Upload
seven
View
82
Download
1
Embed Size (px)
DESCRIPTION
Новеллы проекта Гражданского кодекса РФ, затрагивающие кредитование малого и среднего бизнеса. Олег Хохлов Партнер Goltsblat BLP. 31 Октября 2012. Сравнение кредитования малого и среднего бизнеса в России, ЕС и США*. Кредитование. Критерии малого и среднего бизнеса. - PowerPoint PPT Presentation
Citation preview
www.gblplaw.com
Новеллы проекта Гражданского кодекса РФ, затрагивающие кредитование малого и среднего бизнеса
Олег Хохлов Партнер Goltsblat BLP
31 Октября 2012
Page 2 © Goltsblat BLP
Сравнение кредитования малого и среднего бизнеса в России, ЕС и США*
Российская Федерация
ЕС США
Сумма10 тысяч – 100
тысяч долларов
100 тысяч – 5 млн. евро
до 10 млн. долларов
Срок 6 – 42 мес. до 10 лет 10 - 12 лет
Ставка(фиксированная)
~17,5% ~5-7% ~5-6%
Оборот до 1 млрд. рублей
до 50 млн. евродо 25 млн. долларов
Число сотрудников до 250 до 250 до 500
Кред
ито
ван
ие
Кри
тери
и
мал
ого
и
сред
него
би
знеса
*Источники: Европейская комиссия (http://ec.europa.eu/), SUERF, the European Money and Finance Forum (http://www.suerf.org/), United States International Trade Commission (http://www.usitc.gov/), «Деловая среда» (http://dasreda.ru/).
Page 3 © Goltsblat BLP
Потребности сторон в сфере кредитования малого и среднего бизнеса в РФ
Малый и средний бизнес Банки• низкая процентная ставка по
кредитам;
• льготный период по кредитам;
• доступность внешнего финансирования в разумные сроки;
• развитые средства обеспечения кредитных обязательств (залог исключительных прав, залог банковского счета, обеспечительная уступка и т.п.);
• возможность привлечения финансирования на «посевной» стадии и при приобретении франшизы;
• удобная выдача банковских гарантий для целей участия в тендерах;
• удобная система овердрафта;
• гранты и совместные программы со специализированными банками или фондами (например, ОАО «МСП Банк», Фонд «Сколково» и ОАО «РВК»).
• развитие секьюритизации и продажи портфеля (например, «Микро Капитал с.а.р.л.» (Люксембург) провел секьюритизацию портфеля кредитов, предоставленных российским предприятиям малого и среднего бизнеса в 2008 г.);
• возможность рефинансирования в ЦБ РФ;
• вопросы резервирования под убытки;
• защита от последующего залога в отношении имущества;
• эффективность обращения взыскания;
• инструменты досрочного прекращения и взыскания убытков;
• мнение банков по другим вопросам?
Page 4 © Goltsblat BLP
Рассмотрение проекта ГК ГД РФ
• 27 апреля 2012 Законопроект №47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Проект ГК) был принят ГД РФ в первом чтении.
• Запланированное на 26 октября 2012 г. рассмотрение ГД РФ во втором чтении Проекта ГК перенесено на 19 ноября 2012 г.
• По информации из открытых источников известно, что Проект ГК будет окончательно принят к марту 2013 г.
Page 5 © Goltsblat BLP
Новые правовые институты, имеющие значение для кредитования малого и среднего бизнеса (1)
• Действительность заверений об обстоятельствах и возможность взыскания убытков в случае их недостоверности, а также, если такие заверения имели существенное значение, возможность отказа от договора (representations and warranties);
• Возмещение потерь, возникающих в связи с исполнением, изменением или прекращением обязательства, но не связанных с его нарушением, в пределах предусмотренной договором суммы (indemnities);
• Действительность негативных обязательств и право требовать как пресечения нарушающих обязательство действий, так и возмещения убытков в случае неисполнения обязательства (negative covenants);
• Общий запрет потестативных сделок, однако появление возможности обуславливать исполнение обязанностей, а равно осуществление, изменение и прекращение определенных прав предусмотренными в договоре обстоятельствами, в т.ч. полностью зависящими от воли сторон (conditions precedent);
• Возможность обусловить односторонний отказ от исполнения обязательств или одностороннее изменение условий обязательства необходимостью выплаты определенной денежной суммы (exit fee);
• Регулирование возмещения убытков при прекращении договора (break costs).
Page 6 © Goltsblat BLP
Новые правовые институты, имеющие значение для кредитования малого и среднего бизнеса (2)
• Концепция «рамочного договора», регулирующего общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть впоследствии конкретизированы и уточнены сторонами;
• Кредитование малого и среднего бизнеса отграничено от предоставления потребительского кредита в законодательном определении последнего, которое содержится в Проекте ГК;
• Понятие законных процентов: проценты как плата за пользование денежными средствами; презумпция наличия права взыскания законных процентов на сумму долга за период пользования денежными средствами в договоре; возможность произвольного установления законных процентов в договоре между коммерческими организациями;
• Законодательное закрепление возможности установления в договоре как фиксированной, так и плавающей процентной ставки;
• По обязательствам, исполняемым при осуществлении сторонами предпринимательской деятельности, возможно применение сложных процентов, если это прямо предусмотрено договором или законом.
Page 7 © Goltsblat BLP
Поручительство
• При утрате существовавшего на момент возникновения поручительства обеспечения основного обязательства или ухудшении условий его обеспечения по обстоятельствам, зависящим от кредитора, поручитель освобождается от ответственности в той мере, в какой он мог потребовать возмещения за счет утраченного обеспечения;
• В случае смерти гражданина, являвшегося должником по обязательству, связанному с осуществлением им предпринимательской деятельности, поручитель по этому обязательству не может ссылаться на ограниченную ответственность наследников должника по долгам наследодателя;
• В случае такого изменения обеспеченного поручительством обязательства без согласия поручителя, которое влечет увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, поручитель отвечает на прежних условиях.
NB! Законопроект о реабилитационных процедурах в отношении гражданина-должника внесен на рассмотрение ГД в первом чтении. По информации из открытых источников известно, что законопроект планируется принять к 2013 году.
Page 8 © Goltsblat BLP
Залог • Возможность регулирования отношений между залогодержателями
соглашением, которое может предусматривать порядок осуществления их прав;
• Предмет залога может находиться в залоге одновременно у нескольких лиц, имеющих равные по старшинству права залогодержателей в обеспечение разных обязательств, по которым эти залогодержатели являются самостоятельными кредиторами;
• Введено понятие «учета залога» движимого имущества;
• Залогодержатель имеет преимущественное право удовлетворять свои требования: (i) из сумм страхового возмещения, (ii) доходов от использования заложенного имущества третьими лицами, причитающихся залогодателю при исполнении третьим лицом обязательства, права требования по которому заложены;
• Предмет залога товаров в обороте теперь может быть определен посредством указания родовых признаков соответствующих товаров и их места нахождения в определенных зданиях, помещениях или на земельных участках;
• Коммерческая концессия: общие вопросы залога прав по коммерческой концессии;
• Вводится отдельное регулирование залога корпоративных прав.
Page 9 © Goltsblat BLP
Договор управления залогом
• Договор управления залогом:• возможность заключить договор управления
залогом как с одним из кредиторов, так и с третьим лицом (управляющим залогом);
• переход прав кредитора по обеспечиваемому обязательству влечет перемену соответствующего лица в договоре;
• реализация некоторых прав залогодержателя управляющим залогом может быть поставлена в зависимость от получения предварительного согласия кредиторов; и
• специальные основания прекращения договора управления залогом.
Page 10 © Goltsblat BLP
Залог прав по договору банковского счета и независимая гарантия
• Залог прав по договору банковского счета:• Предмет: права по договору банковского счета при условии
открытия клиенту банком залогового счета;• Способ обращения взыскания: списание банком на основании
распоряжения залогодержателя денежных средств с залогового счета залогодателя и выдачи их залогодержателю или зачисления их на счет, указанный залогодержателем;
• Право залога возникает с момента учета банком договора залога;
• Правила применяются соответственно к залогу прав по договору банковского вклада.
• Независимая гарантия:• Может быть выдана любой коммерческой организацией;• В Проекте ГК прямо указываются реквизиты
независимой гарантии;• Форма отзыва и форма изменения независимой гарантии
соответствуют форме ее выдачи.
Page 11 © Goltsblat BLP
Договор условного депонирования (эскроу) и обеспечительный платеж
• Регулирование договора условного депонирования (эксроу) и эскроу-счетов:• если банк является эскроу-агентом, то не
требуется нотариальное удостоверение договора;• не допускается прямое обращение взыскания на
депонированное имущество;• особые правила регулирования эскроу-счетов.
• Регулирование обеспечительного платежа:• обеспечение денежного обязательства внесением
определенной денежной суммы;• возможность обеспечения обязательств, которые
возникнут в будущем (поправка ко второму чтению);
• применение правил в случаях, если в счет обеспечения вносятся ценные бумаги либо вещи, определенные родовыми признаками.
Page 12 © Goltsblat BLP
Уступка
• Прямо предусмотрена уступка будущего требования, которое должно быть определено способом, позволяющим его идентифицировать (будущее требование переходит к цессионарию с момента его возникновения);
• Предусмотрена возможность частичной уступки денежного требования;
• Частичная уступка неденежного требования возможна при условии, что соответствующее обязательство делимо и такая уступка не делает для должника исполнение более обременительным;
• «Передача договора» как способ перемены лиц в обязательстве: одновременная передача стороной и прав, и обязанностей по договору. К такой сделке применяются правила об уступке права требования и о переводе долга.
Page 13 © Goltsblat BLP
Контактная информация
Комплекс «Город cтолиц» в ММДЦ «Москва-Сити»Пресненская наб., д. 8, стр. 1Москва, 123100, Россия
Тел.: +7 495 287 44 44
Факс: +7 495 287 44 45
Email: [email protected]
www.gblplaw.com