Лекция 3. Вертикальные соглашения

2

1. Традиционные представления, чикагская 1. Традиционные представления, чикагская революция и пост-чикагская реакцияреволюция и пост-чикагская реакция

1.1. Парадоксы исключающих условий: цели и Парадоксы исключающих условий: цели и методыметоды

2.2. Разрешение парадоксов чикагской школыРазрешение парадоксов чикагской школы2. Новая институциональная школа: 2. Новая институциональная школа:

альтернативный подход альтернативный подход 3. Вертикальные соглашения в 3. Вертикальные соглашения в

антимонопольном законодательстве: антимонопольном законодательстве: US. US. EU and Russia comparedEU and Russia compared

2

Классификация вертикальных соглашений («вертикальных ограничений»)

3

По направлению применения«вперед» или «назад»«вперед»: производитель со своими дистрибьюторами («Кока-Кола» и

торговые точки)«назад»: ритейлеры со своими поставщиками

По используемым инструментам«ценовые» или «неценовые»«ценовые»: resale price maintenance (RPM), гарантия «лучшей цены»«неценовые»: исключающие условия, исключительные территории,

количественные ограничения (минимальный или максимальный объем продаж), ограничения (требования) по ассортименту, связанные продажи

По статусу легальности/ нелегальности (в т.ч. per se и rule of reason)

4

Традиционные представления о Традиционные представления о вертикальных соглашенияхвертикальных соглашениях

«Рычаг распространения рыночной власти»«Рычаг распространения рыночной власти»Если на предыдущем этапе технологической цепочки есть Если на предыдущем этапе технологической цепочки есть

монополист, то вне зависимости от того, сколько продавцов на монополист, то вне зависимости от того, сколько продавцов на последующем этапе (последующем этапе (downstream)downstream), он может с помощью , он может с помощью «нетрадиционных вертикальных соглашений» (исключающие «нетрадиционных вертикальных соглашений» (исключающие условия, регламентация поведения) распространить свою условия, регламентация поведения) распространить свою монопольную власть «вниз». монопольную власть «вниз».

Инструмент поддержания ценового сговораИнструмент поддержания ценового сговора ( (явного или молчаливогоявного или молчаливого))Инструмент «замыкания» рынка Инструмент «замыкания» рынка (foreclosure)(foreclosure) «Негостеприимная традиция по отношению к нетрадиционным «Негостеприимная традиция по отношению к нетрадиционным

вертикальным соглашениям»вертикальным соглашениям»Обратим внимание: при анализе «традиционных» или «обыденных» Обратим внимание: при анализе «традиционных» или «обыденных»

представлений об отрицательных эффектах необходимо представлений об отрицательных эффектах необходимо учитывать цели и методы антимонопольного законодательства учитывать цели и методы антимонопольного законодательства (США - «монополизация», ЕС и РФ – «соглашения» и в (США - «монополизация», ЕС и РФ – «соглашения» и в некоторых случаях - «злоупотребление доминированием»*). некоторых случаях - «злоупотребление доминированием»*).

4

5

Чикагская реакция: экономическая теория Чикагская реакция: экономическая теория невыгодности и невозможности монополизацииневыгодности и невозможности монополизации

Исключающие контракты: парадокс Исключающие контракты: парадокс невыгодностиневыгодности

Одновременно с концепцией выигрыша от Одновременно с концепцией выигрыша от наличия ВОналичия ВО

5

6

Исключение конкурента Исключение конкурента невыгодно/невозможно?невыгодно/невозможно?

6

P

Q

D

q1q2

P2=Pvi

P1

Получаем выигрыш от договора с более высокой ценой и исключающими условиями

Должны компенсировать покупателю, чтобы он согласился на договор с исключающими условиями

7

Так ли это? Интенсивность конкуренции Так ли это? Интенсивность конкуренции после входапосле входа

7

MC

Pvi

P

Q

A1

B

qI qe

Ре>MC

qaeI

A2

C1 C2

8

Пост-чикагские доказательства: меняем Пост-чикагские доказательства: меняем предпосылкипредпосылкиКонкуренция после входа. Прибыль укоренившегося продавца Конкуренция после входа. Прибыль укоренившегося продавца

после входа новичка составляет С1. Выигрыш от после входа новичка составляет С1. Выигрыш от исключающего контракта равен (исключающего контракта равен (А1 + А2 + С1+С2А1 + А2 + С1+С2) – ) – С1С1 = = А1+А2+С2А1+А2+С2. Легко заметить, что равновесие по Нэшу, в . Легко заметить, что равновесие по Нэшу, в котором укоренившийся продавец выплачивает покупателю котором укоренившийся продавец выплачивает покупателю компенсацию за согласие на исключающий контракт, компенсацию за согласие на исключающий контракт, существует, если выполняется условие существует, если выполняется условие С2С2>>BB. .

8

9

Чикагская школа и послеЧикагская школа и послеЧикагская школа предоставляет богатые теоретические Чикагская школа предоставляет богатые теоретические

аргументы в пользу обвиняемого в монополизации/ аргументы в пользу обвиняемого в монополизации/ злоупотреблении доминированиемзлоупотреблении доминированием

Однако при этом модели чикагской школы, как правило, Однако при этом модели чикагской школы, как правило, основаны на чрезмерно упрощающих предположениях: основаны на чрезмерно упрощающих предположениях: Например: конкуренция по Бертрану в качестве эталона для Например: конкуренция по Бертрану в качестве эталона для

сравнения;сравнения;В результате, с точки зрения теоретических инструментов, В результате, с точки зрения теоретических инструментов,

обвинению и защите в антимонопольных процессах есть обвинению и защите в антимонопольных процессах есть из чего выбирать – из аргументации чикагской школы и её из чего выбирать – из аргументации чикагской школы и её критиков :) критиков :)

9

Альтернатива новой институциональной теории

10

Если пост-чикагская школа использует «стандартный» метод IO (игровые модели), меняя предпосылки, но при этом дискутируя с чикагской школой на тех же основах, то новая институциональная теория меняет платформу

Рассматриваются не «горизонтальные» эффекты (влияние вертикальных соглашений на число продавцов, возможности и стимулы входа), а «вертикальные» эффекты (использование вертикальных соглашений в качестве инструмента управления трансакциями между поставщиком и покупателем)

«Рыночный» аспект против «внутрифирменного»: если чикагцы и пост-чикагцы используют в качестве эталона рынок, то институционалисты - скорее иерархию

Модели ценовой конкуренции против моделей агентской проблемы

Мотивы вертикальных ограничений в работах новой институциональной школы

11

Контракты исключительного дилерства как инструмент стимулирования специфических инвестиций [Marvel,1982]

Контракты исключительного дилерства как инструменты стимулирования инвестиций поставщиков в сектор дистрибьюции [Besanko and Perry, 1993].

Эксклюзивные контракты как инструмент повышения устойчивости отношенческого контракта [Baker, Gibbons, Murphy, 2008]

Признание мотивов не означает отсутствие проблем

12

Специфические инвестиции поставщика (дистрибьютора) в условиях ВО делают его беззащитными по отношению к изъятию ренты

Однако эти проблемы следует предвидеть и пытаться нейтрализовать на этапе планирования контрактных отношений

Joskow (2002): попытка переложить на антимонопольное законодательство решение проблемы организации двусторонних отношений не только приведет к «засорению» работы антимонопольного органа и судов, но и снизит эффективность организации двусторонних отношений

(*) Подумаем над отличием организации двусторонних отношений как потенциального объекта применения АМЗ от классической схемы «монополиста, ограничивающего конкуренцию»

Проблемы применения АМЗ против ВО

13

Возможности замещения разных типов ВО:во многих случаях (хотя и не всегда!) «ценовые» ограничения

можно заменить количественными, или их комбинацией (напр., ограничение цены сверху предписанием минимального объема продаж)

Множественность эффектов ВО:выигрыши от повышения эффективности (нейтрализация

отрицательных внешних эффектов, возможность облегчения входа, защита специфических инвестиций…)

наряду с вполне реальной возможностью ограничения конкуренции и изъятия квазиренты

Можно запретить предъявлять к контрагентам строгие требования, но нельзя запретить использовать критерии отбора контрагента

Применение антимонопольного законодательства против ВО: США

14

Переход от режима незаконности per se (для участников с долей >20%) к режиму rule of reason

сначала для неценовых ВО (Continental TV v. GTE Sylvania (1977)); мотивация: неценовые ВО могут стимулировать конкуренцию между продавцами товаров

разных марок ограничение конкуренции между продавцами товаров одного марок

рассматривалось - менее важный эффект по сравнению со стимулированием конкуренции между товарами разных марок

затем также и для ценовых ВО (State Oil Co. v. Khan (1997) - некоторое время - за исключением регулирования минимальной цены перепродажи (незаконна per se с 1911 года)

и наконец - и для регулирования минимальной цены перепродажи (Leegin Creative Leather Prods. v. PSKS, 2007); хотя с этим решением согласились не все штаты; мотивация: ВО могут использоваться для иных целей, нежели ограничения конкуренции,

необходимо отделить обстоятельства, RPM min не ограничивает конкуренцию. характеристики рынка: низкая рыночная доля поставщика и/или

дистрибьюторов, низкие барьеры входа, дифференцированный или престижный продукт

последствия применения RPM: более низкие барьеры, больший выбор и дополнительные услуги для покупателя

Применение антимонопольного законодательства против ВО: Европейский Союз

15

Safe harbor: рыночные доли upstream & downstream < 15%, если отсутствуют т.н. hardcore restrictions

Hardcore restrictions [однако и здесь разрешение возможно]: - RPM в виде минимальных или фиксированных цен- Территориальные ограничения или ограничения по группам покупателей- Новое (с 2010) «пассивные» продажи on-line

- Автоматическое перенаправление покупателей, расположенных на другой территории, на соответствующий сайт

- Отказ обслуживания покупателей с кредитными картами, выпущенными на «территории другого продавца»

- Ограничение доли продукции, продаваемой on-line- «Двойная цена» – более высокая для продукции, продаваемой on-line

Если вертикальные соглашения не содержат hardcore restrictions, то они разрешены для участников с рыночной долей < 30%

Взвешенный подход для всех, но при доле < 50% издержки доказательства лежат на АМО, а при доле > 50% - на компании

Россия: две альтернативы привлечь за незаконные ВО. Ст.11 «Запрет на ограничивающие конкуренцию соглашения и согласованные действия» и ст.12 «Допустимость «вертикальных» соглашений»

16

Из ст. 11:

1.2. Запрещаются "вертикальные" соглашения между хозяйствующими субъектами, если:

1) такие соглашения приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара;

2) таким соглашением продавец товара предъявляет покупателю требование не допускать товар хозяйствующего субъекта - конкурента для продажи. Данный запрет не распространяется на соглашения об организации покупателем продажи товаров под товарным знаком либо фирменным наименованием продавца или производителя.

Ст.12

1. Допускаются "вертикальные" соглашения в письменной форме … если эти соглашения являются договорами коммерческой концессии.

2. Допускаются "вертикальные" соглашения между хозяйствующими субъектами… доля каждого из которых на любом товарном рынке не превышает двадцать процентов.

Россия: две альтернативы привлечь за незаконные ВО. Ст.10 «Злоупотребление доминирующим положением»

17

«Запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе :

3) навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные)

5) экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара

8) создание дискриминационных условий;9) создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного

рынка другим хозяйствующим субъектам…Требования настоящей статьи не распространяются на действия по осуществлению

исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг»

«Правило взвешенного подхода»: ст.13 (см. предыдущую лекцию)

18

1. Действия (бездействие) хозяйствующих субъектов… могут быть признаны допустимыми,

если такими действиями (бездействием), соглашениями и согласованными действиями, сделками, иными действиями не создается возможность для отдельных лиц устранить конкуренцию на соответствующем товарном рынке, не налагаются на их участников или третьих лиц ограничения, не соответствующие достижению целей таких действий (бездействия), соглашений и согласованных действий, сделок, иных действий, а также если их результатом является или может являться:

1) совершенствование производства, реализации товаров или стимулирование технического, экономического прогресса либо повышение конкурентоспособности товаров российского производства на мировом товарном рынке;

2) получение покупателями преимуществ (выгод), соразмерных преимуществам (выгодам), полученным хозяйствующими субъектами в результате действий (бездействия), соглашений и согласованных действий, сделок.

2. Правительство Российской Федерации вправе определять случаи допустимости соглашений и согласованных действий, соответствующих условиям, указанным в пунктах 1 и 2 части 1 настоящей статьи (общие исключения).

Примеры применения закона «О защите конкуренции»

19

Красноярский УФАС (2005): Кока-Кола НВС Евразия. Контрагентам запрещалось заключать договоры на поставку продукции под торговой маркой «Пепси», торговая надбавка < 20%, требования по поддержанию стандартов компании по выкладке напитков, требования размещать в поставленных холодильниках только продукцию компании. Оправдания: неизвестность практики руководству филиала, рекомендательный характер торговой надбавки, а от холодильников можно отказаться. Результат: выполнение предписания (изменение условий договора, о чем сообщено на сайте) + мировое соглашение

ФАС (2007): Заволжский моторный завод. Лишение дилера дилерской скидки в том случае, если он продает конкурирующую продукцию. Запрет продавать, брать на хранение, на оценку, выставлять и др. конкурирующую продукцию. Предписание + частичное устранение нарушения (изменения условий договора)

Челябинский УФАС (2009) Лаборатория Касперского. ЛК приняла «программу сотрудничества», содержащую условие о продаже конечным пользователям программного обеспечения по рекомендованной цене, устанавливались механизмы гражданско-правовой ответственности за несоблюдение всеми участниками системы продаж ценовой политики производителя программных продуктов. Результат: добровольное устранение нарушения + прекращение дела.

Закон «Об основах государственного регулирования торговой деятельности», ст.13

20

[Ритейлерам и их поставщикам], запрещается:1) создавать дискриминационные условия, в том числе:а) …препятствия для доступа на товарный рынок или выхода из товарного рынка;б) нарушать установленный нормативными правовыми актами порядок ценообразования;2) навязывать контрагенту условия:а) о запрете на заключение … договоров поставки продовольственных товаров с другими ХС,

осуществляющими аналогичную деятельность, а также с другими ХС на аналогичных или иных условиях;б) об ответственности за неисполнение обязательства о поставках продовольственных товаров на условиях,

которые лучше, чем условия для других ХС;в) о предоставлении хозяйствующим субъектом контрагенту сведений о заключаемых данным ХС договорах

с другими ХС, осуществляющими аналогичную деятельность;г) о внесении … платы за право поставок …ХС, осуществляющему торговую деятельность посредством

организации торговой сети, в функционирующие или открываемые торговые объекты;д) о внесении… платы за изменение ассортимента продовольственных товаров;е) о снижении ХС, осуществляющим поставки продовольственных товаров, их цены до уровня, который при

условии установления торговой надбавки (наценки) к их цене не превысит минимальную цену таких товаров при их продаже ХС, осуществляющими аналогичную деятельность;

ж) о возмещении ХС, осуществляющим поставки продовольственных товаров, убытков в связи с утратой или повреждением таких товаров после перехода права собственности на такие товары;

з) о возмещении ХС затрат, не связанных с исполнением договора поставки продовольственных товаров и последующей продажей конкретной партии таких товаров;

и) о возврате ХС, осуществившему поставки продовольственных товаров, таких товаров, не проданных по истечении определенного срока;

3) осуществлять оптовую торговлю с использованием договора комиссии или смешанного договора, содержащего элементы договора комиссии.

2. ХС вправе представить доказательства того, что его действия (бездействие), указанные в части 1 настоящей статьи (за исключением действий, указанных в пункте 2 части 1 настоящей статьи), могут быть признаны допустимыми в соответствии с требованиями части 1 статьи 13 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Основные выводы

21

На протяжении последних пятидесяти лет многие экономисты занимались оправданием ВО

Однако с разных платформ («могут быть не вредными и даже полезными для конкуренции» и «являются альтернативой иерархической координации»)

Существуют факторы, снижающие эффективность применения антимонопольных запретов ВО

В США режим регламентации ВО менялся от запретов per se для крупных компаний до правила rule of reason, с возложением издержек доказательства на истца

В ЕС сохраняется перечень «строгих запретов», в т.ч. на исключительные территории и «ценовые» ограничения

В свою очередь, в РФ законодатель до сих пор не определился, какова цель применения законодательства против ВО: предотвратить ограничения конкуренции, предотвратить ущерб отдельных групп контрагентов или поддержать отдельные группы [?]