Upload
thornton-cedric
View
71
Download
0
Embed Size (px)
DESCRIPTION
Новые налоговые риски: практика привлечения к субсидиарной ответственности топ-менеджеров по долгам компаний Зверева Светлана, старший юрист. Ситуация несостоятельности - результат налогового контроля. Алгоритм действий налогового органа:. - PowerPoint PPT Presentation
Citation preview
Новые налоговые риски: практика привлечения к субсидиарной ответственности топ-менеджеров по
долгам компанийЗверева Светлана,
старший юрист
налоговая проверка (налог, пени, санкции)
меры принудительного взыскания, исполнительное производство
передача материалов в следственные органы (неуплата налогов в сумме более 2 млн. руб.)
Ситуация несостоятельности- результат налогового контроля
Алгоритм действий налогового органа:
инициирование процедуры банкротства (долг от 100 тыс.руб.)
Ответственность по результатам налогового контроля:
2
1
Ответственность налогоплательщика:
Персональная ответственность топ-менеджмента:
●● налоговая (НК РФ) ●● административная (КоАП РФ)
●● административная (КоАП РФ) ● ● уголовная (УК РФ) ●● гражданско- правовая/ субсидиарная (ГК РФ, Закон о банкротстве)
Дело о банкротстве: плюсы и минусы
+
-
Банкротство - законный способ списания долгов (ст. 142 № 127-ФЗ)
В деле обанкротствевозможно:
Оспаривание сделок должника (гл. III.1 № 127-ФЗ)
2. Привлечение топ-менеджеровк субсидиарной ответственности
(ст. 10 № 127-ФЗ) Важно! Приостановить действие решения налогового органа.
2
Иммунитет менеджмента: есть или нет? Корпорация = ассоциация лиц?
Общее правило, принцип ограничения ответственности по налоговым долгам: ► ► собственник не отвечает по обязательствам компании, равно и наоборот (п.3 ст. 56 ГК РФ); ► ► уплата налога является обязанностью НП, а не гражданско-правовым обязательством (ст.44 НК РФ). к налоговым отношениям гражданское зак-во не применяется, если не предусмотрено иное (ст. 2 ГК РФ); ► ► налоговым законодательством по общему правилу не предусмотрено привлечение к субсидиарной ответственности (Постановление ФАС ПО от 19.09.2012 по делу N А55-22228/2011).
И «запасной» способ… Исключение из правила: ► ► право требовать погашения задолженности учредителями- только при ликвидации (ч.2 ст.49 НК РФ); ► ► ппределы взыскания с собственников или имеющих возможность определять действия компании лиц и
порядок реализации данного правомочия установлены в гражданском законодательстве (п.3 ст. 56 ГК РФ).
Конкуренция норм :
● ● прежние :прежние : п. 3 ст. 56 ГК РФ; п.3. ст. 3 Закона об АО и Закона об ООО ● ● вытесняются выгодными кредиторам вытесняются выгодными кредиторам положениями Закона о банкротстве
(ст.10/основания и порядок привлечения должника и иных лиц).
Институт субсидиарной ответственности
КОНСТРУКЦИЯ СО Двойная ответственность?
Основной должник- все равно? Тогда- субсидиарный…
Уполномоченный орган (ФНС России) – защита бюджета
Смысл конструкции- влиять на поведение, «доплатить
по долгам»- субсидиарный будет искать способы исполнения
обязательств
Механизм ГПО. Субсидиарная ответственность-дополнительная отв-ть субсидиарного должника по обязательствам основного (ст. 399 ГК РФ).
Приказ ФНС РФ от 03.10.2012 N ММВ-7-8/663@: Заключение оналичии/отсутствии оснований для привлечения к субсидиарной отв-ти приподготовке к участию в 1-м собрании кредиторов.
установление справедливого равновесия между конкурирующими интересами в делах о банкротстве (Постановление Б. Палаты ЕСПЧ от 03.04.2012 по делу "Котов (Kotov) против РФ" )
Круг ответственных лиц: руководство и собственники
Субсидиарные должники в деле о банкротстве. Кого можно привлечь?● ● руководителя должника;● ● учредителей (участников) должника;● ● собственников имущества должника - унитарного предприятия;● ● членов органов управления должника; ●● членов ликвидационной комиссии (ликвидатора), ● ● + контролирующее должника лицо. Элементы контролирующего лица (ст.2 №127-
ФЗ): - наличие права давать обязательные указания должнику/возможности определять его
действия; - период наличия права – до 2 лет до даты принятия судом заявления о банкротстве. Важно! Отвечают именно те лица, в период осуществления функций которых и возникла неплатежеспособность, если их действия послужили причиной банкротства-«бывшие» руководители, «сменившиеся» собственники).
Субъекты требования
Конкурсный управляющий (п.6 ст.10 № 127-ФЗ).
Уполномоченный орган самостоятельно
(п.12 ст.142 N 127-ФЗ).
Механизм привлечения
●● по своей инициативе ● ● по решению собрания кредиторов
2
●● если требования не удовлетворены за счет конкурсной массы
1
Порядок реализации права- специальная подведомственность
По основаниям N127-ФЗтолько в рамках дела о
банкротстве – арбитражный суд
(ИП ВАС РФ от 27.04.2010 N 137).
Вне рамок дела о банкротстве- правовая невозможность рассмотрения. До- нет условий… После… Обязательства должника прекратились(Определение ВАС РФ от 15.02.2012 № ВАС-12484/11). Особое мнение: по требованиям до № 73-ФЗ можно после (Определение ВАС РФ от 15.01.2013 № ВАС-14131/12, пересмотрено в порядке надзора).
? ?
До формирования и реализации конкурсной массы преждевременно (Постановление ФАС ПО от 07.07.2011 по делу № А65-455/2009).
Состав 1. Неподача заявления о
признании банкротом в установленный срок
(п.2 ст.10 № 127- ФЗ)
ОСНОВАНИЯ
Состав 3. Отсутствие (утрата) или искажение
бухгалтерских документов должника (п.5 ст.10 № 127- ФЗ)
Состав 2. Ответственность
контролирующих лиц/ доведение до банкротства
(п.4 ст.10 № 127- ФЗ)
Основания привлечения. Особенности составов
* взаимосвязь- факт банкротства именно в результате указаний контролирующих лиц (активные действия); * размер = требования по реестру (-) средства от продажи имущества, суд вправе его уменьшить
* совокупность всех обстоятельств нужно доказать;* размер = обязательства, возникшие после истечения срока для подачи заявления до даты обращения в суд
* неведение, неотражение, несохранность, непринятие мер к восстановлению; * непередача документов временному/конкурсному управляющему (пассивно);* искажение информации (активно)
Состав 3. Постановление Президиума ВАС РФ от 06.11.2012 N 9127/12 (ООО Торговый Дом «Вега»). Тезисы:► ► самостоятельный, самостоятельный, отличный от абз.2 п.3 ст.56 ГК РФ- поэтому не зависит от доведения до банкротства;► ► должны учитываться общие положения гл. 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушения обязательств и
об обязательствах вследствие причинения вреда ;► ► Элементы состава: объективная сторона = Элементы состава: объективная сторона = факт неисполнения обязательства по передаче документации/
отсутствия в ней информации. 2 значимых момента для сбора документов об имуществе: введение наблюдения и признание банкротом (п. 3.2. ст. 64, п.2 ст. 126 № 127-ФЗ). Итог: препятствие формированию конкурсной массы;
винавина= = приняты ли все меры по ведению и передаче документации (п.1 ст. 401 ГК РФ); взаимосвязь между отсутствием/искажением документации и неудовлетворением требований кредиторов;► ► Размер =Размер = неудовлетворенные требования, включенные в реестр требований из числа предъявленных до
закрытия реестра, и неудовлетворенных текущих требований. Можно по аналогии с составом 2!► ► ННадлежащий субъект: имел ли в указанный срок возможность составить/ восстановить документацию.
Размер ответственности определяется по каждому из исполнявших обязанности руководителей лиц/ «бывших»; ► ► Правоприменительная практика. Постановления ФАС Поволжского округа от 04.12. 2012 г. по делу
NА55-14582/2011, от 30.01.2013 по делу N А65-31606/2009 .
Судебные прецеденты
Презумпция вины- составы 2 и 3 (п.п. 4 и 5 ст.10 №127-ФЗ). Обвинительный уклон: Причинение вреда кредиторам презюмируется. Отсутствие вины доказывается привлекаемым лицом (п. 2 ст.401, п.2 ст.1064 ГК РФ).Как быть с презумпцией добросовестности (ст.10 ГК РФ)? Предполагается в тех случаях, когда защита
прав зависит от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно ("Торговый Дом "Вега" ).
Ответственность за убытки. Абстрактная модель ожидаемого поведения? Толкование закона соответствует обычаям делового оборота, зафиксированным в Кодексе корпоративного
поведения: критерий хорошего руководителя- «должен совершать действия, ожидаемые в аналогичной ситуации при аналогичных обстоятельствах от хорошего руководителя».
Оценка судом пассивного поведения ответчика.Непредставление доказательств должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения факта, на наличие которого аргументированно указывает процессуальный оппонент (Пост-е Президиума ВАС РФ от 06.03. 2012 г. N 12505/11,дело Кировского завода).
О сроке исковой давности- не может начаться ранее продажи имущества (Постановление Президиума ВАС
РФ от 07.06.2012 N 219/12).
Поворот бремени
доказывания
-
Расходы по делу о банкротстве-
Судебные расходы
Ликвидируемый должник - солидарно с учредителей! «В случае отсутствия средств обязанность по оплате судебных расходов возлагается по заявлению управляющего на 1)заявителя (п. 3 ст.59 № 127-ФЗ), 2) а если заявителем явл. ликв. комиссия-на создавших эту комиссию учредителей (участников) должника ( п. 63 Пост. Пленума ВАС РФ от 15.12.04 N 29, Постановление ФАС ПО от 03.04.12 по делу N А65-36221/2009).
Порядок определения размера субсидиарной ответственности в данном случае неприменим .«…это не обязательства, не могут расцениваться как убытки по смыслу ст. 15 ГК РФ, поскольку отсутствует причинная связь между действиями/бездействием и подлежащими взысканию с заявителя расходами в силу закона (Постановления ФАС Поволжского округа от 02.11.2012 по делу N А55-17634/201, А55-15310/2012).
Позиция о подведомственности«…требования к бывшему руководителю должника о взыскании расходов по выплате вознаграждения управляющему после окончания процедуры банкротства подлежат рассмотрению в суде общей юрисдикции(Вопрос 8 Обзора практики Верховного Суда РФ за 1кв. 2012, утв. Президиумом ВС РФ от 20.06.12.
+
-
Концепция развития гражданского законодательства усиление гражданско-правовой ответственности
Проект Постановления Пленума ВАС РФ
«О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица»
Проект закона N 394587-5.Вопросы привлечения к отв-ти членов органов управления хозяйственных обществ
Проект закона N 196666-6.Противодействие незаконным финансовым операциям:
при смене директора- акт приема-передачи, штраф
Проект закона N 164018-5. Совершенствование механизмов
учреждения и ликвидацииорганизаций. …
Перспективы
Спасибо за внимание!Самара, 443110, ул. Ново-Садовая, д. 14 А
Телефон: (846) 302-63-36Факс: (846) 302-63-62
E-mail: [email protected]
Киров(8332) 67-01-10mateckirov@mat
ec.ru
Москва(495) [email protected]
Нижний Новгород
(831) [email protected]
u
Тверь(4822) 77-70-04matectver@mate
c.ru