удовлетворении ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, сведения, которые сооб-щил обвиняемый (подозреваемый), не должны использоваться в ходе уголовного преследования и судебного разбирательства?» только

1 Уголовное дело № 515004 // Архив Полтавского районного суда Омской

области, 2013. 2 Анкетирование проведено в г. Омске 17 апреля 2015 г. на семинаре-

совещании по уголовным делам мировых судей и судей районных судов Ом-ской области. В анкетировании приняли участие 97 судей.

225

7 судей ответили утвердительно, а 77 – отрицательно (еще 13 судей затруднились с ответом).

В связи с этим представляется необходимым, во-первых, законода-тельно предложить более детальную форму ходатайства о заключении ДСС, и, во-вторых, гл. 40.1 УПК РФ дополнить статьей следующего содержания: «В случае, если ходатайство о заключении ДСС не будет удовлетворено, сведения, представленные в ходатайстве, к уголовно-му делу не приобщаются, основанием для возбуждения уголовного дела не являются и не применяются следователем в ходе предвари-тельного расследования». Ранее в этом направлении провел исследо-вание В.В. Колесник1.

Есть замечания и по совершенствованию формы самого досудебно-го соглашения о сотрудничестве, хотя порядок его составления пред-лагается в ст. 317.3 УПК РФ.

Так, соглашение должно включать в себя обязательства обвиняемо-го (подозреваемого) в содействии следствию в раскрытии и расследо-вании преступления и его конкретные действия по реализации этих обязательств. Как правило, эта часть соглашения на практике не со-держит конкретной информации, хотя исключения встречаются («…обязуется… дать полные и правдивые показания о совершенном преступлении, а также об участии в данном преступлении К.»2; «… обязуется в целях содействия следствию в раскрытии и расследо-вании преступлений дать показания, изобличающие себя и К.»3). Кро-ме перечисления обязательств, взятых на себя обвиняемым (подозре-ваемым) при подписании ДСС, соглашение может содержать описа-ние преступления и роли обвиняемого (подозреваемого) и иных лиц в этом преступлении.

Таким образом, в ДСС обвиняемый (подозреваемый) выражает го-товность сотрудничать со следствием и совершить действия, направ-

1 Колесник В.В. Досудебное соглашение о сотрудничестве сторон в уго-

ловном процессе Российской Федерации: доктрина, законодательная техника, толкование и практика: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Нижний Новго-род, 2013. URL: http://www.iuaj.net/node/1451 (дата обращения: 10.12.2013).

2 Уголовное дело № 816105 // Архив Кировского районного суда г. Омска, 2013.

3 Уголовное дело № 515004 // Архив Полтавского районного суда Омской области, 2013.

226

ленные на раскрытие преступления, включая дачу показаний об уча-стии и роли лица, заключившего ДСС, и третьих лиц в преступлениях (эпизодах) известных (неизвестных) правоохранительным органам. В данном случае предоставление сведений о совершении преступлений иными гражданами является необходимым условием и основанием применения особого порядка проведения судебного заседания и выне-сению судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняе-мого, с которым заключено ДСС (ч. 4 ст. 317.6 УПК РФ). При этом све-дения, содержащиеся в досудебном соглашении о сотрудничестве, мо-гут послужить основанием для возбуждения нового уголовного дела1.

В связи с этим также очевидно, что с момента подписания ДСС не-обходимо исходить из презумпции невиновности тех граждан, в от-ношении которых была предоставлена информация в тексте ДСС и в отношении которых будет возбуждено уголовное дело, так как пре-зумпция невиновности распространяется на всех «… граждан, привле-каемых к любому виду юридической ответственности, т.е. всякое ли-цо, добросовестность, добропорядочность, невиновность которого ставится под сомнение»2, и, следовательно, не следует ограничивать сферу действия презумпции невиновности «… указанием конкретной процессуальной фигуры»3.

Как представляется, необходимо законодательно оговорить уго-ловную ответственность по ст. 306 УК РФ за заведомо ложный донос для лица, заключившего ДСС, в котором он указывает на причаст-ность к совершению преступления иных лиц. В связи с этим следует дополнить ч. 2 ст. 317.3 УПК РФ пунктом следующего содержания:

1 Боярская А.В. Доказывание в упрощенных судебных производствах уго-

ловного процесса России: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Томск, 2012. URL: http://lawtheses.com/dokazyvanie-v-uproschennyh-sudebnyh-proizvodstvah-ugolovnogo-protsessa-rossii (дата обращения: 11.12.2013).

2 Абдрашитов В.М. Актуальные проблемы и вопросы понимания и толко-вания принципа презумпции невиновности в современном праве // Вестник Волгоградского государственного университета. Серия 5. Юриспруденция, 2012. № 2 (17). С. 51.

3 Нуркаева М.К. Презумпция невиновности по УПК РФ в свете междуна-родных стандартов уголовного судопроизводства // Актуальные вопросы уголовного процесса современной России: Межвузовский сборник научных трудов. Уфа, 2003. URL: http://kalinovsky-k.narod.ru/b/ufa20033/03.htm (дата обращения: 15.12.2013).

227

«подозреваемый или обвиняемый предупреждается об уголовной от-ветственности за заведомо ложный донос в соответствии со ст. 306 Уголовного кодекса РФ, о чем в досудебном соглашении о сотрудни-честве делается отметка, которая удостоверяется подписью подозре-ваемого или обвиняемого», по аналогии с ч. 6 ст. 141 УПК РФ. Похо-жая ситуация отражена в комментариях к ст. 142 УПК РФ, где указа-но: «… если при явке с повинной в заявлении указываются соучастни-ки преступления, заявитель предупреждается об уголовной ответст-венности за заведомо ложный донос»1.

Согласно положению п. 15 Постановления Пленума ВС РФ № 16 от 28 июня 2012 г. одним из условий постановления в отношении под-судимого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудни-честве, обвинительного приговора является его согласие с предъяв-ленным обвинением2. Подразумевает ли согласие с предъявленным обвинением признание вины? Некоторые ученые полагают, что за-ключение ДСС не подразумевает обязательное признание вины3. По-зволим не согласиться с этой точкой зрения. В ситуации предоставле-ния сведений о преступлениях в рамках заключенного ДСС презумп-ция невиновности, являясь производной от презумпции добропоря-дочности гражданина4, представляется уязвимой. Каким образом гра-жданину, заключающему ДСС, который не признает вину, известны

1 Уголовно-процессуальный кодекс РФ. URL: http://ugolovno-processualniy-

kodeks-rf.com/ (дата обращения: 01.12.2013). 2 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 г. № 16 «О

практике применения судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве» // [Электронный ресурс] URL: http://www.vsrf.ru/second.php (дата обращения 5 февраля 2015 г.).

3 Костенко Н.С. Досудебное соглашение о сотрудничестве в уголовном процессе: правовые и организационные вопросы заключения и реализации: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Волгоград, 2013. URL: http://www. disser-cat.com/content/dosudebnoe-soglashenie-o-sotrudnichestve-v-ugolovnom-protsesse (дата обращения: 09.12.2013).

4 Дрягин М. А. Презумпция невиновности в российском уголовном судо-производстве: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Иркутск, 2004. URL: http://www.dissercat.com/content/prezumptsiya-nevinovnosti-v-rossiiskom-ugolovnom-sudoproizvodstve (дата обращения: 07.12.2013).

228

подробности преступления, описание которого в соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 317.3 УПК РФ содержит текст соглашения?

Текст досудебного соглашения о сотрудничестве включает в себя описание преступления (напр., «Таким образом, Ж. совершил престу-пление, предусмотренное …»1). Подписывает это соглашение и обви-няемый, и адвокат. Поэтому в данном случае неуместно говорить о том, что лицо, заключающее ДСС, не признает себя виновным. Пре-доставление сведений при заключении ДСС является хоть и обяза-тельным условием, но все-таки дополнением к признанию собствен-ной вины.

Однако согласие обвиняемого (подозреваемого) с предъявленным ему обвинением при заключении ДСС не нарушает принцип презумп-ции невиновности, так как до вступления приговора суда в законную силу виновным гражданина, подписавшего соглашение, законодатель не считает. По результатам анкетирования2, на вопрос «Верно ли, по Вашему мнению, утверждение «После подписания досудебного со-глашения о сотрудничестве, обвиняемый (подозреваемый) сразу же признается виновным, а приговор суда становится формальностью?» только три судьи ответили утвердительно, а 88 – отрицательно (еще 6 судей затруднились с ответом).

Таким образом, проведенное исследование свидетельствует о том, что: во-первых, в случае отказа в удовлетворении ходатайства о за-ключении ДСС, все сведения, указанные обвиняемым (подозревае-мым) в ходатайстве, не должны быть использованы против него в ходе уголовного преследования и судебного разбирательства; во-вторых, после подписания ДСС и наступления возможности использования в уголовном преследовании сведений, изложенных в соглашении, прин-цип презумпции невиновности автоматически должен распростра-няться на граждан, указанных обвиняемым (подозреваемым) в качест-ве лиц, совершивших преступление, а также необходимо предусмот-реть уголовную ответственность лица, заключившего ДСС, за заведо-мо ложный донос; в-третьих, принцип презумпции невиновности

1 Уголовное дело № 116010 // Архив Ленинского районного суда г. Омска,

2010. 2 Анкетирование проведено в г. Омске 17 апреля 2015 г. на семинаре-

совещании по уголовным делам мировых судей и судей районных судов Ом-ской области. В анкетировании приняли участие 97 судей.

229

продолжает действовать после подписания ДСС вплоть до вступления приговора суда в законную силу.

С учетом изложенного, следует говорить не о нарушении принципа презумпции невиновности при особом порядке принятия судебного решения при заключении ДСС, а об отсутствии детальной регламен-тации данной процедуры, с одной стороны, и неизбежном ограниче-нии некоторых принципов уголовного судопроизводства в упрощен-ных судебных производствах, с другой стороны.


1. Уголовно-процессуальный кодекс РФ. URL: http://ugolovno-processualniy-kodeks-rf.com/statya-142-yavka-s-povinnoj/ (дата обраще-ния: 01.12.2013).

2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 г. № 16 «О практике применения судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел при заключении досудебного согла-шения о сотрудничестве» // [Электронный ресурс] URL: http://www. vsrf.ru /second.php (дата обращения 5 февраля 2015 г.).

3. Абдрашитов В.М. Актуальные проблемы и вопросы понимания и толкования принципа презумпции невиновности в современном праве // Вестник Волгоградского государственного университета. Се-рия 5. Юриспруденция, 2012. № 2 (17).

4. Безруков С.С. Принцип презумпции невиновности в условиях ре-формирования уголовно-процессуального законодательства // Бюллетень Международной ассоциации содействия правосудию. 2011. № 1 (5).

5. Боярская А.В. Доказывание в упрощенных судебных производ-ствах уголовного процесса России: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Томск, 2012. URL: http://lawtheses.com/dokazyvanie-v-uproschennyh-sudebnyh-proizvodstvah-ugolovnogo-protsessa-rossii (дата обращения: 11.12.2013).

6. Дрягин М.А. Презумпция невиновности в российском уголовном судопроизводстве: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Иркутск, 2004. URL: http://www.dissercat.com/content/prezumptsiya-nevinovnosti-v-rossiiskom- ugolovnom-sudoproizvodstve (дата обращения: 07.12.2013).

7. Дудина Н.А. Порядок производства при заключении досудебно-го соглашения о сотрудничестве как процессуальная форма деятель-ного раскаяния: Дис. … канд. юрид. наук. Красноярск, 2015. 212 с.

230

8. Кирьянов А.Ю. Проблемы реализации презумпции невиновно-сти в современном уголовном процессе России: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Самара, 2012. URL: http://law.edu.ru/book/ (дата обраще-ния: 03.12.2013).

9. Колесник В. В. Досудебное соглашение о сотрудничестве сторон в уголовном процессе Российской Федерации: доктрина, законода-тельная техника, толкование и практика: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Нижний Новгород, 2013. URL: http://www.iuaj.net/node/1451 (да-та обращения: 10.12.2013).

10. Костенко Н.С. Досудебное соглашение о сотрудничестве в уголовном процессе: правовые и организационные вопросы заключе-ния и реализации: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Волгоград, 2013. URL: http://www.dissercat.com/content/dosudebnoe-soglashenie-o-sotrudnichestve-v-ugolovnom-protsesse (дата обращения: 09.12.2013).

11. Морковин В.А. Правовые презумпции в уголовном судопроиз-водстве России: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2008. URL: http://lawtheses.com/pravovye-prezumptsii-v-ugolovnom-sudoproizvodstve-rossii (дата обращения: 11.12.2013).

12. Нуркаева М.К. Презумпция невиновности по УПК РФ в свете международных стандартов уголовного судопроизводства // Актуаль-ные вопросы уголовного процесса современной России: Межвузов-ский сборник научных трудов. Уфа, 2003. URL: http://kalinovsky-k.narod.ru/b/ufa20033/03.htm (дата обращения: 15.12.2013).

13. Овсянников И.В., Тенишев А.П. Проблемы обеспечения прав потерпевшего и обвиняемого при заключении досудебного соглаше-ния о сотрудничестве. URL: http://www.justicemaker.ru/view-article.php?id=22&art=3795 (дата обращения: 01.12.2013).

14. Уголовное дело № 816105 // Архив Кировского районного суда г. Омска. 2013.

15. Уголовное дело № 515004 // Архив Полтавского районного су-да Омской области. 2013.

16. Уголовное дело № 116010 // Архив Ленинского районного су-да г. Омска. 2010.

231

Структура мусульманского права Structure Islamic law

Фомин О.Е., заведующий кафедрой уголовно-правовых дисциплин

Тульского филиала Международного юридического института, канд. юрид. наук

Fomin O.E., head of the Department Tula branch

of the International Law Institute Аннотация. В статье анализируются одним из наиболее важных ас-

пектов изучения мусульманской правовой системы – структура ис-ламского права. По мнению автора, в нынешних условиях эскалации мусульманского экстремизма, спекулятивного использования религи-озных ценностей и искажений в политических целях, эта тема являет-ся очень актуальной как с теоретической и практической точки зре-ния. Растущее влияние исламского права в правовых системах неко-торых стран, идеологическая и политическая жизнь настоятельно тре-бует дальнейшего изучения мусульманской правовой доктрины в це-лом и, в частности, его структуры.

Автор стремится проанализировать основные структурные элемен-ты исламского права, основанные на анализе основных источников.

Ключевые слова: мусульманское право, норма поведения мусульман.

Annotation. This article analyzes one of the most important aspects of the study of the Muslim legal system – the structure of Islamic law. Accord-ing to the author, in the present conditions of escalation of Muslim extremism, the speculative use of religious values and distortion for political purposes, this topic is very relevant from both a theoretical and practical point of view. The growing influence of Islamic law in the legal systems of some countries, ideo-logical and political life is strongly require further study of the Muslim legal doctrine in general and in particular of its structure.

The author seeks to analyze the main structural elements of Islamic law, based on the analysis of its main sources.

Keywords: islamic law, norms of behavior of Muslims.

232

Усиление влияния мусульманского права в правовых системах ря-да государств, обострение мусульманского экстремизма в современ-ных условиях требует обращения пристального внимания на отдель-ные элементы мусульманского права, в том числе на вопросы его структуры.

Для обозначения мусульманского права исследователи наряду с термином «шариат» используют еще один термин – «фикх», хотя ряд авторов считают эти понятия неравнозначными. По их мнению, му-сульманское право регулирует не только поведение мусульманина во всех общественных сферах, но и его мысли, чувства и эмоции и вклю-чает четыре компонента – религиозные догмы; мусульманскую мо-раль; нормы, определяющие отношения с Аллахом (порядок выполне-ния религиозных обязанностей – «ибадат»); нормы поведения му-сульман в отношении как с мусульманами, так и с немусульманами (му-амалат). Две последние категории признаются регуляторами именно поведения мусульманина[1].

В составе шариата (по характеру и содержанию норм в источниках мусульманского права) выделяют два больших блока – предписания, содержащиеся в Коране и Сунне, и правила, созданные мусульман-ской юридической доктриной формально-логическими, рациональны-ми методами. По разным оценкам, из более чем 6 тыс. стихов Корана только от 200 до 500 содержат правила поведения, которых должны придерживаться мусульмане во взаимоотношениях между собой, а 140 установили императивные нормы отправления религиозных ри-туалов – совершения паломничества, молитвы, омовения и др.[2].

По содержанию содержащихся в нормах шариата предписаний их можно разделить на две группы – первая содержит оценку поведения и поступков человека. С этой точки зрения все поступки человека можно разделить на обязательные, разрешенные, рекомендуемые, за-прещенные и осуждаемые. Вторую группу образуют нормы, регла-ментирующие поведение в конкретных и ситуациях и закрепляющие последствия деяний.

По методам правового регулирования мусульманская правовая доктрина знала и деление норм на императивные и диспозитивные (с превалированием императивных). Это объясняется в первую оче-редь самой направленностью ислама, стремление его ориентироваться прежде всего на исполнение обязанностей, а не на правах мусульман.

233

Необходимо отметить, что деление мусульманских правовых норм и принципов на отрасли, не находится в жесткой связи с его источни-ками. Р. Шарль подчеркивал, что в Коране «…нормы публичного и частного права перемешаны без всякого соподчинения»[3].

Классификация отраслей мусульманского права была разработана его доктриной и, по мнению некоторых исследователей, включает три больших блока принципов и норм: 1) отношения между мусульмана-ми и Аллахом; 2) отношения между людьми; 3) отношения между го-сударствами или иными религиозными доктринами и конфессиями. Вторая группа норм, в свою очередь, делилась на «право личного ста-тута», мусульманское деликтное (уголовное) право и комплекс граж-данско-правовых норм. Наряду с этими тремя отраслями мусульман-ская доктрина выделяла также отрасль «властных норм», судебное право и отрасль «сийар», включающую нормы международно-правового характера и отдельные внутригосударственные предписа-ния, иногда условно называемую «мусульманским международным правом». Анализ содержания структурных элементов мусульманского права свидетельствует о неодинаковом характере их развитости и ме-ханизмов правового регулирования, позволяет сделать вывод о том, что мусульманское право в целом – в большей степени частное право, содержащее нормы, ориентирующие на религиозные принципы и мо-рально-религиозные критерии. В связи с этим специфичную и макси-мально разработанную представляют собой нормы и принципы «права личного статута»[4]. Основными институтами данной отрасли счита-ются весьма разнообразные элементы – материальное обеспечение семьи, брак и развод, вопросы наследования (по закону и по завеща-нию), обязанности по воспитанию детей, опека и попечительство и некоторые другие. Как отмечал Р. Давид, «личное и семейное право, которые содержат нормы ритуального и религиозного поведения, все-гда считались наиболее важными в шариате»[5].

Дальнейшая эволюция структуры мусульманского права была связана с мощным реформированием правовых систем мусульманских госу-дарств в ХIХ–ХХ вв., ориентированным на заимствование западноевро-пейских правовых элементов. В результате этих процессов базу этих сис-тем стали составлять крупные кодифицированные акты отраслевого ха-рактера, но философско-правовая структура классического шариата оста-ется незыблемой в силу идеи о священном характере его происхождения. Л.Р. Сюкияйнен отмечал, что отдельным отраслям и мусульманскому

234

праву в целом присущи «… партикуляризм, неопределенность и проти-воречивость содержания при сложности структуры»[6].


1. Мусульманское право. М., 1994. 2. Фомин О.Е. Источники мусульманского права // Вестник Меж-

дународного юридического института. Научно-информационный журнал. № 4 (51). 2014.

3. Шарль Р. Мусульманское право. М., 1959. 4. Садагдар М.И. Основы мусульманского права. М., 1968. 5. Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1967.

Возникновение смертной казни: некоторые вопросы истории The emergence of the death penalty:

some questions of history Фомина И.Р.,

зав. кафедрой теории и истории государства и права, Тульского филиала Международного

юридического института Fomina I.R.,

head of Department, Tula branch of the International Law Institute

Аннотация. Актуальность темы в статье состоит в том, что лишение жизни человека состоит в конфликте с определенными правилами, из-вестными задолго до возникновения государства. В настоящее время в международном сообществе не утихают споры между сторонниками и противниками смертной казни. Особенно остро стоит проблема в совре-менной России. Решение этой проблемы необходимо, чтобы точно опре-делить место и значение этого института. С философской точки зрения, смертная казнь как наказание несправедливо, бесполезно и ненужно. Факт остается фактом, необходимость самого использования смертной казни все больше и больше сокращается. Но надо признать, что альтер-нативы этому наказанию в обществе не существует.

235

Ключевые слова: наказание, преступление, норма, смертная казнь.

Annotation. The relevance of the topic in the article is that the depriva-tion of human life in conflict with certain rules, known long before the emergence of the state. At present, the international community does not cease debate between supporters and opponents of the death penalty. A par-ticularly acute problem in modern Russia. And if the solution to this prob-lem for the value of human life, it is necessary to pinpoint the place and importance of this institution in human exposure, violated the law. From a philosophical point of view, the death penalty is a punishment unjust, use-less and unnecessary. And the undeniable fact remains that, as the need for the development of peoples and the very use of the death penalty is more and more reduced. But it must be admitted, and that is an alternative to this punishment as fair and equitable, society does not yet exist.

Keywords : punishment , crime rate , the death penalty. Актуальность рассматриваемой темы статьи заключается в том, что

лишение жизни человека, преступившего определенные нормы, из-вестно еще задолго до возникновения государства. В настоящее время в мировом сообществе не утихают споры между сторонниками и про-тивниками применения смертной казни. Особенно остро эта проблема стоит и в современной России. И если решение данного вопроса касает-ся ценности человеческой жизни, то необходимо точно определить ме-сто и значение этого института в воздействии на человека, преступив-шего закон. С философской точки зрения, смертная казнь есть наказа-ние несправедливое, бесполезное и ненужное. И неоспоримым остается факт, что по мере развития народов необходимость применения и само применение смертной казни все более и более уменьшается. Но нельзя не признать и того, что пока альтернативы этому наказанию, как спра-ведливому и соразмерному, в обществе еще не существует.

Лишение жизни человека, преступившего определенные нормы, известно задолго до возникновения государства. Вся история уголов-ного права, за исключением отдельных периодов, свидетельствует о тенденции к ограничению его применения. В современный период есть государства, отказавшиеся от смертной казни, и есть страны, до-вольно активно ее применяющие. И в тех и других не утихают споры между ее противниками и сторонниками. В дискуссии принимают участие не только юристы, но и политики, философы, социологи, пи-сатели, представители различных конфессий и простые граждане.

236

Особенно остро данный вопрос стоит и в современной России. Рас-тет уровень преступности, в том числе и тяжкой насильственной. Од-нако смертная казнь, сохраняя свои законодательные позиции, тем не менее, не применяется. Условия общественной жизни таковы, что нужно принять верное правовое решение. Особенно, когда это касает-ся высшей ценности – человеческой жизни. Поэтому необходимо точ-но определить место и значение смертной казни в системе средств уголовно-правового воздействия на преступника и преступность.

Если подойти к проблеме смертной казни исторически, то можно в каждой эпохе, измеряемой десятилетиями, а порой и столетиями, уви-деть, как поднималась дискуссия вокруг проблемы подобного вида наказания. Дошли свидетельства о том, что вопрос смертной казни активно дебатировался уже в Древней Греции. С тех пор прошло бо-лее двух тысячелетий, и мы получили от предков смертную казнь в современное законодательство, а вместе с этим и всю проблематику, как правовую, так и нравственную. Можно обратиться к тому, как оп-ределена эта мера наказания в законодательстве нашего государства в различные периоды его развития.

В России смертная казнь как мера наказания упоминалась в ряде древних памятников права, таких как Краткая Русская Правда (XI в.). Всем известно, что Краткая редакция Русской Правды включала два крупных закона, созданных с разрывом в несколько десятилетий – Правда Ярослава и Правда Ярославичей. В Правде Ярослава речь шла о кровной мести1. Исторически она сложилась как непосредственная обязанность рода потерпевшего расправиться с преступником. Про-цесс усиления роли князя и княжеского суда изменил и применение обычая кровной мести. Практика самовольной расправы с преступни-ком потерпевшей стороной остались в прошлом. Только князь мог дать санкцию на кровную месть. Вместе с тем кровная месть за убий-ство могла быть заменена вирой – штрафом.

Правда Ярославичей была посвящена правой регламентации жизни княжеской вотчины, ее охраны. Здесь устанавливается несколько раз-новидностей умышленного убийства, за которые применяются разные наказания в виде смертной казни2. Именно из-за участившихся разбо-

1 Чистяков О.И. История отечественного государства и права. М., 2005. Ч. 1. 2 Зимин А.А. Правда русская: Монография. М.: Древлехранилище, 1999.

237

ев духовенство посоветовало Владимиру Красное Солнышко ввести смертную казнь, что он и сделал.

Не менее суровое отношение было и к воровству. Так, любому предоставлялось право убить застигнутого на месте преступления во-ра. Однако закон ограничивал это право: убить можно было только ночью ночного вора, и нельзя убить связанного вора. Эти ограничения русское право восприняло из уголовного законодательства Римского государства.

Двинская Уставная грамота 1397 г. – первый в истории русского права документ, законодательно закрепивший применение смертной казни1. Она, правда, была предусмотрена лишь за кражу, совершенную в третий раз, так как в то время кража была наиболее рецидивоопас-ным преступлением и совершение его в третий раз давало основание опасаться повторения содеянного и в будущем.

В Псковской судной грамоте 1467 г. было предусмотрено пять слу-чаев применения смертной казни: за кражу в церкви, государственную измену, поджог, квалифицированную (троекратную) кражу и коно-крадство. Конкретный вид смертной казни не оговаривался2. Только летописи говорят о том, что Псков знал смертную казнь через пове-шение, сожжение и утопление.

В период образования и укрепления русского централизованного го-сударства дальнейшее развитие получили и правовые нормы об уголов-ных наказаниях. Уже в Судебниках Великого князя Ивана III 1497 г. и царя Ивана IV 1550 г. предусматривалась смертная казнь в двенадцати случаях3. Система наказаний и процесс их исполнения были направ-лены на максимальное устрашение преступников и населения. В связи с этим значительная часть применявшихся ранее в виде основного на-казания штрафов вытесняется смертной казнью, телесными наказа-ниями, лишением свободы. Смертная казнь применялась в зависимо-сти от личности преступника, а не от состава преступления.

Во второй половине XVI в. после Судебника 1550 г. были приняты указы и грамоты, подтверждающие применение смертной казни за перечисленные в Судебнике преступные деяния и добавляющие пере-

1 Российское законодательство X–XX вв. М., 1985. Т. 2. С. 181–182. 2 Российское законодательство X–XX вв. М., 1985. Т. 1. С. 374. 3 Российское законодательство X–XX вв. М., 1985. Т. 2. С. 86–87.

238

чень наказуемых деяний1. В самой ранней, например, из уставных земских грамот – Уставной Земской грамоте волостей Малой Пенеж-ки, Войской и Суры Двинского уезда 1552 г. смертная казнь назнача-лась за укрывательство «лихих» людей волостными крестьянами, за взяточничество, за должностные преступления.

Следующим этапом в формировании предписаний об уголовных наказаниях и их исполнении было Соборное Уложение 1649 г. – пер-вый истории России систематизированный закон2. По нему более шес-тидесяти разновидностей преступных деяний могли быть наказаны смертной казнью. Она применялась, например, за «голый» умысел, направленный против жизни и здоровья государя, богохульство, под-жог города в целях сдачи его врагу, за кражу в третий и более раз, по-вторный разбой, убийство близких родственников и т.д. Интересно заметить, что за убийство отца и матери можно было назначить смертную казнь «безо всякой пощады», а убийство сына или дочери предусматривало для родителей лишь тюремное заключение и в даль-нейшем церковное покаяние. Смертная казнь устанавливалась также за убийство сестер и братьев. А убийство женой мужа расценивалось как квалифицированное.

При применении наказаний широко действовал принцип «око за око, зуб за зуб». Так, за умышленное убийство подлежало казнить смертью того, кто убил, и заказчика.

Для усиления устрашающего эффекта предусматривались как про-стые виды смертной казни (повешение, отсечение головы), так и ква-лифицированные (сожжение, закапывание в землю до наступления смерти, убийство путем отравления и т.д.), причинявшие особые му-чения преступнику. В то же время, несмотря на увеличение числа дея-ний, за которые предусматривалась смертная казнь, Соборное Уложе-ние пошло по пути некоего «гуманного» отношения к преступнику (если можно так выразиться), приговоренному к смертной казни, – предусматривалась отсрочка исполнения смертной казни. Делалось это для того, чтобы приговоренные могли покаяться. К примеру, под-лежащие смертной казни воры и разбойники в целях покаяния поме-щались на шесть недель в тюрьму. После истечения этого срока

1 Российское законодательство X–XX вв. М., 1985. Т. 3. С. 115. 2 Титов Ю.П. Хрестоматия по истории государства и права России. Воин-

ский Артикул 1715 г. М.: Проспект, 2000.

239

смертная казнь приводилась в исполнение. Предоставлялась отсрочка и беременным женщинам: до рождения ребенка они содержались в тюрьме, а через шесть недель после рождения ребенка подвергались назначенной казни.

Рассматривая вопрос о смертной казни в петровскую эпоху, мы на-чинаем сталкиваться с противоречиями. С одной стороны, прогрес-сивные сдвиги в правоприменительной практике, с другой – разгул жестокости в действующем законодательстве, которое по праву счи-тается самым суровым в истории России. При Петре I нашел распро-странение жестокий принцип применения смертной казни – по жре-бию. Введен и еще один вид квалифицированной смертной казни (для разбойников) – повешение за ребро на крюке. Кроме того, все квали-фицированные виды смертной казни предыдущего времени также со-хранялись.

Следующим важным источником предписаний о смертной казни стали Воинские Артикулы 1715 г., произведенные Петром I. Они со-держали, главным образом, нормы уголовного права. Кроме того, в них имелось много сугубо военных правил и норм государственного права. Смертная казнь предусматривалась в 74 артикулах и в 27 – на-ряду с другими наказаниями. Из них в 60 случаях не был обозначен ее вид. Суд мог устанавливать форму наказания по своему усмотрению1.

Артикулы отказались от существовавшего ранее гуманного поло-жения об отмене смертной казни, т.е. если во время ее исполнения преступник сорвался с виселицы, палачу теперь надлежало исполнить смертный приговор до конца, как при неудачной попытке повешения, так и в случае, когда не удалось отсечь голову одним ударом меча.

Применение смертной казни в Российской империи заметно сокра-тилось с середины XVIII в. В царствование Елизаветы Петровны при-менение смертной казни было приостановлено. По преданию, участ-вуя в дворцовом перевороте, в результате которого она и взошла на престол, Елизавета Петровна дала клятву, что в случае удачного для себя завершения переворота она, став императрицей, никого не лишит жизни. Предание преданием, а реальность была такова, что императ-рица не подписала ни одного смертного приговора. И это происходило в «полудикой» России, когда в это же время в Европе, претендующей на звание «цивилизованной» и «гуманной», лились реки крови. В ре-

1 Российское законодательство X–XX вв. М., 1987. Т. 5.

240

зультате, конечно, накопилось большое число неутвержденных приго-воров. Тюрьмы были переполнены. В 1753 г. Сенат решил таких осу-жденных наказывать кнутом, вырывать ноздри, ссылать на каторжные работы. Наказание кнутом, правда, выдерживали не все. Однако умершие во время экзекуции казненными не считались.

Далее Екатерина II в своем Наказе комиссии о составлении проекта нового Уложения (1767 г.) также призывала ограничить применение смертной казни. Она высказывалась против данного наказания, но в то же время говорила, что «смертная казнь есть некоторое лекарство больного общества»1.

Смертная казнь в ряде случаев применялась по специальным Ука-зам (Манифестам) императрицы. Истории известны три достоверных случая применения смертной казни. В 1764 г. был казнен поручик Мирович, обвиненный в заговоре, имевшем целью восстановление на престоле сына Анны Леопольдовны Ивана Антоновича. В 1771 г. каз-нены по жребию двое из виновных в убийстве архиепископа Амвро-сия во время Чумного бунта в Москве. В 1775 г. произошла казнь уча-стников восстания Емельяна Пугачева. Причем сам Пугачев был при-говорен к квалифицированному виду смертной казни – четвертова-нию. Екатерина II сочла необходимым особо подчеркнуть саму про-цедуру осуществления смертной казни: «Пугачеву учинить смертную казнь… четвертовать, голову взоткнуть на кол, части тела разнести по четырем частям города и положить на колеса, а после на тех же мес-тах сжечь…»2. Трупы казненных долго не снимали с виселиц, для уст-рашения. В ряде случаев виселицы устраивали на плотах и затем пус-кали по течению Волги и Камы, чтобы их видело как можно больше людей. Слишком сильно была напугана Екатерина близостью к столи-це подошедших с Пугачевым казаков и крестьян.

В XIX в. Россия вступила не только с новым императором Алек-сандром I, но и со старыми проблемами. Однако Александр I не стал торопиться с решением вопроса о применении смертной казни. По мере присоединения к России новых областей на них распространя-лось и неприменение смертной казни за какие бы то ни было преступ-ления. Этому посвящен Указ от 12 сентября 1801 г., гласивший о за-прещении смертной казни в Грузии; Указ от 4 июля 1804 г. об отмене

1 Российское законодательство первой половины XIX в. М., 1988. Т. 6. 2 Декреты Советской власти. М.: Гос. изд-во полит. литературы, 1957. Т. 1.

241

смертной казни в Менгрелии; Указ от 19 апреля 1811 г. об отмене смертной казни в Имеретинской области…1 Основная масса таких приговоров связана с Отечественной войной 1812 г., когда приговоры выносились военно-полевыми судами. Эти суды руководствовались специальными законами, например Полевым уложением 1812 г., ко-торые применялись исключительно во время войны за тяжкие престу-пления и только в отношении лиц военного ведомства или приравнен-ных к ним.

Из законодательных актов, принятых при Александре I и преду-сматривавших смертную казнь в качестве одной из санкций, следует упомянуть Карантинный устав 1818 г. В нем смертная казнь преду-сматривалась за сообщение ложных сведений «на счет здоровья при-бывших людей на судне или сухим путем», недонесение карантинной стражей о тайном провозе товаров. Данные указы и акты исчерпывают перечень законодательных установлений, касающихся смертной каз-ни, при Александре I.

Николай I, сменивший на престоле брата, отметил свое вступление на престол казнью пяти человек. Речь идет об участниках 14 декабря 1825 г. – декабристах. Всего было приговорено к смерти 36 человек, из которых пять – к четвертованию. Приговоренным к четвертованию был заменен лишь вид смертной казни – через повешение. Остальным осужденным смертная казнь заменена каторгой. Следующий шаг Ни-колая I в области смертной казни – Манифест от 21 апреля 1826 г., в соответствии с которым смертная казнь была отменена в Финляндии. В этом акте говорилось о несоответствии Уголовного уложения Вели-кого княжества Финляндского в части санкций смертной казни поло-жению этого наказания в России, вследствие чего предписывалось «не утверждать никакого, хотя и сообразного с оными законоположения-ми смертного приговора, если преступление не будет толикой важно-сти, что целью оного было нарушение общего существования: спо-койствия государственного, безопасности Престола и Святости Вели-чества»2. То есть, исключая возможность смертной казни за общеуго-ловные преступления, манифест прямо допускает вынесения смертно-го приговора за государственные.

1 Михлин А.С. Высшая мера наказания: История, современность, буду-

щее. М.: Дело, 2000. 2 Таганцев Н.С. Русское уголовное право. Тула, 2001. Т. 2.

242

Из последних политических процессов при Николае I следует вспомнить дело петрашевцев 1849 г., по которому 21 человеку был вынесен смертный приговор, в том числе Ф. Достоевскому. Петра-шевцы обвинялись в умысле на свержение существующего государст-венного строя. Всем «смертникам» приговор был заменен каторгой.

Тенденция к ограничению смертной казни наметилась в Уложении о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г., которым устанав-ливалось два главных разряда наказаний: уголовные и исправитель-ные. К наказаниям уголовным было отнесено лишение всех прав со-стояния и смертная казнь.

Уложение не определяло виды смертной казни, предоставляя это право судам. Одна из статей Уложения предусматривала возможность замены смертной казни «по особому высочайшему соизволению» по-литической смертью, под которой понималось такое наказание: возве-дение осужденного на эшафот на публичной площади, а затем отправ-ка в ссылку на каторжные работы. Здесь был важен психологический момент: осужденный не знал о замене наказания и находился в ожи-дании смертной казни.

Данный нормативный акт, закрепив ограниченное число примене-ния смертной казни, внес негативную коррективу в положение о смертной казни. Смертная казнь по Уложению 1845 г. входила в об-щую систему уголовных наказаний и могла быть назначена по приго-вору общих судов. Таким образом, смертная казнь стала обычной ме-рой наказания, что упрочило ее положение в карательном механизме самодержавной власти.

Развитием идей демократии и гуманизма стало Уголовное уложе-ние 1903 г. Смертная казнь здесь предусматривалась за узкий круг преступлений, например, насильственное посягательство на измене-ние в России образа правления, посягательство на жизнь члена импе-раторского дома, шпионство и т.д. Смертная казнь приводилась в ис-полнение путем непубличного повешения.

Новый этап в реформе наказаний наметился после Февральской буржуазной революции 1917 г. Временное правительство своим по-становлением повсеместно отменило смертную казнь, но уже пример-но через полгода она была восстановлена и разрешена к применению военно-революционными судами за ряд воинских преступлений, а также за убийство, изнасилование, разбой, грабеж (всего свыше 20 составов преступлений). Еще через два месяца Временное правитель-

243

ство приостановило применение смертной казни «до особого распо-ряжения».

В советском уголовном законодательстве смертная казнь допуска-лась на определенных исторических этапах как одно из возможных орудий подавления сопротивления свергнутых классов. В соответст-вии с этой идеологией смертная казнь трижды отменялась.

Впервые это произошло уже на следующий день после победы Ок-тябрьской революции, когда Декретом II Всероссийского Съезда Со-ветов от 26 октября 1917 г. было объявлено, что «восстановленная Ке-ренским смертная казнь на фронте отменяется»1.

Однако уже 21 февраля 1918 г. Декретом СНК «Социалистическое отечество в опасности!» разрешалось применение расстрела, причем даже без суда на месте и за достаточно широкий круг деяний.

О применении смертной казни указывалось и в Постановлении Нар-комюста РСФСР от 16 июня 1918 г., в котором говорилось, что револю-ционные трибуналы в выборе мер борьбы с преступлениями не связаны никакими ограничениями2. Постановлением СНК от 5 сентября 1918 г. «О красном терроре» был применен расстрел к лицам, «прикосновенным к белогвардейским организациям, заговорам, мятежам».

Законодательно высшая мера наказания впервые была закреплена в Руководящих началах по уголовному праву РСФСР от 12 декабря 1919 г. – в первом законодательном акте, где были регламентированы основные положения и институты нового уголовного права.

Второй раз смертная казнь официально была упразднена Постанов-лением ВЦИК и СНК от 17 января 1920 г. В постановлении речь шла о новых условиях борьбы с контрреволюцией, о разгроме ее вооружен-ных сил, что дало возможность «отложить в сторону оружие террора». 2 февраля 1920 г. вышел Декрет ВЦИК «О подтверждении декрета СНК об отмене применения высшей меры наказания (расстрела)».

Однако очень скоро смертная казнь была восстановлена. В Приказе Реввоенсовета Республики от 4 мая 1920 г. «О революционных воен-ных трибуналах» в числе наказаний, налагаемых по приговорам рево-люционных военных трибуналов, указывался расстрел.

1 Квашис В.Е. Смертная казнь. Мировые тенденции, проблемы и перспек-

тивы. М.: Юрайт, 2008. 2 Малько А.В., Слободнюк С.Л. Смертная казнь, правовая реальность и

кризис правосознания // Современное право. 2012. № 6.

244

Первый Уголовный кодекс РСФСР 1922 г. вынес смертную казнь в отдельную статью и предусмотрел ее применение в виде расстрела по делам, находящимся в производстве революционных трибуналов вплоть до ее отмены ВЦИК. Уголовным кодексом РСФСР применение смертной казни предусматривалось в 42 случаях. В последующие го-ды Уголовный кодекс был дополнен еще несколькими составами пре-ступлений, санкции за которые включали высшую меру наказания.

22 ноября 1926 г. был принят новый Уголовный кодекс РСФСР. Для борьбы с наиболее тяжкими видами преступлений, угрожающим основам советской власти и советского строя, в качестве исключи-тельной меры охраны государства трудящихся применялся расстрел. Уголовный кодекс предусматривал 36 санкций, включающих наказа-ние в виде смертной казни.

Определенный перелом в отношении к смертной казни произошел с изданием Манифеста ЦИК СССР «Ко всем рабочим, трудящимся, крестьянам, красноармейцам СССР. К пролетариям всех стран и угне-тенным народам мира», принятого в октябре 1927 г., в котором про-звучал призыв исключить из действующих уголовных кодексов союз-ных республик применение смертной казни по всем делам, кроме дел по государственным, воинским преступлениям и вооруженному раз-бою. В связи с этим были внесены изменения в Уголовный кодекс РСФСР 1926 г.

В третий раз смертная казнь отменялась после Великой Отечест-венной войны, эта мера наказания упразднялась в мирное время, и вместо нее предложено было применять лишение свободы сроком на 25 лет. Но и формально действующий запрет был отменен в 1950 г. В 1960 г. Верховным Советом РСФСР был принят новый Уголовный кодекс. Смертная казнь выделялась в отдельную статью как исключи-тельная мера наказания, которая применялась за особо тяжкие престу-пления. Был закреплен и ставший традиционным для российского уголовного законодательства вид казни – расстрел. Если подсчитать, то к началу 1990-х гг. в уголовном законодательстве России насчиты-валась 31 статья, по которым допускалось применение смертной каз-ни. В связи с тем, что Уголовный кодекс РСФСР 1960 г. достаточно широко предусматривал смертную казнь, был принят новый Уголов-ный кодекс РФ 1996 г., устранивший противоречие с Конституцией РФ, которая разрешала ее применение только за особо тяжкие престу-

245

пления против жизни. Смертная казнь по новому законодательству предусматривалась только за пять наиболее тяжких преступлений.

Начавшийся в 1996 г. процесс вступления России в Совет Европы создал новую правовую ситуацию, поставившую нашу страну перед необходимостью не только постепенно сокращать, но и полностью отказаться от применения смертной казни. Все помнят, что в апреле 1983 г. в Страсбурге был подписан Протокол № 6 к Европейской кон-венции о защите прав человека и основных свобод, предусматривав-ший обязательную отмену смертной казни. И лишь за преступления, совершенные во время войны, либо в условиях, когда грозит ее при-ближение, Протокол разрешал государствам-участникам вводить смертную казнь. При вступлении в Совет Европы в 1996 г. Россия че-рез год подписала этот Протокол, взяв на себя обязательство его ра-тифицировать в течение трех лет.

Подтверждением Россией своих намерений стал Указ Президента РФ «О поэтапном сокращении применения смертной казни в связи с вхождением России в Совет Европы» 1996 г. Только через четыре го-да, в 1999 г. распоряжением Президента РФ был внесен проект Феде-рального закона «О ратификации Протокола № 6 к Конвенции о защи-те прав человека и основных свобод (относительно отмены смертной казни) от 28 апреля 1983 г.», однако дальнейших действий по его вве-дению не последовало.

Тогда же, в 1996 г., начал действовать мораторий на исполнение смертной казни, который нигде не был опубликован и соответственно не являлся юридически действующим. Кроме того, следует заметить, что ни Конституцией РФ, ни каким-либо иным российским законом объявление моратория на применение того или иного федерального закона в части или в целом специально не предусматривается. Вместе с тем согласно смыслу Конституции РФ действие отдельных положе-ний или федерального закона в целом может быть отменено только посредством другого закона, изданного в установленном порядке Фе-деральным Собранием. Решение подобного вопроса на основании подзаконного акта в государстве, конституционно провозгласившем верховенство закона, недопустимо. На основании вышесказанного мы можем сделать вывод о том, что в России действовал нелегитимный мораторий, дезориентирующий суды, прокуратуру и другие правоох-ранительные органы в борьбе с особо тяжкими преступлениями про-тив жизни, не только не способствующий, но и мешающий обеспече-

246

нию законности и правопорядка. Данный мораторий не может рас-сматриваться как мера, исключающая вынесение смертных пригово-ров. Более того, такое решение противоречит нормам Уголовного ко-декса РФ.

В России проект закона «О моратории на исполнение наказания в виде смертной казни», направленного на признание государством че-ловеческой жизни высшей ценностью, был предложен еще в 1997 г. депутатами Государственной Думы. Он предусматривал, что наказа-ние в виде смертной казни в Российской Федерации не подлежит ис-полнению в течение трех лет со дня вступления в силу данного Феде-рального закона. Лица, осужденные к смертной казни, в помиловании которых было отказано Президентом РФ, по истечении времени дей-ствия моратория имеют право вновь обратиться с ходатайством о по-миловании. Но авторам законопроекта предложили подготовить на его основе соответствующие поправки в Уголовный кодекс РФ, от чего они сочли целесообразным отказаться, ибо полагали, что отмену такой исключительной меры федеральным законом следует рассматри-вать как следующий шаг на пути совершенствования российской пра-вовой системы. В итоге этот закон так и не был принят, хотя с 1999 г. начал действовать мораторий на исполнение смертной казни.

Следует заметить, что в российском законодательстве нигде не бы-ло предусмотрено объявление моратория, т.е. официально не был опубликован документ о его введении.

Таким образом, если мы посмотрим на историю развития такого феномена русской действительности, как смертная казнь, то увидим, что сама повседневность способствовала появлению и развитию дан-ного института. В обществе всегда присутствовало весьма неодно-значное отношение к данному наказанию. Россия никогда не была в полном смысле слова демократической, и еще долго не сможет стать правовым государством. Психология десятков поколений людей, про-живавших в нашей стране, отмечена жестокостью и насилием. Все события прошедших веков, а особенно двадцатого века, заложили страх, передающийся на генетическом уровне, перед различными но-вовведениями. Поэтому мы и имеем неоднозначные, порой противо-положные взгляды на проблему применения смертной казни в различ-ные периоды русской истории.

В начале XX в. известный русский юрист Н.С. Таганцев писал, что «недалеко то время, когда смертная казнь исчезнет из уголовных ко-

247

дексов, и для наших потомков сам спор о ее целесообразности будет казаться столь же странным, каким представляется теперь для нас спор о необходимости и справедливости колесования или сожжения преступников». Нельзя не согласиться с теми авторами, которые ут-верждают, что в российском обществе существуют кризисные явления в общественном сознании и правосознании. Это, конечно же, и пере-оценка ценностей во всех буквально сферах человеческого бытия, в том числе и в правовой. Как писал наш современник В.Е. Квашис, «обыватель, как известно, становится жесток, когда ему страшно. А вся история России веками замешана на страхе… Современное психо-логическое состояние российского общества психологи также связы-вают именно с состоянием депрессии и страха – страха перед нище-той, преступностью, страха перед будущим. Во многом именно отсю-да идет деградация общественного сознания. Масштабы и глубина его деградации дают основания психологам и политологам резонно ут-верждать, что общественного сознания как такового в России сегодня вообще нет».

Таким образом, проблематика смертной казни сложна и много-гранна, поскольку затрагивает различные, в том числе политико-правовые и нравственно-религиозные стороны общественной жизни. Вопрос о ее отмене является актуальной проблемой не только в уго-ловном праве, но и в жизни вообще. Проблема смертной казни берет свое начало из самых глубоких корней нашей истории, эта тема про-должает развиваться и в настоящее время. На протяжении многих ве-ков различные авторы высказывали свои точки зрения и аргументы на этот вопрос, доказывая тем самым необходимость отмены или сохра-нения такого института, как смертная казнь. Тема смертной казни предоставляет почву для размышлений и касается каждого из нас.

В заключение хочется сказать, что вопрос о применении или не-применении смертной казни остается на сегодняшний день открытым. Обсуждение продолжается. Всем нам известно, что отказаться от смертной казни может только сильное во всех отношениях государст-во. Поэтому трудно не согласиться с выводами, сделанными профес-сором А.В. Малько, о том, что «бездумное применение исключитель-ной меры наказания в полном соответствии с принципом талиона в сегодняшней жизни вряд ли возможно. Однако и бездумный отказ от идеи воздаяния равным за равное явно не способствует становлению правосознания, свободного от кризисных проявлений».

248


1. Чистяков О.И. История отечественного государства и права. М., 2005. Ч. 1.

2. Зимин А.А. Правда русская: Монография. М.: Древлехранилище, 1999.

3. Российское законодательство X–XX вв. М., 1985. Т. 1. 4. Российское законодательство X–XX вв. М., 1985. Т.2. 5. Российское законодательство X–XX вв. М., 1985. Т. 3. 6. Титов Ю.П. Хрестоматия по истории государства и права Рос-

сии. Воинский Артикул 1715 г. М.: Проспект, 2000. 7. Российское законодательство X–XX вв. М., 1987. Т. 5. 8. Российское законодательство первой половины XIX в. М., 1988. Т. 6. 9. Декреты Советской власти. М.: Гос. изд-во полит. литературы,

1957. Т. 1. 10. Михлин А.С. Высшая мера наказания: история, современность,

будущее. М.: Дело, 2000. 11. Таганцев Н.С. Русское уголовное право. Тула, 2001. Т. 2. 12. Квашис В.Е. Смертная казнь. Мировые тенденции, проблемы и

перспективы. М.: Юрайт, 2008. 13. Малько А.В., Слободнюк С.Л. Смертная казнь, правовая реаль-

ность и кризис правосознания // Современное право. 2012. № 6.

249

Организация общественного порядка и правопорядка в Советском государстве в 1917–1920 гг.

Organization of public order and the rule of law in the Soviet state in 1917–1920 gg.

Фонарева Ю.Д., студентка Тульского филиала

Международного юридического института Fonareva Y.D.,

student Tula branch of the International Law Institute Аннотация. В статье рассматриваются особенности становления

общественного порядка и правопорядка в условиях становления Со-ветского государства в период 1917–1920 гг.

Ключевые слова: правопорядок, общественный порядок, советское государство, правоохранительные органы, декреты.

Annotation. The article discusses the features of the formation of public order and the rule of law in the conditions of formation of the Soviet state during the period 1917–1920 years.

Keywords: rule of law, public order, the Soviet state, the police, the de-crees.

Правопорядок и общественный порядок – основополагающие кате-

гории теории и истории государства и права, интерес к которым опре-деляется процессом становления отечественной государственности.

Правопорядок – это основанная на праве и законности организация общественной жизни, отражающая качественное состояние обществен-ных отношений на определенном этапе развития общества. Также право-порядок является состоянием организованности, упорядоченности обще-ственных отношений, которое возникает в результате их регламентации правовыми нормами и реализации данных норм на практике.

Стоит отметить, что понятие общественного порядка шире понятия правового порядка, поскольку в укреплении и поддержании первого важная роль принадлежит всем социальным нормам.

250

Общественный порядок следует рассматривать в широком и узком смысле. В широком смысле под ним понимается вся система общест-венных отношений, складывающихся под влиянием различных соци-альных норм, традиций и представлений. Это порядок отношений в обществе, который складывается под воздействием всех социальных регуляторов, а не только права. Его составными частями являются нравственный порядок, порядок в общественных отношениях, скла-дывающийся на основе соблюдения обычаев, корпоративных норм и иных социальных правил поведения. В узком смысле общественный порядок обеспечивает безопасность граждан, их прав и свобод.

В Советское время (1917–1920 гг.) для организации общественного порядка создавались специальные органы, такие как:

1. 23 октября 1917 г. было издано постановление Народного комис-сариата внутренних дел «О рабочей милиции», которая учреждалась при советах рабочих и солдатских депутатов. Объявив о создании ор-ганов охраны общественного порядка, постановление, однако не уточняло правового положения милиции, ее место в советском госу-дарственном аппарате. Документ говорил о создании рабочей мили-ции, не давая никаких указаний относительно сельских районов стра-ны. Структура, функции и принципы организации всенародной мили-ции определялись в процессе ее создания на базе правотворчества масс. Шла, как правило, замена прежнего руководящего состава ми-лиции, куда районные советы назначали комиссаров. Также ликвида-ция старой милиции на местах проводилась до весны 1918 г.

2. а) 22 ноября 1917 г. Совнарком принял Декрет о суде № 1, кото-рый упразднял весь аппарат буржуазно-помещичьей юстиции: окруж-ные суды, царскую прокуратуру и адвокатуру, институт судебных следователей.

В соответствии с Декретом о суде № 1 началась организация мест-ных судов и революционных трибуналов. Стоит сказать, для рассмот-рения жалоб на решения местных судов созывались уездные, а в сто-лицах – столичные суды местных судей.

Для борьбы против контрреволюционных сил и защиты от них ре-волюции и ее завоеваний учреждались рабочие и крестьянские рево-люционные трибуналы. Стоит сказать, для производства предвари-тельного следствия имелись особые следственные комиссии.

Можно сделать вывод, что Декретом о суде № 1 формировались две системы судов – общих и особых.

251

б) Дальнейшее развитие общей судебной системы получило законо-дательную регламентацию в Декрете о суде № 2 от 15 февраля 1918 г. Стоит сказать, для рассмотрения дел, превышающих подсудность ме-стных судов, были учреждены окружные народные суды, охватываю-щие несколько уездов. Окружной суд имел уголовное и гражданское отделения.

в) 13 июля 1918 г. СНК был принят Декрет о суде № 3. Этим актом значительно расширялась компетенция местных судов. Следственные комиссии передавались в подчинение местным Советам. Кассацион-ные жалобы на решения и приговоры местных народных судов рас-сматривали Советы местных народных судей, сформированные из по-стоянных судей нижестоящих судов. Жалобы на решения и приговоры окружных судов рассматривались в кассационном суде в Москве.

г) В ноябре 1918 г. ВЦИК утвердил Положение о народном суде РСФСР. Учреждалась единая форма суда – народный суд, состоявший из одного народного судьи и нескольких заседателей.

Защита и обвинение были возложены на коллегии при уездных и губернских исполкомах, избираемые Советами. Предварительное следствие осуществляли следственные комиссии, милиция или сами судьи.

3. Декретом о суде № 1 наряду с местными судами учреждались революционные трибуналы.

Процесс образования революционных трибуналов опережал про-цесс создания местных судов. Поэтому на первых порах им пришлось рассматривать все уголовные и даже гражданские дела. Революцион-ные трибуналы состояли из председателя и шести заседателей, изби-раемых Советами. Предварительное следствие осуществляли особые следственные комиссии.

С созданием местных судов и в соответствии с Декретом СНК от 4 мая 1918 г. «О революционных трибуналах» трибуналы освобожда-лись от многих уголовных дел и должны были направить свои усилия на борьбу с контрреволюционными преступлениями.

В июне 1918 г. при ВЦИК учреждается Кассационный отдел, кото-рый рассматривал кассационные жалобы и протесты на приговоры революционных трибуналов. В 1922 г. революционные трибуналы были ликвидированы.

4. 7 декабря 1917 г. создается ВЧК по борьбе с контрреволюцией и саботажем.

252

В структурном отношении ВЧК следовала опыту ВРК, имея отде-лы: информационный, организационный, по борьбе с должностными преступлениями и др. Во главе ВЧК стоял Президиум из председате-ля, двух его заместителей и двух секретарей. Аппарат ВЧК был весьма немногочисленным. Чрезвычайные комиссии на местах создавались при областных и губернских советских органах, на узловых железно-дорожных станциях, в крупных портах, в пограничной полосе. Их деятельность координировалась ВЧК. Чрезвычайные комиссии нахо-дились в тесном контакте с партийными и советскими органами на местах и отчитывались перед ними.

Помимо борьбы с саботажем ВЧК разоблачала шпионскую, дивер-сионную, заговорщическую деятельность антисоветских элементов и организаций.

Из приведенных выше примеров можно сделать вывод, что в Со-ветском государстве с 1917 по 1920 гг. проходило установление обще-ственного порядка, так как создавалась система органов, осуществ-ляющая охрану общественного порядка (единая целостная система), которая осуществлялась посредством интеграции, в котором каждая ее служба и подразделение как структурный элемент занимали строго определенное место. Субъекты реализации функции охраны общест-венного порядка – это государственные и негосударственные органы правопорядка, осуществляющие правоохранительную деятельность в установленном законом порядке, и общественные объединения в час-ти нормативно закрепленных полномочий. Что влекло за собой сле-дующие задачи для Советского государства в данный период: общест-венный порядок являлся объектом воздействия всей политической системы, общественный порядок должен был обеспечивать укрепле-ние и развитие государственного и общественного строя, а отноше-ния, составляющие сферу общественного порядка, складывались в общественно-политической сфере жизни и быта.


1. Декреты Советской власти 1917–1918 гг. / URL: http://www.hist. msu.ru/ER/Etext/DEKRET/

2. История государства и права России / Под ред. Ю.П. Титова. М.: Проспект, 2011.

3. Радько Т.Н. Теория государства и права в схемах и определени-ях: Учебное пособие. М., 2011.

253

Усеченные составы коллегии присяжных заседателей: благо или зло?

Degraded jury: good or evil? Чистилина Д.О.,

преподаватель кафедры уголовного процесса и криминалистики ЮЗГУ

Chistilina D., Lecturer Department of Criminal Procedure

and criminology SWSU Аннотация. Статья посвящена проблемам функционирования суда

присяжных заседателей. На протяжении многих лет не удается найти подходящих критериев, которые могут быть положены в основу целе-сообразного определения его подсудности. Автор анализирует поло-жения законопроекта, предложенного Верховным судом РФ, а также на основе проведенного социологического опроса пытается понять причины низкой распространенности суда присяжных заседателей.

Ключевые слова: суд присяжных, положения законопроекта, низ-кая распространенность, социологический опрос.

Annotation. The article deals with the problems of functioning for a jury trial. For many years, unable to find suitable criteria that can be based on the appropriate definition of its jurisdiction. The author analyzes the provi-sions of the bill which was offered by the Supreme Court of the Russian Federation and tries to understand the reasons for low prevalence for a jury trial on the basis of the sociological survey.

Keywords: the jury trial, the provisions of the bill, low prevalence, the sociological survey.

В начале 2015 г. ученые и практики всерьез задумались о реформиро-

вании судебной системы. Более того, в этом направлении стали предпри-ниматься определенные шаги. Например, бурную дискуссию вызвало предложение советника Конституционного суда РФ А.В. Смирнова о возрождении института следственных судей, гарантирующего состя-

254

зательность на стадии предварительного расследования1. Но самым неожиданным, но в то же время ожидаемым, стала разработка проекта федерального закона «Об обеспечении права обвиняемого на рассмот-рение его дела судом с участием присяжных заседателей и права гра-ждан на участие в отправлении правосудия» Верховным судом РФ. Он был подготовлен по поручению президента РФ В.В. Путина, который посчитал целесообразным расширить полномочия этого института.

Сразу возникло два основных предложения, которые озвучил за-меститель председателя Верховного суда РФ В. Давыдов: либо сохра-нить существующую модель и расширить его подсудность (модель 1990-х гг.), либо сократить составы коллегий, но внедрить суд при-сяжных в районные суды, а также вернуть народных заседателей (полное реформирование судебной системы).

В представленном законопроекте предлагается расширить подсуд-ность суда присяжных путем введения его в районные суды, что позво-лит им рассматривать дела не только о квалифицированном, но и о про-стом убийстве, а также дела о причинении тяжкого вреда здоровью, по-влекших по неосторожности смерть потерпевших, о разбойных нападе-ниях. Безусловно, данное обстоятельство будет способствовать вынесе-нию присяжными более справедливого вердикта, ведь эти категории уголовных дел относятся к разряду социально-бытовых, в коих обыч-ные граждане смогут разобраться на основе своего жизненного опыта.

Прозвучало предложение и о функционировании усеченного соста-ва коллегии присяжных заседателей (5–7 человек), что облегчит и ус-корит процесс ее отбора. Отметим, что сейчас отправляется по 1,5–2 тыс. вызовов только в одной Москве, чтобы сформировать один со-став из 12 человек и нескольких запасных, так как люди просто отка-зываются являться на процедуру отбора. Это объясняется затяжным характером судебных процессов, когда они нередко длятся от полуго-да до года. Изменение ситуации в лучшую сторону возможно путем ускорения судебного процесса и реформирования самой процедуры, чтобы присяжные могли принимать участие в отправлении правосу-дия без ущерба для себя и своей семьи. Также особую роль в этом во-

1 Смирнов А.В. Возрождение института следственных судей в российском

уголовном процессе. URL: http://www.iuaj.net/node/1723 (дата обращения: 03.04.2015).

255

просе играет низкая популярность института присяжных заседателей среди населения.

Кроме того, предлагается не только сократить число присяжных, но и видоизменить данный институт, превратив его в суд шеффенов, существующий в настоящее время во Франции и Германии. В этих странах присяжные и судьи представляют собой единый институт, разрешая совместно вопросы о виновности подсудимого, а затем уже и о наказании за совершенное деяние1. В таких судах представители народа лишаются самостоятельности при принятии решения, так как их работу будет направлять профессиональный судья, который неиз-бежно будет навязывать им свое мнение, давя собственным авторите-том. По мнению С.А. Пашина, создание в районных судах усеченных коллегий, которые будут принимать решение вместе с судьями, не приведет к положительным результатам, так как присяжные станут работать по указаниям судьи, что приведет к ликвидации суда при-сяжных как такового2.

О таком положении дел негативно высказываются многие практи-ки, в числе которых Судья Конституционного суда России в отставке Т.Г. Морщакова, которая выступает против присутствия в коллегии даже профессиональных юристов, так как считает, что вопросы, по-ставленные перед присяжными, не требуют правовых знаний. Таким образом, профессиональный юрист лишь будет подавлять своим мне-нием мнения других людей3.

Предложения о возрождении института народных заседателей во-обще представляются бессмысленными, так как решение все равно будет принимать судья, а народные заседатели будут выступать лишь декорацией в этом спектакле. Это приведет к формальному обеспече-нию права граждан на участие в отправлении правосудия.

Однако предложение о функционировании усеченного состава коллегии присяжных заседателей в районных судах выглядит вполне разумно. Ведь согласно Концепции судебной реформы 1991 г., суд с

1 Прадель Ж. Суд присяжных во Франции и России // Уголовное право.

2011. № 1. С. 67–69. 2 Верховный суд предложил сократить число присяжных до семи человек.

URL: http://top.rbc.ru/politics/ (дата обращения: 10.04.2015). 3 Присяжным могут урезать полномочия. URL: http://www.svoboda.

org/content/article/1854514.html (дата обращения: 09.04.2015).

256

участием присяжных заседателей должен был функционировать не только в судах субъекта Федерации, но и районных судах. Основным достоинством этого является то, что он, действуя от имени общества, проживающего в данной местности, не только осуждает или оправды-вает подсудимого, но еще и несет в себе воспитательное начало, воз-действуя на членов общества, проживающих на территории района (города). В данных муниципальных образованиях может действовать усеченный состав коллегии (8, 6 человек) ввиду небольшой численно-сти населения. Необходимо отметить, что таким образом присяжные заседатели опосредованно контролируют деятельность правоохрани-тельных органов, а выносимый вердикт является своеобразной лакму-совой бумажкой, дающей оценку качества проведенного предвари-тельного расследования1. Именно в небольших районных (городских) центрах необходим данный институт, так как негативная оценка дей-ствий подсудимого обществом производит наибольший эффект, чем порицание со стороны государства.

Также существовало множество предложений по введению допол-нительных критериев при отборе присяжных заседателей в коллегию. Так, член профильного комитета Совета Федерации Е. Афанасьева выс-тупает за расширение народного представительства в судах, но при этом полагает, что необходимо ввести для заседателей образователь-ный ценз2. Причем некоторые исследователи предлагают остановить-ся на наличии у кандидатов неполного среднего образования, другие же считают, что необходимо поднять планку до наличия высшего об-разования. Данное условие может помочь повысить качественный уровень выносимых вердиктов. Однако подобное разумное предложе-ние в определенной степени способствует нарушению конституцион-ного права некоторых граждан на участие в отправлении правосудия. Однако с учетом того, что присяжные заседатели выступают в роли судей, вынося решение по делу, то считаем возможным предъявление к ним повышенных требований.

1 Конин В.В. Расширение подсудности суда с участием присяжных засе-

дателей как фактор повышения доверия к суду // Российская юстиция. 2011. № 11. С. 60–64.

2 Возвращение «кивал»? URL: http://www.newizv.ru/politics/2015-04-02 /217537-vozvrashenie-kival.html (дата обращения 09.04.2015).

257

Стоит отметить, что достаточно низкая популярность института присяжных заседателей препятствует его широкому распространению, также этому не способствуют законодательные решения, положенные в основу функционирования данного института.

В результате проведенного авторами социологического опроса (65 студентов) было выявлено, что большинство респондентов готовы участвовать в судебном разбирательстве в качестве присяжных засе-дателей (73,8%). Такой же процент опрошенных (73,8%) признал, что решение присяжных может быть справедливым. Из этого утверждения можно сделать вывод о том, что, несмотря на существующее в обще-стве негативное отношение к данному правовому институту, молодое поколение верит в него. Безусловно, это свидетельствует о перспекти-ве развития суда присяжных заседателей.

Однако удручает тот момент, что 49,2% опрошенных затруднились ответить на вопрос, касающийся рекомендации суда присяжных для рассмотрения дела своим знакомым, близким, клиенту и т.д. Это гово-рит об осознании того, что законодательная регламентация данного правового института не столь совершенна, как это необходимо. Одна-ко 37% опрошенных все же дали положительный ответ на данный во-прос. Всего лишь 9 человек из 65 (13,8%) не рекомендовали бы его. Таким образом, суд присяжных необходимо популяризовать среди населения, объяснив его преимущества и социальную значимость.

Такое противоречие в ответах говорит о том, что молодое поколе-ние принимает суд присяжных по своей социальной сути и предназна-чению, но отмечает, что на данном этапе развития невозможно в пол-ной мере предсказать их решение, так как критерии при отборе вы-браны не совсем удачно. Они считают, что необходимо предъявлять ряд дополнительных требований к кандидатам в присяжные заседате-ли, так как они реально участвуют в отправлении правосудия и реша-ют, по сути, судьбу человека.

На наш взгляд, принятие некоторых предложений, изложенных в законопроекте, будет содействовать широкому распространению и популяризации среди населения суда присяжных заседателей. Нравст-венный же критерий, положенный в основу отнесения дел к его под-судности будет способствовать принятию гражданами справедливого решения.

258


1. Верховный суд предложил сократить число присяжных до семи человек. URL: http://top.rbc.ru/politics/ (дата обращения: 10.04.2015).

2. Возвращение «кивал»? URL: http://www.newizv.ru/politics/ vozvrashenie-kival.html (дата обращения 09.04.2015).

3. Конин В.В. Расширение подсудности суда с участием присяж-ных заседателей как фактор повышения доверия к суду // Российская юстиция. 2011. № 11.

4. Прадель Ж. Суд присяжных во Франции и России // Уголовное право. 2011. № 1.

5. Присяжным могут урезать полномочия. URL: http://www.svoboda.org/content/article/1854514.html (дата обращения: 09.04.2015).

6. Смирнов А.В. Возрождение института следственных судей в российском уголовном процессе. URL: http://www.iuaj.net/node/1723 (дата обращения: 03.04.2015).

Аддиктивное поведение в подростковом

возрасте и возможности его профилактики

Addictive behavior in adolescence and possibilities of its prevention

Шурова Н.В., доцент ГОУ ДПО ТО «ИПК и ППРО ТО»,

канд. псих. наук, доцент Shurova Natalia,

Associate Professor of SEI APE TO «PKI and PPRO TO» Ph.D., associate professor

Аннотация. Проблема психологических механизмов и предпосылок для формирования зависимого поведения в подростковом возрасте и возможных форм предупреждения.

259

Ключевые слова: психологические механизмы, зависит поведение, формы профилактики.

Annotation. The problem of psychological mechanisms and prerequi-sites for the formation of dependent behavior in adolescence and the possi-ble forms of prevention.

Keywords: psychological mechanisms, dependent behaviour, forms of prevention аdolescence.

Термин «аддикция» по своему значению близок к понятию «раб-

ская зависимость». Наркоман чувствует себя порабощенным табаком, алкоголем, пищей, наркотиками, психотропными препаратами или другими людьми, но эти объекты далеки от того, чтобы быть для него «паразитами». Напротив, объект наркотической привычки пережива-ется как «хороший» по существу; иногда он даже становится единст-венным занятием, которое, кажется, придает смысл жизни человека. Психическая экономичность, лежащая в основе наркотического пове-дения, предназначена для того, чтобы рассеивать чувства тревоги, гнева, вины, подавленности, депрессии или любого другого состояния аффекта, которое вызывает невыносимое психическое напряжение. Однажды созданный или обнаруженный источник наркотического состояния или действия должен быть всегда под рукой для ослабления этих эмоциональных переживаний, пусть даже ненадолго, когда бы это ни требовалось. Таким образом, одной из целей наркотического поведения является избавление от социальных чувств и аффектов.

В этой связи также целесообразно остановиться на понимании сущности понятия «привычка». В русском языке у слова «привык» есть два смысла. Оба совпадают в смысле «принял». Принял что-то за должное, за разумеющееся… Привыкание в первом смысле – привыч-ка терпения – ведет к понижению эмоциональности, десенсибилиза-ции. Приспособился, примирился, приноровился, привык... Привычка, во втором смысле – привычка-привязанность, привычка-пристрастие – ведет к возрастанию эмоциональности и остроте ощущений: привык, привязался, испытываю потребность, тягу, влечение, не могу без... Привычка-зависимость: при лишении предмета испытывается дис-комфорт все более сильной степени, возникают тяга, влечение, стрем-ление вернуть, повторить или заменить чем-либо равнозначным... Предмет привычки становится ценностью, а затем и сверхценностью –

260

привычка-пристрастие, а потом и привычка-мания. С личностного уровня происходит переход на психофизиологический уровень.

Переход привычки-зависимости в неуправляемое пристрастие, в одержимость, в манию начинается с той черты, когда ею начинают тес-ниться и подавляться, а затем и уничтожаться другие зависимости – наши естественные, первичные жизненные привычки, они же потреб-ности – есть, двигаться, спать, любить... В целом, трактовка понятия «аддиктивность» рассматривается в двух контекстах: химическая за-висимость и девиантное поведение. В первом случае зависимое ад-диктивное поведение – это аутодеструктивное поведение, связанное с зависимостью от употребления какого-либо вещества (или от специ-фической активности) в целях изменения психического состояния. Субъективно оно переживается, как невозможность жить без объекта аддикции, как непреодолимое влечение к нему. Это поведение носит выраженный аутодеструктивный характер, поскольку неизбежно раз-рушает организм и личность.

Аддиктивное поведение развивается как субъективная фиксация на том, что человек считает для себя безопасным и успокаивающим. Му-чительные события жизни у лица, не имеющего ни сил, ни умения преодолевать трудности, порождают нестерпимую жажду мгновенно-го их устранения или немедленного счастья.

Если удается осуществить желаемое каким-то искусственным спо-собом, то формируется связь между этим состоянием и действием, приведшим к нему. Каждое последующее подобное отрицательное переживание будет ускорять появление указанного действия. В ре-зультате человек попадает в ловушку, стремясь достичь сиюминутно-го удовольствия, даже не зная об отдаленных негативных последстви-ях. По этому механизму наркоман тянется к игле, курильщик – к сига-рете, алкоголик – к стакану. Каждое очередное действие аддикта уси-ливает вероятность своего повторения через все более короткие про-межутки времени. В этом контексте «зависимость» понимается как чрезмерная привязанность к чему-либо.

Во втором случае аддиктивное поведение – это одна из форм от-клоняющего поведения личности, которая связана со злоупотреблени-ем чем-либо или кем-либо в целях саморегуляции или адаптации.

Аддиктивное поведение, как вид девиантного поведения личности, в свою очередь, имеет множество подвидов, дифференцируемых пре-имущественно по объекту аддикции. Теоретически (при определенных

261

условиях) это могут быть любые объекты или формы активности – хи-мическое вещество, деньги, работа, игры, физические упражнения или секс. Зависимость является, с одной стороны, свободным, доброволь-ным личностным выбором, а с другой, его утратой и подчиненностью аддиктивному агенту.

Для аддиктов характерны диссонансные переживания. На созна-тельном уровне они оценивают бесполезность своего поведения и свою личностную бесполезность в том числе, а на бессознательном уровне – нежелание прервать зависимость от того или иного аддик-тивного агента.

Мотивационной основой зависимости является гедонистическое желание испытывать удовольствие, выраженное в яркости, свежести настроения, необычности иллюзорно-эйфорического состояния, сво-боде от тревог, страхов, внешних преград, обязанностей. Зависимость по мере ее развития становится патогенной доминирующей потребно-стью и личностной направленностью.

Любая зависимость носит антинормативный характер и рассматри-вается обществом как негативное отклоняющееся поведение. Алкого-лики, наркоманы, азартные игроки воспринимаются как маргиналы, неспособные жить полноценной жизнью. Зависимость деструктивно влияет на эффективность жизнедеятельности и состояние здоровья.

В специальной литературе выделяются следующие базовые харак-теристики аддиктивности:

произвольность и ситуативность выбора агента зависимости. Им может стать любой источник, способствующий «облегчению», вре-менной эйфории и вытеснению жизненных проблем (неудач, кон-фликтов, одиночества и др.);

социально-психологическая обусловленность аддиктивного по-ведения. Аддиктивное поведение не является наследственной пред-расположенностью, а является результатом ухода от решения слож-ных социальных проблем, стрессовых ситуаций, жизненных препятст-вий, неудач, включая опыт поведения социального окружения, советы близких людей, биофармакологические компенсаторы;

ограничение или сужение сознания на одном из источников за-висимости;

вследствие диссонанса в мотивационно-целевой сфере наступает деформация личностного смысла и развивается снижение потенциа-лов профессионально-личностной самореализации;

262

происходит ослабление воли и самостоятельности в оценке и решении профессионально-личностных проблем с последующим раз-витием инфантилизма;

социоэтнические ценности, традиции определяют норматив-ность – ненормативность аддикций;

переживается амбивалентность. Человек, стремящийся быть све-жим и подтянутым, жаждующий радостного настроения, успехов, са-моудовлетворенности, подвергается прогрессирующим процессам психосоматической деформации, психотравматизации, ухудшению здоровья;

аддиктивность проявляется в форме устойчивых стереотипов, трудно корректируемых пагубных привычек, пристрастий, требующих психотерапевтического вмешательства;

аддиктивное поведение сопровождается непродуктивными за-тратами личного жизненного времени, энергии, материальных затрат и здоровья близких людей, что выражается высокой социально-психологической и психофизиологической стоимостью аддикций;

ориентация на удовлетворение эмоционально-соматических и гедонистических ощущений сочетается с утратой эмпатического и интимно-дружеского отношения к окружающим людям;

формирование аддикции протекает на фоне переживания напря-женности, эмоциональной боли, чувства одиночества, беспомощности и др.;

постепенно происходит подавление и вытеснение аддикцией ес-тественных жизненно значимых потребностей в еде, движении, сне, любви и т.д.;

происходит субъективное переживание в форме непреодолимого влечения к объекту аддикции, невозможности существования без него;

устойчивое стремление к изменению психофизического состоя-ния. Данное влечение переживается человеком как импульсивно-категоричное, непреодолимое, ненасыщаемое;

отличительной особенностью зависимого поведения является его цикличность;

зависимое поведение не обязательно приводит к заболеванию или смерти, но закономерно вызывает личностные изменения и соци-альную дезадаптацию;

263

степень тяжести аддиктивного поведения может быть различной – от практически нормального поведения до тяжелых форм биологиче-ской зависимости, сопровождающихся выраженной соматической и психической патологией;

выбор личностью конкретного объекта зависимости отчасти оп-ределяется его специфическим действием на организм человека. Как правило, люди отличаются индивидуальной предрасположенностью к тем или иным объектам аддикции;

различные формы зависимого поведения имеют тенденцию со-четаться или переходить друг в друга, что доказывает общность меха-низмов их функционирования;

субъективно оно переживается, как невозможность жить без объекта аддикции, как непреодолимое влечение к нему.

Таким образом, можно обобщить, что аддикция – поведение, при котором индивид утрачивает контроль над потреблением алкоголя, наркотиков и других психоактивных веществ, в результате чего воз-никают тяжелые последствия (нарушения функций головного мозга и всего организма в целом, психических процессов, психологической и социальной адаптации и др.)[3].

В типичных случаях аддикция начинается с приобщения к потреб-лению наркотиков, алкоголя или других психоактивных веществ как поиску ощущений, с помощью которых подросток надеется избавить-ся от осознаваемого стресса, расширить диапазон имеющегося опыта под влиянием социальных обстоятельств, не осознавая последствий своего поведения, давления сверстников и т.д. После определенного числа употреблений психоактивного вещества формируется аддикция.

Синдромы, относящиеся к аддиктивному поведению, еще называ-ют компульсивным поведением. Под компульсивным поведением подразумевается поведение или действие, предпринимаемое для ин-тенсивного возбуждения или эмоциональной разрядки, трудно кон-тролируемое личностью и в дальнейшем вызывающее дискомфорт. Такие паттерны могут быть внутренними (мысли, образы, чувства) или внешними (работа, игра и т.д.). Компульсивное поведение дает возможность имитации хорошего самочувствия на короткий период, не решая внутриличностных проблем. К компульсивному поведению относятся следующие разновидности: компульсивное переедание, компульсивное стремление к снижению веса, компульсивное стрем-ление к риску и стрессу, компульсивная потребность быть занятым

264

(«трудоголики»), компульсивное стремление к достижению, компуль-сивное стремление к смене сексуальных партнеров, в изоляции, по-требность покупать вещи, компульсивная потребность в физических упражнениях и т.д.

В.Д. Менделевич в качестве базисной характеристики аддиктивной личности выделяет зависимость. Для оценки отнесения человека к за-висимому типу выделяются признаки, пяти из которых достаточно для диагностики зависимости:

– неспособность принимать решения без советов других людей; – готовность позволять другим принимать важные для него решения; – готовность соглашаться с другими, чтобы не быть отвергнутым

(даже если другие не правы); – затруднения начать какое-то дело самостоятельно; – готовность добровольно идти на выполнение унизительных или

неприятных работ в целях приобрести поддержку и любовь окру-жающих людей;

– плохая переносимость одиночества и готовность на значительные усилия, чтобы его избежать;

– ощущение опустошенности или беспомощности, когда обрывает-ся близкая связь, страх быть отвергнутым;

– легкая ранимость, податливость малейшей критике или неодоб-рения со стороны.

Описание аддиктивной личности соответствует слабому «я» и сильному «оно». Именно такое отношение существует между ними у подростков в период полового созревания согласно психоаналитиче-ским представлениям Анны Фрейд. Конфликт между «оно» и «я» мо-жет развиваться по двум сценариям. Если «оно» побеждает «я», то к концу возрастного подросткового периода инстинкты, сексуальные и агрессивные импульсы вырываются на свободу и человек предается удовольствию, стихии влечений. Прежний характер человека разру-шается. Если же победу одерживает «я», то к концу подросткового периода формируется устойчивый характер для всей последующей жизни. Для нормального функционирования человеку необходимо равновесие сил между психологической, социальной и биологической сущностями личности. Социальная сущность личности – супер-эго («я – идеал» или «сверх-я») формируется воспитанием и является дополни-тельной системой контроля за поведением человека. Конфликт между требованиями совести, хранителем которой выступает «я – идеал»,

265

ощущается человеком как чувство вины. Совесть и ответственность – социальные чувства и формируются на основе идентификации с дру-гими людьми, которая происходит на основе одинакового «я – идеа-ла». Согласно подходу А. Фрейда, в раннем подростковом возрасте трудно устоять против влечений, а значит, существует определенная вероятность легкого вовлечения подростков в наркотизацию, суля-щую удовольствия. Однако и поздний подростковый возраст при не-благоприятном развитии «Я» чреват разгулом инстинктов, в том числе потреблением наркотиков.

Аддиктивная личность проявляет склонность к поиску запредель-ных эмоциональных переживаний и неспособность проявлять ответ-ственность. Поведение аддиктивной личности характеризуется стрем-лением к уходу от реальности из-за страха перед обыденной, напол-ненной обязательствами и регламентациями «скучной» жизнью.

У аддиктивной личности появляется «двойная жизнь», состоящая из прежней нормальной жизни и жизни с аддиктивными реализация-ми. Аддиктивная реализация многими понимается упрощенно как прием вещества или другое аддиктивное действие. Реализация вклю-чает в себя еще и мысли о состоянии ухода от реальности, о возмож-ности и способе его достижения. Реализация, раздумья, фантазии на аддиктивную тему занимают большое количество времени и энергии. Сосуществование двух стилей жизни в одном человеке приводит к изменению установок, мотивации и системы ценностей.

Ведя двойную жизнь, подросток стремится скрыть ее. Стремление говорить неправду, обманывать окружающих, а также обвинять дру-гих в собственных ошибках и промахах вытекают из структуры ад-диктивной личности, которая пытается скрыть от окружающих собст-венный «комплекс неполноценности», обусловленный неумением жить в соответствии с устоями и общепринятыми нормами. Из-за пло-хой переносимости трудностей повседневной жизни, постоянных уп-реков в неприспособленности и отсутствии жизнелюбия со стороны близких и окружающих у аддиктивных личностей формируется скры-тый «комплекс неполноценности», гиперкомпенсаторная реакция. От заниженной самооценки под влиянием внешней оценки окружающих индивиды переходят сразу к завышенной, минуя адекватную. Появле-ние чувства превосходства над окружающими выполняет защитную психологическую функцию, способствует поддержанию самоуваже-ния в неблагоприятных условиях конфронтации личности с семьей

266

или коллективом. Чувство превосходства опирается на сравнение «се-рого обывательского болота», в котором находятся все окружающие, и «настоящей свободной от обязательств жизни» аддиктивного человека.

Следует выделить следующие виды зависимостей: 1) химическая зависимость (курение, токсикомания, наркозависи-

мость, лекарственная, алкогольная зависимости); 2) нарушение пищевого поведения (переедание, голодание, отказ

от еды); 3) гэмблинг – игровая зависимость (компьютерная зависимость,

азартные игры); 4) сексуальные аддикции (зоофилия, фетишизм, пигмалионизм,

трансвестизм, эксбиционизм, вуайеризм, некрофилия, садомазохизм); 5) религиозное деструктивное поведение (фанатизм, вовлеченность

в секту). Рассматривая аддиктивное поведение, мы считаем необходимым

выделить предпосылки данного поведения, которые как предмет ис-следования современной науки изучаются в рамках системного похо-да – с точки зрения био-, психо-, социо-, духовной модели химической зависимости.

Рассмотрим эти предпосылки. Биологические предпосылки. Закономерным предиктором аддик-

тивного поведения считается детская психопатология. С.А. Кулаков указывает на наличие в анамнезе развития различных проявлений ре-зидуально-органического поражения ЦНС (синдром дефицита внима-ния, энурез, речевые нарушения, дислексия). Нередко имеет сочетание аддиктивного поведения со стертыми формами депрессии. А.Е. Лич-ко, В.С. Битенский считают акцентуации и психопатии факторами вы-сокого риска. Речь идет в основном о неустойчивом типе акцентуации характера, за ним следует эпилептоидный, гипертимный и истероидный типы. Но этот риск особенно возрастает, когда все эти типы оказывают-ся смешанными, «амальгамными», т.е. когда на соответствующее кон-ституциональное ядро наслаиваются черты неустойчивого типа.

Изначальная толерантность, нарушение биохимического баланса головного мозга, генетическая предрасположенность названы также одними из биологических предпосылок аддиктивного поведения.

С.Б. Белогуров приводит следующие сведения: биологическая предрасположенность к наркомании может появиться также в резуль-тате психических стрессов. Стресс увеличивает активность эндорфи-

267

новых (опиатных) рецепторов, что ведет к появлению чувства тре-вожности и беспокойному поведению. Высокая активность опиатных рецепторов хорошо уравновешивается повышенным количеством наркотиков или алкоголя, что и служит причиной злоупотребления.

Е.Л. Яковлева называет химическую зависимость патологической формой самовыражения. Уникальность каждого человека не вызывает сомнений. Тем не менее умение предъявить себя миру – выразить свою уникальность – является проблемой для большинства людей. Люди действуют по заранее заданным программам, схемам, шабло-нам. «Запрограммированность» поведения приводит к переживанию чувства протеста против требований общества, которое не позволяет отклоняться от принятых норм. Эти переживания связаны с тем, что человек не может позволить выразить себя. Этот процесс может при-нимать патологическую форму: наркомания, алкоголизм, гемблинг, киберзависимость.

Психологические предпосылки. С.В. Березин и др. в результате ис-следований выделяют три основных мотива употребления наркотиков:

– стресс (как способ снятия стресса); – внушаемость (под влиянием авторитетных для них лиц); – любопытство. Психоаналитические исследования сводятся к объяснению возник-

новения зависимости как остановке в психосексуальном созревании, ведущей к оральной неудовлетворенности. Так как она никогда не может быть удовлетворена полностью, то фрустрированная личность реагирует враждебно, и, если она замыкается в себе, то это ведет к психическому разрушению. Наркотики являются средством, освобож-дающим от фрустрации путем переживания эйфории.

Зависимость от действия героина и ведение соответствующего об-раза жизни можно рассматривать как адаптацию к замедленному раз-витию эго. Употребляющий героин наркоман с характерологическими расстройствами страдает от дефектов в предгенетальной стадии раз-вития личности.

Нарушение индивидуализации и сепарации от родителей в раннем детстве. В период, когда развивается чувство самости, управление им-пульсами и функция супер-эго, а в семье нет атмосферы доверия и безопасности. На основании этого возникает серьезная задержка в от-делении от родительского дома в поздние годы юности. И потребле-ние наркотиков может удовлетворить потребность в управлении этой

268

критической фазой жизни через нарциссизм. Потребность в привязан-ности и поддержке родителей может быть удовлетворена немедленно за счет наркотиков. Сопутствующее чувство вины связано с сомнени-ем в праве на привязанность и доброту. Неизбежное страдание от употребления наркотиков является символическим разрешением этого внутреннего конфликта. Наркоман оказывается зависимым как от по-зитивного действия наркотика, так и от сопутствующего страдания. Различными исследователями называются следующие черты человека, склонного к аддиктивному поведению:

– Эгоцентризм. Все размышления наркомана концентрируются на его собственной личности, поэтому он не способен к полноценному общению с другими людьми.

– Боязнь успеха, поведение наркомана деструктивно. Его боязнь ус-пеха основана на страхе, что успех не может быть долгим, что он когда-нибудь кончится. Чтобы устранить этот страх, наркоман стремится раз-рушить свой успех. Такого наркомана можно рассматривать как лич-ность, бессознательно пытающуюся снова стать ребенком, полностью зависимым и не имеющим ответственности, избегающим ее.

– Сильное чувство агрессии и садизма по отношению к другим. Подростка, испытывавшего в детстве оскорбления и физические

наказания, привлекают опиаты из-за антиагрессивного воздействия. Употребление опиатов делает возможным избегание дисфории (чув-ства злобной тоски), ассоциирующейся с гневом и злостью, позволяя ему оставаться спокойным и расслабленным.

– Самоуважение рассматривается как главный психодинамический механизм, лежащий в основе наркомании. Прием наркотиков высту-пает в таком случае как компенсационный механизм убогого само-имиджа, низкого самоуважения. Наркотик является заменителем всего того, от чего им приходится отказываться по причине абсолютной не-состоятельности удовлетворять свои потребности общепринятым спо-собом.

Человек с низким самоуважением будет реагировать более нега-тивно на стресс.

– Наркомания как способ манипулятивного поведения (эксплуата-ция ближайшего окружения).

– Наркомания как аутодиструкция (саморазрушающее поведение). – Наркомания, возможно, является решением для обретения псев-

донезависимости, псевдоиндивидуальности.

269

– Наркотики как психологическая защита против, например, про-блем в семье.

Социальные предпосылки. Говоря о химической зависимости, чаще всего мы имеем в виду индивида, у которого есть эта болезнь. Но в последнее время специалисты начали обращать внимание на всю семью и признали, что зависимость от употребления ПАВ – это се-мейная болезнь, семейная проблема. Как отмечают специалисты, практически во всех случаях подростковой наркомании обнаружива-лись признаки одного из типов (а иногда и нескольких) проблемных семей: неполная семья, распавшаяся, ригидная, псевдосолидарная, де-структивная семья (автономия и сепарация отдельных членов семей, отсутствие взаимности в эмоциональных контактах); гиперопека со стороны матери, принимающей на себя всю ответственность за по-ступки ребенка; сверхзанятые и нерадивые родители, гипоопека; от-сутствие границ между поколениями; гипопротекция; неразвитость родительских чувств у родителей ребенка; проекция на подростка собственных негативных качеств; эмоциональное отвержение и отсут-ствие истинной родительской любви и т.д.[3].

Дисгармоничные семьи – ригидные семейные системы, которые пытаются сохранить привычные стереотипы взаимодействия между элементами своих подсистем и другими системами вне зависимости от изменения внешних условий. В результате этого блокируются акту-альные потребности самого «слабого» члена семьи (чаще ребенка), и у него возникает какое-либо заболевание. Он становится «носителем симптома», который позволяет удерживать старые, сложившиеся взаимоотношения.

Можно полагать, что, с одной стороны, неблагополучие в семье имеет большое значение в формировании аддиктивного поведения подростка, а с другой – очевидно, что при наркотизации одного из членов деформируется вся система внутрисемейных взаимоотноше-ний. Особое внимание необходимо уделить проблеме развития детей, растущих в семьях, где есть химическая зависимость. Эти дети со-ставляют генетическую группу риска по развитию алкоголизма и нар-комании. Кроме того, что более страшно, так как менее очевидно, эти дети несут в себе комплекс психологических проблем, связанных с определенными правилами и ролевыми установками такой семьи, что тоже ведет к тому, что дети попадают в группу риска.

270

В России складывается негативная ситуация детства – практически нет такой семьи, где нет или не было проблем с алкоголем. Дети алко-голиков становятся алкоголиками или наркоманами, выходят замуж за алкоголиков, и не могут найти контакта со своими детьми, потому что никто не учил их быть открытыми и смотреть в лицо своим пробле-мам и чувствам. И дети не знают, как им быть с теми чувствами, кото-рые вдруг пробуждаются в их душах, потому что их мамы и папы, де-душки и бабушки всю жизнь убегали от этого с помощью алкоголя.

Из других социальных предпосылок можно назвать влияние групп сверстников и т.д. По мнению многих авторов это ведущий социо-психологический фактор. Очевидно, что в основном приобщение под-ростков к наркотикам и алкоголю происходит в компаниях сверстни-ков. Здесь также может идти речь о таком психологическом качестве, как внушаемость.

Также играет роль «мода» на употребление наркотиков и влияние средств массовой информации. В.М. Сорокин с помощью метода се-мантического дифференциала показал, что такие понятия, как «нарко-тики», «современный», «модный», «стильный», оказались очень близ-ко расположены в едином семантическом пространстве.

Ряд авторов считают употребление наркотиков подростками как избегание ими давления общества и противопоставление себя в знак протеста против его норм.

Франсуаза Дольто отмечает также отсутствие досуга, социально одобряемых развлечений в обществе. Она пишет, что подростки не знают, что им делать со своими желаниями, трансформируя их в по-требность чего-то повторяющегося, чем можно было бы заниматься, ничего не делая. Пассивные радости – ими и являются алкоголь и нар-котики. Подросткам для досуга предлагается только соревнование: в спорте, в учебе, в игре. Развлекаться не получается, приходится выиг-рывать. Это спектакль для других, для общества, а не развлечение. Подростки отказываются от навязанных им форм досуга и делают свой выбор в пользу пассивных развлечений, в которых не надо побе-ждать и стремиться к чему-то[1].

Подводя итог анализу механизмов и предпосылок, приводящих к формированию аддикций, можно сказать, что аддиктивное поведение – проблема многослойная и причин тут множество. Употребление нар-котиков является суммой разных причин, обусловленных как индиви-

271

дуальными, так и социальными предпосылками, а также комбинацией тех и других.

Рассмотрев сущность аддиктивного поведения, мы можем говорить о нем как о форме отклоняющего поведения, сделать вывод о деструк-тивности и сложных предпосылках данного поведения, уязвимости перед данной проблемой многих групп населения. Также можно сде-лать вывод о том, что перед нами стоит огромная задача по противо-стоянию аддикциям, особенно в подростково-молодежной среде.

Профилактическая деятельность в связи с проблемой аддик-тивного поведения. Аддиктивное поведение, как уже сказано выше, имеет сложную полифакторную природу, что приводит к необходи-мости выбора адекватных методологических основ для изучения и поиска решения данной проблемы.

В контексте рассматриваемой проблемы также важно рассмотрения понятие «профилактика». Профилактика в широком смысле – это сис-тема комплексных мероприятий, направленная на предупреждения отклонений в поведении, заболеваний и укрепления здоровья детей, подростков и молодежи, т.е. это:

– меры, принимаемые в семье; – меры, принимаемые медицинскими учреждениями и в первую

очередь – педиатрами; – меры, принимаемые воспитателями дошкольных учреждений; – меры, принимаемые учителями начальных классов; – меры, принимаемые учителями старших классов и администра-

циями школ; – меры, принимаемые правоохранительными органами и организа-

циями, занимающимися вопросами молодежи; – меры, принимаемые государством и правительством [2]. Все профилактические мероприятия должны проводиться среди

детей и подростков в четырех сферах: в семье, школе, медицинских учреждениях и общественных организациях и, что немаловажно, – в тесной их взаимосвязи.

Самой важной сферой является семья, потому что со стереотипом дозволенности, допустимости и даже привлекательности употребления спиртного и наркотиков и распространения его среди детей и подрост-ков, вся дальнейшая работа школы будет направлена на преодоление этого стереотипа, на перевоспитание, что всегда сложно и трудно.

272

В профилактике аддиктивного поведения несовершеннолетних в школе можно выделить следующие существенные принципы:

– формирование у детей и подростков ассертивного поведения; – систематичность и преемственность в пропаганде здорового об-

раза жизни; – учет психологических особенностей разных возрастных групп

учащихся; – единство эмоционального и содержательного аспекта пропаганды

здорового образа жизни; – организация досуга и общественная активность несовершенно-

летних. Одним из эффективных способов и средств воспитания нравствен-

но-этических качеств у аддиктивных подростков, т.е. предупреждения и преодоления зависимости, является развитие личностных качеств. Полноценное осуществление воспитания школьников закладывает базу и для личностного совершенствования человека в группах, кол-лективах, различных внешкольных учреждений становятся одним из эффективных способов решения проблемы занятости детей и подро-стков в свободное время и предупреждения антиобщественных прояв-лений. Хорошо известен факт: одним из эффективных средств под-держания (формирования) психического здоровья человека является как учебная, так и внеучебная деятельность.

Воспитательная, образовательная и оздоровительная направлен-ность воспитания несовершеннолетних обеспечивается лишь при ус-ловии, если обучение умениям и навыкам и развитие их способностей, воспитание нравственно-волевых качеств органически сочетаются с формированием у несовершеннолетних определенных гуманных нрав-ственно-этических качеств.

Среди средств развития личностных качеств можно выделить: ак-тивность, стремление к росту, к изменению старого, к прогрессу, к реализации своего внутреннего потенциала.

Условиями, благоприятными для личностного роста, являются: ис-кренность, безусловное принятие и способность к эмпатическому по-ниманию другого человека.

В процессе учебной деятельности при умелом педагогическом ру-ководстве возможно в противовес отрицательным качествам развивать волю, целеустремленность, выдержку и самообладание, решитель-

273

ность и смелость, настойчивость и упорство, уверенность в своих си-лах и другие положительные качества.

Развитие личностных качеств в профилактике аддиктивного пове-дения во многом зависит от опыта психолога, педагога и имеющейся у них информации о каждом подростке. Знание индивидуальных и пси-хологических особенностей позволит выбрать наиболее оптимальный стиль общения, подобрать те средства и методы воспитания, которые поспособствуют улучшению психоэмоционального состояния, разви-тию нравственных и этических качеств, позволят повысить самооцен-ку, сформировать позитивные жизненные ориентиры.

Программно-методическое обеспечение личностного развития как условие профилактики аддиктивного поведения несовершеннолетних может включать в себя:

– профилактическую направленность процесса, способствующего формированию устойчивого интереса к систематическим занятиям;

– средства и методы адекватные личностным особенностям подро-стков, их интересам и потребностям, использование специальных психолого-педагогических приемов, направленных на снижение уров-ня тревожности, ригидности, агрессивности, на повышение внимания, самооценки личности, на улучшение нравственных качеств, мотива-ции к учебе;

– формирование уважительного отношения к своей личности и личностям окружающих, что явилось бы крепким фундаментом для строительства межличностных отношений.


1. Дольто Ф. На стороне подростка. М.: Рама Паблишинг, 2010. 2. Сергеева В.П. Классный руководитель в современной школе. 2-е

изд., испр. М.: ЦГЛ, 2003. 3. Ярославцева Н.А., Зубков М.Б., Ярославцев А.С. Аддиктивное

поведение подростков и его профилактика в образовательной среде. Ж. Современные наукоемкие технологии. № 7. 2008.

274

Российское законодательство: новые проблемы, новые решения

Сборник материалов

международной научно-практической конференции

Составитель: Т.А. Брагина Отв. за выпуск В.Г. Федорченко Компьютерная верстка Н.А. Кузнецова

Статьи печатаются в авторской редакции

Подписано в печать 19.02.2016. Формат 60х90/16 Бумага офсетная. Гарнитура «Таймс». Усл. печ. л. 17,125

Тираж 100 экз. Заказ 160119

Отпечатано в типографии Международного юридического института

127427, г. Москва, Кашенкин луг, д. 4

Documents

lawacademy.rulawacademy.ru/docs/Библиотека УМУ/Uchebniki... · 2019-12-24 · 2 Р 74 УДК 34 ББК67.408 Р 74 Российское законодательство: