23
وق کیفري، سال پژوهش حق پنجم ، شماره هفدهم، زمستان7931 ، ص93 - 51 یل و تحلي ماده نقد مباني فقه ی243 بّمي مصوات اساون مجا قان1332 حمدیان علی م* خـار( ا در 1 / 83 / 64 - خ ـارشش پذ 3 / 9 / 61 ) چکيده ؛هق ها گشدا ف در بیند اختجاعث اش بودی باشاگی ع ا قذف که به دلیپ شا جشی ر مصاد اوا ین بکشت ون که در آی شخصا به د اس لتا فا کو« ی مشد لواط ا با ی ری رنا کشدتق ـو با نمودت آیـاسته؛ لیون در ـ دانجه مـا به موا قذف را نس مزبور فر فال بشاها در صورا ه منسوب ب نسف نموده الیه اخته؛ لیون شه اجوب فشض مزبور قائپ ب مای درهور متا . م انهاگا ین دهش متأخشای ون اشه بش نتابی رابّما مصو اسرا . قانوی مجا ان8263 نیز در ماده ت346 خته اسای سا ی نماه متأخشاگا با د خود راا موا« شگاه ه کسا بهکشت د بکو« ـو ب ای ری رنا ا بای مشد لواط کشده ات» اط نس بهب مخا قاذف مـسوب ما شود نوشتار فاضش در پا ژاه ـو صیفاـلیلاق متوا ـ بش راش کتابخانه اتق باها نکا مسئله ینش هّ ادل نهق بشرسا مـوراـلیپ ا ـ نا ال ما ا را دن آنهای ما ا نـایج ـ . نتا کن منسوب در جانب فـای ـی به ع قائ ا مستن ده ا لیهگاه م دّذفق صـ قـا مذکور در ـ ارا ع عشهور ا ص اوده ا ـای ن ی را به اماّ هور متا ا ما. رسانژگان: کليدواثبات حد.، منسوب اليه، استقيم قدف، مخاطب م* هسا مشدا کاه دانما اس فاونااه ا ما شت دکت[email protected]

بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

  • Upload
    others

  • View
    9

  • Download
    0

Embed Size (px)

Citation preview

Page 1: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

51 - 93، ص 7931 زمستان، هفدهم، شماره پنجمپژوهش حقوق کیفري، سال

قانون مجااات اسلامي مصوب 243ی نقد مباني فقهي مادهتحلیل و 1332

*علی محمدیان

(3/9/61 پذ شش ـار خ - 1/83/64 در ا )ـار خ

؛چکيده وا ار مصاد جشی قذف که به دلیپ شا ع ا شاگیش بودی باعث ا جاد اختلاف در بین اها گشد هق

ـو با لای ری رنا کشدتق ا با لای مشد لواط »کو فالتا اس که در آی شخصا به د کشت ونین ب اها در صور بشار فال مزبور ف قذف را نس به مواجه مـا دانسته؛ لیون در ــا آی «. نمودت

ان . م هور متا مای در شض مزبور قائپ به اجوب ف ش ه؛ لیون الیه اختلاف نمودهنس به منسوب 346ت نیز در ماده 8263ان . قانوی مجارا اسلاما مصوب را بش نتابی ه اشهش متأخشای ونین د گاها

رنا ری لای اب ـو» بکو د کشت به کسا هشگاه»موا ا خود را با د گاه متأخشای نما ای ساخته اس ژاه اپ در فاضش نوشتار«. شودما مـسوب قاذف مخا ب به نس اط «اتکشده لواط مشد لای با اا نا ا ــلیپ مـورانهق بشرسا ادله ش ین مسئله نکاها با اتقکتابخانه راش بش ــلیلاق متوا–صیفاـو

لیه اده مستن ا قائلای به ع ی ــا ف در جانب منسوبکن . نتا ج ــای ن ای ماآنها را دن ال ما ا هور متا مای را به ا ـای ن وده ا اهور ا ص عش ا ع ار مذکور در ــا قذفق صـ د گاه م

رسان .ما

قدف، مخاطب مستقيم، منسوب اليه، اثبات حد.کليدواژگان:

[email protected]دکتشت اه ا م انا فاو اسلاما دان کاه شداسا م ه *

Page 2: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

91

1395 زمستان، هفدهم، شماره فصلنامه پژوهش حقوق کیفری، سال پنجم

؛درآمد

مذا شارع ما س اسلای م نا بش ففن آبشا ا فیثی اشخاف ممل ا ااضح ا غیش قابپ انوار

انینا وگونه ر تارت را علیه کشام ا شخصی انسای بشنتابی ه ا با اضع قاس . ششع انور هیچ

قا ع ار فیثی ا شخصی معنوت ا شاد پاس ارت نموده اس .

فیثی ا آبشا گذار اسلای با ه ف ففنکه قانوی آمیزـوهین ا ناراا اشوال بشخورد ار وا

اخلاقىق بشات آی مجارا ف ت در نظش گش ته ا اجتماعى شااای مفاس ار ا جلوگیشى هاانسای

ا شاد هب ناراائى نس ا دشنای هش باشن اس آراد ا شاد اگش که باش ؛ وشااس عمپ قذف ما

فتى ا بوده خمش معشض در همواره مشدی نوامیس ا فیثی بمانن ق مصوی مجارا ار ا ب هن

وءس آکن ه ار مـیمى ا ا ت خمش به خانواده موجود ناراا هاىـهم ممون اس به عل ا ن

شود. فومفشما جامعه بش ب بینى ا ان

-نیز به پیشات ار نصوف ششعاق با جشی 8263گذار قانوی مجارا اسلاما مصوب قانوی

ماده را به م ـث مذکور اختصاف داده اس . 87انکارت عمپ قذفق

هشون قذف ممون اس به اشوال ا انـات گوناگوی ااقع شود؛ وا ار مصاد قذف که

ن ق ات نا قشار دادها آرات و کش را در بوـه هات و لا پشداخته اها پیشاموی آی به بـث

موردت اس که شخصا به کسا نس رنا ا لواط ده ؛ به ا ن صور که به شخ، مـتشما

ور ت اها در شض مذکقا ه«. با لای مشد لواط نمودت»؛ ا «ـو با لای ری رنا کشدت»بکو

لیون در ص عنوای قذف در مورد شخ، ــا ف قذف در مورد مخا ب مستایم را پذ ش ته؛

ان . جماعتا قائپ به ــا قذف ش ه ا گشاها د کش الیه دوار اختلاف گشد هغا ب منسوب

صش ان . هشون را وشد اها منـت گوناگوی نپذ ش تهص عنوای قذف در شض بـث را با ادله

ود.شدر مسئله است مای ماگفته ن وده ا ار ع ارا بشخا اها ـوق در دا موضع پیک

ت اها ا افتمالا به دلیپ شا ع بودی ا اهمی شخصی مص ا مورد بـث با ـوجه به پی ینه

نیز اارد ش ه اس ق ا مانن 8263معنوت ا شاد در ششع انورق در قانوی مجارا اسلاما مصوب

Page 3: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

96

1392اسلامی مصوب قانون مجازات 249ی تحلیل و نقد مبانی فقهی ماده

ات خود را با د گاه اهالیهق موا ابا ع ی پذ شش ــا قذف در جانب منسوب 346ت در ماده

8ت دای اعلای نموده اس .دسته

در ابت ا با عنا به ضشار بـث مناسب اس ق پ ار بیای اقوال اها ا مستن ا ا ایق

ار ا ن ااژه ـ یین گشدد.ا نیز مشاد ایهای «قذف» مفهوی لغوت کلمه

شناسي واژگانمفهوم .1

قذف در لغت .1-1

راغب .اس دار ت اصله در کشدی پش ا ان اختن معنا به لغ در ا ات عشباقذف ااژه تکلمه

8483راغب اصفهاناق )« اس دار مسا ـیش در پشـاب معنات قذف به» گو در مفشدا ما

ار اس ع ار قذف» کن العشب در ـعش قذف ار قول لیث ناپ ماصافب لسای(. 998

ـعار . د کش لغ شناسای نیز(6/377 8484منظور بنا)« ویزت هش ا سخنق ـیشق ر گق ان اختن

ت در ذ پ ااژه (. ش ـا83/434 8484؛ ااسماق 1/821 8489ان ) شاهی تق م ابها ارائه نموده

به معنات دادی مـصنه ری اس ... ا قذف پشـاب معنات در لغ به قذف» نکارد قذف ونین ما

(.1/897 8489ق ش ـا«)باش به ات ما ـ ا نس

قذف در اصطلاح .1-2

ایهای اماما در ـعش قذف معنات مـ ادـشت را نس به م لول لغوت ا ن ااژه م نظش قشار

ان . ـعش اها م ین ا ن امش اس که ار نظش ا ای قذف اط در خصوف نس دادی رنا داده

؛ 1/266 8439علامه فلاق «)اللواط سا بالزنا الشما هو الاذف »شود ا لواط به کسا مـا ما

(.3/299 8433؛ خو اق 89/181 8489؛ اضپ هن تق 6/899 8483شهی اناق

ن دق عمپ هات ناراات د کش به ات ب بنابشا ن اگش کسا نس سـ به د کشت ده ؛ ا نس

وه در هشفال به ات مص ا قذف ن وده ا ار ا ن جه مجاراـا متوجه ات نخواه گشد ؛ اگش

هات شودق عپ اا ب ای کیفش نمان ه ا مجارا جه ا ذا ا آرارت که بش عمپ ات متشـب ما

شخصا به کسا هشگاه»مس و به ساباه بود 842ت نیز در ذ پ ماده 8279ت مزبور در قانوی مجارا اسلاما مصوب . ماده8

ف به وویمـ اگو ن ه بود خواه قذف مخا ب به نس اتنموده لواط مشد لای با ا ات کشده رنا ری لای با ـو که بکو

«.شودما قذف

Page 4: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

79

1395 زمستان، هفدهم، شماره فصلنامه پژوهش حقوق کیفری، سال پنجم

(.31/7 8482ـعز شت را بشات ات به همشاه خواه داش )ی. س زاارتق

مخاطب .1-3

اشتاا ا ته اس . خمب به معنات رابشا سخن گفتن اس )مصمفوتق «خمب»مخا ب ار ر ه

سخنا ایا به که اشخاصا ا شخ، به ش هق ون ا دا ارـ اط (. بنابشا ن در2/18 8493

کسا اس که در صـنه« مخا ب»در شض بـث ماصود ار .گو ن ما مخا ب شودما گفته

ااسمه به ات نس تا که مت من قذف اس داده ـخا ب ف ور داشته ا به ور مستایم ا با

.شودما

الیهمنسوب .1-4

ا ویز شود که با شخ،اس ا به کسا ا ویزت گفته ما« نسب»وب اسم مفعول ار ر ه منس

(. در شض بـثق منظور ار 3/431 8484باش )ربی تق پیوستکا ا ا علاقه ارـ اط د کش دارات

کسا اس که نس تا به ات داده ش ه اس ق ب ای ا نوه اا مخا ب مستایم گو ن ه « الیهمنسوب»

به ور مستایم ق شخصا که«ـو با لای ری رنا کشدت»بشا ن اگش کسا به د کشت بکو باش . بنا

شف رنا د کش « لای»مورد خماب قشار گش ته اس مخا ب ا کسا که با لفن « ـو»ا با لفن

لیه ادانسته ش ه اس ق ب ای ا نوه در معشض مواجهه ا ـولم مستایم گو ن ه قشار گیشدق منسوب

اس .

وال ایهایاق -3

وضوع ت مورد بـث ا ممماب با ـت ع نکارن ه در کتب اهاق مواضع اها در خصوف مسئله

اصلا پژاهک ذ پ سه را وشد قابپ بارشناسا اس .

الیه(.قول به اجوب دا ف بشات قاذف)نس به مخا ب ا منسوب

قول به اجوب ف ااف )ــا ف قذف صش ا نس به مخا ب(.

له)بع ا به رغم ـعشض به مسئله ا ذکش اقوال موجودق ار ابشار نظش استنواف ارر ه ـوق در مسئ

ان (.ا ـوق نموده

Page 5: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

78

1392اسلامی مصوب قانون مجازات 249ی تحلیل و نقد مبانی فقهی ماده

؛قائلان به وجوب دو حد .2-1

ور قائپ به ت مزبشیخ مفی ق ار ایهای متا ی اماماق ار جمله نخستین ایهانا اس که در مسئله

شمار هب شیعه اهى متوی ـش نق ما اجوب دا ف بش قاذف گ ته اس . ات در المانعه که ار

ری رنا ـو با لای»اگش شخصا به شد آراد مسلمای بکو »نکارد باره ونین ماآ در ا نمى

شود؛ق ا ری منسوب به رنا نیز آراده ا مسلم باش ق دا ف بش ونین شخصا جارت ما«نمودت

ه در صورـا که به کسا ف بخا ش قذف مشدق ا ف به عل قذف ری؛ فوم مسئل

ق )مفی «نیز ونین اس )دا ف بش قاذف جارت خواه ش (« با لای مشد لواط کشدت»بکو

8482 762.)

)خلافق م سوطق نها ه(ق در شض مسئلهق بش شیخ وسا در هش سه کتاب اها خو ک

ااف ( اجوب ف ) مخال اجوب دا ف بش قاذف ـأکی نموده اس . ات در خلاف د گاه

8را به ابوفنیفه ا شا عا در قول ق مک نس داده اس ق اگشوه ار شا عا در قول ج ش

هات موجود در مسئله اکتفا نموده اسگشدد؛ ر شا به بیای د گاهـوق در مسئله استن اط ما

( 1/89 8217) وساق شیخ وسا در کتب متأخش خود م سوط 3(.491-1/499 8497) وساق

نموده گفته خو ک را ـاو(؛ نیز با ع اراـا ـاش ا م ابه موضع پیک731 8499) وساق ا ها نه

اس .

توات مزبور شیخ بسیارت ار اـ اع ا ای را نیز با خود همشاه داشته اس . به عنوای نمونه ابن

؛ ابن 3/141 8499ابن بشاجق ) دانستهبشاج ا ابن رهشه با ـاش شت م ابهق دا ف را بش قاذف ااجب

ن ا(؛ ا شسا ا کی رت نیز با کلماـا همسای ار توات شیخ ـ عی نموده431 8487رهشهق

ونای که راان ت نیز در اه الاشآی خود دا (. آی139 8489؛ کی رتق 3/499 8489 شساق )

(.3/216 8491راان تق ) اس ف را بش قاذف لاری دانسته

بود؛ عشا ا جارف شهنگ ـأ یش ــ شا عا ق م اه در .ج اه د کشت ا ق م اه وا ؛اس اه دا دارات شا عا. 8

عادا با رن گا ار مشفله ا ن در. ش آشنا سع بن لیث ووی بزرگانا با آنجا در ا کشد سفش مصش به عمش اااخش رد ات لیون

ا شمص بزرگای با آشنا ا-امش دا همین. گشد آشنا عشا ا فجار مشدی رسوی ا عادا به نس مصش مشدی متما ز رسوی ا

.کن نظش ـج خود اه در عاشا ـا ش س ب -مصش ای رسوی ا عادا با آشنا ا

( نیز اشاره نموده اس .119 8438س زاارتق الو ا ) ا بش ـشدد شا عا در مسأله س زاارت در جامع الخلاف .3

Page 6: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

73

1395 زمستان، هفدهم، شماره فصلنامه پژوهش حقوق کیفری، سال پنجم

کشت اگش شخصا به د »نیز در بـث مذکور ار شیخ ـ عی نموده اس ابوالصلاح فل ا

و ؛ ا به رنا بک«ـو با لای ری رنا نمودت»نس رنا ده ق به ا ن صور که به ات بکو

و لواط لای مشد با ـ»؛ ا «با لای شد لواط کشدت»؛ ا به مشد بکو « لای مشد با ـو رنا کشد»

-ا بخا ش هش قذ ا ف بش اا نواخته ما ت دا نفش اس ذف کنن هق ونین شخصا ق«کشد

(.484 8492فل اق «)شود

ا ن اس آوه به دس ماار استاصات در آ ار علامه فلاق ایه کثیش التألی اه شیعهق آی

که ات ابت ا در شض مسئله با نوعا ـشد مواجه بوده اس که در ذ پ قول سوی به بیای آی

( به صشاف دا ف 817 8488علامه فلاق ) المتعلمین شود. لیون م ارالیه در ـ صشهاخته ماپشد

ال یعه که ار لـاب رمانا در مشـ تا متأخش ار د کش آ ار دان ا در مختل را بش قاذف جارت ما

اها ات نکاشته ش ه ا بشخلاف کتب پی ین در اه است لالا ـألی گشد ه اس به صشاف

ا خود را با د گاه شیخ المائفه ابشار نموده اس . ات در کتاب مذکور پس ار ناپ قول موا

د گاه »شیخ ا بیای د گاه ابن ادر س که در مسئله ش د کشت را پیموده اس ق با ع ار

ق با شیخ وسا همشاه ش ه اس . علامه در ا ا «موجه در مسئلهق همای د گاه جناب شیخ اس

خو ک ونین است لال نموده اس که نس دادی عمپ رنا ا لواط با ع ار مذکورق نس تا مختار

ا ا ادعات افتمال اکشاه گیشداس که به هش دا شف عپ شنیع اضا ه ش ه ا هش دا را در بش ما

(.391-6/396 8482علامه فلاق ) اس ــا ش هه در شض مسئله مشداد

رن ات خش المـااین نیز مورد ـأ ی قشار گش ته اس . ات دلیپ توات اخیش شیخ ار سوت ش

هتوه(؛ اصپ انجای ممااعا ا لأنه) قاذفبش اجوب ف ن را هت فشم منسوب الیه ـوسط

ا کن ؛ ا دلال عش ( که افتمال ــا اکشاها عپ را رد ماالممااعه لأی الأصپ) عمپاختیارت

ا در پا ای مختار مصن در مپ مزبور به ش ین عپ دانستهع ار مذکور در نس دادی ع

(.4/194 8217 خشالمـااینق ) اس مختل را اقوت در مسئله دانسته

شهی انا ار جمله اها ا اس که به ـاو د گاه شیخ پشداخته اس . ات در مسال

مـا فلا(ق ادعات مشفوی) کتابپس ار بیای اقوال موجود در مسئله ا ـ عی سخن ماـن

الیه را نپذ ش ته ا در پا ای قول اقوت را و ف قذف افتمال ــا اکشاه در شف منسوب

که قاذف ـصش ح به اقوع اکشاها عپ ار جانب نس به هش دا شف دانسته اس ؛ مکش ا ن

Page 7: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

72

1392اسلامی مصوب قانون مجازات 249ی تحلیل و نقد مبانی فقهی ماده

شهی ) گشد الیه نما که در ا ن صور ـنها نس به مخا ب ف قذف جارت خواه منسوب

(.436-84/429 8482 اناق

اگش»مشفوی مجلسا اال نیز با ع ار ذ پ موا ا خود را با د گاه و ابشار داشته اس

وى شودما ااجب قذف ف دا اس کشده لواط به ـو کس لای ا کشده رنا ری لای به گو

(.392 8499)مجلسا االق «مفعول بشاى د کش اعپ بشاى

الخلاف )صیمشتق ( ا صیمشت در ـلخی،496 8489ابن ه ق ) الماتصشه فلا در ابن

ان .نیز د گاه شیخ را معتم ا مورد ا و دانسته(؛ 2/321 8491

که در بین معاصشای قول به اجوب ف ااف م هورـش بوده ا بسیارت ار اها را رغم آیعلا

اش ؛ با ار ا ای همای د گاه کثیشت ار متا مای مابا خود همشاه نموده اس ؛ لیون مختار بشخ

به عنوای نمونه مشفوی گلپا کانا در ال ر المن ود با د گاه شیخ همشاه گ ته اس . ات در کتاب

مذکور پس ار ناپ اقوال موجود در مسئله ا بیای است لال هش ار دا ائفه بش مختار خو ک

(.828 8483گلپا کاناق ) اس ا ته در پا ای د گاه شیخ را موا قواع

همانن مشفوی اتت قول ماابپ در انتها به نتیجهالله مواری شیشارت نیز با نا ــلیلا ادلهآ

ع( د کش ایه ) الصاد (. صافب اه 898 8481مواری شیشارتق ) اس گلپا کانا دس ا ته

ق رافانا) اس ف م ادر نموده معاصشت اس که به ـاو د گاه قائلین به اجوب دا

8483 31/497.)

؛قائلان به وجوب حد واحد .2-2

بشاساس ـت ع نکارن ه در منابع موجودق االین کسا که به صشاف با م هور متا مای مخالف

باش . ات در سشائش پس ار بیای توات نموده ا موضعا متفاا اـخاذ نموده جناب ابن ادر س ما

ه را بشخلاف مختار ا ایق اجوب ف ااف بش قاذف دانسته اس . است لال شیخق مات ات ادل

الیه ااقعا رناکار ا ملوط ن اش ؛ بلوه مثلا موشه ات ونین اس که ممون اس شخ، منسوب

بنابشا ن در شض مسئله اگشوه قذف در مورد مواجه قمعا ص خواه نمود؛ لیون ؛بوده باش

ته در مورد مفعول ــا نخواه ا . در نتیجه با عشاض ش ههق اجشات گفبه جه افتمال پیک

ق « ها بال الـ اد ادرءاا»الیه مورد ـشد ااقع ش ه ا مماب ف ث ن وت ف نس به منسوب

Page 8: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

74

1395 زمستان، هفدهم، شماره فصلنامه پژوهش حقوق کیفری، سال پنجم

ت مزبور بشار نموده ا ات که در مسئلهف مذکور ساقط خواه گشد . ار نظش ابن ادر س ش هه

(.2/139 8489ابن ادر سق ) اس کن ار اعظم ش ها اجشات ف را منتفا ما

ی شود که در ذ پ قول سوات ع ارا مـا فلا ـوق در مسئله استن اط مااگشوه ار پاره

ه النها ه پس ار بیای قول شیخق مختار ا ای را ببه بیای آی خواهیم پشداخ ؛ لیون مـا در نو

پذ ش ته ا صش ا ف ااف را ااجب دانسته اس ؛ اما جه افتمال اقوع اکشاه در شف مفعول ن

آ قائپ به اجوب ـعز ش در هش فال ار جه ا ذاء ا آرارت که بشات ونین شخصا به اجود ما

(.2/241 8483مـا فلاق ) اس قاذف گ ته

که ــا ف قذف نس به مخا ب را مـا اردبیلا در مجمع الفائ ه ا ال شهای پس ار آی

ا اشوال الیه را م وپ ا ته اس ؛ من اشوال دانسته اس ق ص عنوای قذف نس به منسوب بلا

وت ا ار س ار د گاه مـا ا ن اس که ار سو ا در ونین شضا عش ا عنوای قذف صاد بوده

وشهق نائمق الیه مد کش ار نظش لغ ق لفن مزبور صشافتا در قذف ن ارد؛ ر شا بش شضا که منسوب

کن . مـا پس ار بیای من ا اشوالق مختار خود را با مپ ات ار رات ش هه باش نیز ص ما ا ع

ا ن ـاش ش که االا ص عش ا مذکور در ق یه غیش ااهش اس ؛ انیا اصپ بش ع ی اجوب ف

شون ؛ رابعا بنات ششع در ف اد بش ـخفی اس ق اس ؛ الثا با عشاض ش هه ف اد درء ما

ار دان . م ارالیه در پا ای با عساخته؛ لیون در ادامه اموای ـعز ش قاذف را نیز مـتمپ ما آشوار

به اجود دشوارت ا اشوال در مسئله اشاره کشده ا مخا ب را به دق بی تش در مسئله « تأمپ»

(.82/821 8492مـا اردبیلاق ) ده ـوجه ما

ت قائلین به اجوب فل موجود در مسئلهق ادلهملا مـسن یض در مفاـیح پس ار بیای اقوا

یض ) اس ـش ا ته را قوت الیه ا در نتیجه عشاض ش هه(افتمال اکشاه در جانب منسوب) ااف

ت ش ین قول به ع ی اجوب ف را به (. صافب ر اض نیز پس ار ذکش ادله3/14 ـا کاشاناق با

ته در صورـا که اجماع ادعا ا شیخ در خلاف عل عشاض ش هه اقوت در مسئله ا ته اس ؛ ال

(.89/27 8481 ا ا اق ) باش ا ابن رهشه در غنیه مـا ن ه

اها الله خو ا ا بسیارت ار سعلای منتسب به م رسهاگشوه شض مسئله در آ ار اها آ

ون در ود؛ لیشموتب نج ( مانن آ ا عظای افی خشاسانا ا مـا کابلا م اه ه نما) ا ای

ت اها موسوی به موتب قم بـث مزبور با استا ال مواجه گشد ه بین اهات منتسب به م رسه

Page 9: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

71

1392اسلامی مصوب قانون مجازات 249ی تحلیل و نقد مبانی فقهی ماده

اس .

ااگش شخصا به کس»نکارد مشفوی امای خمینا در ــش شالوسیله در ما نـن یه ونین ما

نه اش قبمى اا مواجه به قذف پس ق«نمودى لواط لانى با» ا «کشدى رنا ری لای با ـو »بکو

(. مشفوی 3/472 8438خمیناق «)باش مى اا بش ف دا که ان گفته بع ى ا اش هه بنابش الیهقمنسوب

ضع را فوا که ـمش یه امای قول به اجوب ف ااف را اش ه دانسته ا ار قول ماابپ با قیپ

وه آی مماب ره( عنى) اماینیز در کلای «الاش ه على» اد نموده اس . منظور ار ع ار دارد آی

باش .مى اصاله ال شائه ا ف جش ای ع ی که ااهشا اصپ اس با قواع موا

ره( اق ال شاگشدای ا شارفای آ ار ا ای را نیز در پا داشته اس ؛ به عنوای نمونه ) اماید گاه

ور لفن ا اهمشفوی اضپ لنوشانا در ششح ــش ش امای با ا ن است لال که در قذف صشاف

عش ا ا عن العالا لاری اس ق ــا قذف در مورد بـث را نپذ ش ته اس ؛ ر شا به دلیپ افتمال

اضپ ) بودت درء خواه اقوع اکشاها عمپق در شض مزبور ش هه پیک آم ه ا مجشات قاع ه

(.294 8481لنوشاناق

یله مومن در م انا ــش شالوس اللهد کش ایها که در مسئله ش امای را پیموده اس آ

باش . است لال ا ای در ا ا م عات خو ک ونین اس که اگشوه قذف قمعا نس به ما

مخا ب ــا خواه ا ؛ لیون ذکش شف د کش ـوسط قاذفق اط بشات بیای خصوصی رنا

اده نس دکه قاذف شف ماابپ را نیز به رنا ا لواط ا لواط شخ، مخا ب اس ؛ ب ای ا ن

(.432 8433مومن قماق ) باش

المسائپ ـما پ خود را به د گاه و ن ای داده اس الله بهج نیز در جامعمشفوی آ

مشاد قذف رد ا مـا ؛ مخا ب قذف( ضمیش تح به)«بفلای لم » ا «بفلانه رنی »بکو اگش»

هب ااف ؛ شف به رنا اختصاف تمالاف جه به اس ق و ع ی ااهش اس ق ـأمپ « لای» به

اب ف دا ا اس دا هش قذف که رانیهق لای به کشدى رنا بکو اگش که آی خلاف

(.1/367 8439بهج ق «)اس

رست اس . ات در است لال بش مختار مشفوی منتظشت نیز در بـث مذکور با م هور متأخش ن هم

الیه را به جه افتمال اکشاه ا اشت اهق اعم ار رنا خو ک نس به کار بشده ش ه در جانب منسوب

نات ر) خافرنات اختیارتق رنات اکشاها( مستلزی ) عایا غیش آی دانسته ا با ا ن ـاش ب که

Page 10: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

79

1395 زمستان، هفدهم، شماره فصلنامه پژوهش حقوق کیفری، سال پنجم

(.29ا ـمنتظشتق با) اس گشددق د گاه قائلای به اجوب دا ف را مشداد دانسته اختیارت( نما

هه الیه را به جه ا جاد ش ف قذف نس به منسوب مشفوی س زاارت نیز در شض بـث اجشات

8482س زاارتق ) اس نپذ ش ته ا همشاه با م هور متأخش ن توت به اجوب ف ااف داده

ت اخیش ار اها را به جه افتمال که مشفوی کاش الغما نیز د گاه ا فه(. همینای31/89

.(2/93 8432کاش الغماق ) الیه اقوت دانسته اس اکشاه در جانب منسوب

؛توقف در مسئله .2-3

بشرسا اقوال موجود در مسئله م ین ا ن امش اس که شمارت ار اها به رغم ـعشض به مسئله ا بیای

ان .اقوال موجود ا نیز انتساب هش قول به قائلین آیق خود ار ابشار نظش خوددارت نموده

خود ار ابشار مختار خو ک استنواف نموده ات ار آ ارار باب نمونه صافب ششا ع در پاره

ا اگش شخصا به د کشت بکو ـو با لای ری رن»المثپ در مختصش النا ع با ع ار اس ؛ ا

شود؛ لیون در ــا ونین ف ت نس به کشدتق نس به شخ، مخا ب ف قذف اب ما

ـشد خود را در مسئله (؛ ـوق ا 8/339 8481مـا فلاق «)منسوب الیه ـشد اجود دارد

ود شکه ار ع ار ات در ششا ع نیز ـوق در مسئله است مای ماآشوار نموده اس ؛ همینای

ود؟ در شاگش کسا به د کشت بکو ـو با لای ری رنا کشدت... آ ا نس به ری قذف اب ما»

(.4/826 8491مـا فلاق «)ا ن امش ـشد اجود دارد

مور و گذش بشخا ار ع ارا علامه فلا نیز م ین ـشد در مسئله گونه که در سهمای

8439علامه فلاق ) ــش شالأفوای( ا 3/877 8489علامه فلاق ) الاذهایدر ارشاد اس . ات

ا در قواع الافوای من أ الیه دارات اشوال دانسته( ــا ف قذف را نس به منسوب1/284

اکشاه در شخ، منسوب الیه دانسته اس که در صور اجود افتمال اشوال مزبور را افتمال

8482علامه فلاق ) گشد ت درء به عل عشاض ش هه ف جارت نخواه مماب مفاد قاع ه

2/141.)

رغم بیای ـفصیلا اقوال موجود در مسئلهق خود اضپ ما اد نیز ار ا ن دسته اهاس که علا

(. ابن ه فلا نیز در 4/216 8494 اضپ ما ادق ) اس موده ار ابشار نظش صش ح استنواف ن

ین اکتفا ت استنادت شت خودق صش ا به بیای اقوال ا ادلهگفتهرغم موضع پیکالمهذب ال ارع علا

Page 11: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

77

1392اسلامی مصوب قانون مجازات 249ی تحلیل و نقد مبانی فقهی ماده

(.1/91 8497ابن ه ق ) اس نموده

-ام ت د کش علامه مجلسا اس که اگشوه قول به اجوب دا ف را به م هور نس نمونه

کشدى رنا شخ، لای با اگش بکو »سارد ده ؛ لیون مختار خو ک را در مسئله م خ، نما

ف لب دا هش اگش ا د کش شخ، به هم ا مخا ب به اس گفته ـک هم که اس آی م هور

به نس ا مخا ب بشاى ار رنن مى ف را اا ان گفته بع ى ا .رنن مى ف دا را اا کنن

(.37ـا مجلساق دای با«)نیس ـک د کشى

؛نقد و ارايابي نظرات .3

ت م خصا در ان ا رسجا که متوقفین در مسئله ـنها به بیای د گاه اهات د کش اکتفا نمودهار آی

ابا بنابشا ن بشرسا ا ارر ؛ـوای عیار آرات ا ای را م خ، نمودان ؛ لذا نماا ن باره ابشار ننموده

دا نظش ه د کش خواه داش .اقوال اختصاف به

ن . ات متع دت استناد نمودههش ار دا گشاه و الذکش بشات ا ا م عات خو ک به ادله

ته اس ان که شا س اهات هش دسته مستن ا گشاه ماابپ را ــلیپ ا مورد ناض ا ابشای قشار داده

ها م خ، گشدد.ار آیت اجتهاد مورد ــلیپ قشار گش ته ا عیت مزبور در سنجهادله

؛ رنا ا لواط؛ عپ ااف ا متع د2-8

عپ ااف ت رنا ا لواط »به اهات قائپ به ـع د ف ونین نس داده ش ه اس که ا ای معتا ن

شف شود؛ بنابشا ن اگش نس به اس که بین دا نفش ااقع ش ه ا به دا نفش نس داده ما

اش ق علیه ا ملوط کاذب با اگش نس به مزنا ز صاد خواه بودصاد باش ق در شف د کش نی

(. ا ن است لال را ابت ا 4/819 8491مـا فلاق «)با نس به رانا ا لائط نیز کاذب باش

مـا فلا به شیخ وسا نس داده ا د کشای نیز به ـ عی ار ات ا ن دلیپ را در شمار مستن ا

؛294 8481؛ اضپ لنوشاناق 89/27 8481ی. ا ا اق ) ان هقائلای د گاه مزبور آارد

(.329 8487ـ ش زتق

ـوای ب ن امش ملتزی ش که رنا عپ ااف ت اس ؛ نما»ان قائلای به ف ااف در جواب گفته

ر شا موجب ف در اعپ غیش ار موجب آی در مفعول اس ؛ بنابشا ن ممون اس وا ار ش ین

(.4/819 8491مـا فلاق «)وشه ا د کشت مختار بوده باش رنا م

Page 12: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

71

1395 زمستان، هفدهم، شماره فصلنامه پژوهش حقوق کیفری، سال پنجم

باشن ؛ لذا دا متفاا مابه د کش بیای موجب در اعپ ـأ یش ا در مفعول ـأ ش ا انفعال اس ا ا ن

8437یلاق موسوت اردب) باش با ـغا ش مذکور جا ز اس که وا ار ش ین موشه ا د کشت مختار

(.4/223 8439؛ صیمشتق 3/374

اضپ آبا نیز بع ار ناپ دلیپ و ق است لال قائلای به ـع د ف را مغالمه دانسته ا رنا را علا

گاه شود. مماب د دانسته اس که به هش ار اعپ ا مفعول بمور ج اگانه نس داده ما

ه اگش نس رنا ک ـوای ب ن امش ملتزی ش م ارالیه فتا اگش بپذ ش م که رنا علا ااف اس ق نما

آباق اضپ) بوددر ف وا ار ش ین کاذب باش ق نس به شف د کش نیز کاذب خواه

اس (. صافب ر اض نیز پس ار ذکش است لال و اهن آی را ااضح دانسته 3/191 8487

(.89/29 8481 ا ا اق )

ار داده اس ون نوته را مورد ملافظه قش نوشتار فاضش در بشرسا دلیپ و

الذکش ا بـث را دائش م ار عپ ااف ا متع د نمودیق در مماب استاصات نکارن ه دلیپ و -8

ش ا رس دلیپ مذکور صآرات هیچ ار اهات قائپ به ـع د ف بیای نکشد ه اس . بنظش ما

له ممشح مسئالنها ه پس ار بیای د گاه شیخ در افتمالا اس که مشفوی صافب ششا ع در نو

اجوب دا »کشده اس که شا بتوای سخن شیخ م نا بش ـع د ف را به نـو مزبور معلپ نمود

ق د گاه شیخ وسا در آ ارش اس ... ا «با لای ری رنا کشدت»ف در قذف شخصا با ع ار

ودق شممون اس د گاه شیخ را ونین معلپ کشد که رنا عپ ااف ت اس که بین دا نفش ااقع ما

مـا فلاق «)پس نس وا ار آی دا به رناق نس اعلی ا نس د کشت مفعولی اس

8483 2/241.)

ت ما ر در کلای شیخق ششاع به نا د گاه ا ای نموده گفتهگاه با افتمال پیکمـا آی

أ یش کلای ـ ـان ق ـاس . ایهای د کشت نیز که دلیپ مزبور را به قائلای ـع د ف نس داده

اناق ی. شهی ) ان مـا بوده ا سخن ات در انتساب است لال مذکور را ـلاا به ق ول نموده

(.3/372 8437موسوت اردبیلاق ؛ 84/436 8482

انتساب عپ مذکور به ش ین رنا ا »وه در کلای شیخ آم ه اس ا ن اس که که آیفال آی

ا در ف وا ص کن در ف د کشت نیز صاد خواه بوداگش اس که« خ ش ااف »لواط

(.1/89 8217 وساق «)کذب آی در وا به کذب شف د کش منجش خواه ش

Page 13: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

76

1392اسلامی مصوب قانون مجازات 249ی تحلیل و نقد مبانی فقهی ماده

ا ص ا کذب بودی آی بشده اس . در کلای شیخ « خ ش»بنابشا ن شیخ بـث را رات عنوای

ود اعپ سخن راد ا گفته شسخن ار عپ ااف ا متع د نیس که در آی ار ـغا ش بین مفعول ا

که نس وا ـأ یش ا د کشت ـأ ش اس ؛ ر شا اگش ملا را اف ا ـع د خ ش در نظش بکیش م

در هش صور خ ش قمعا ااف اس ؛ خواه عمپ مذکور عپ ااف در نظش گش ته شود ا خواه

ل خود ب ای متعـوان مستالااس ا نما« رنی »متعل به « بفلانه»متع د؛ ر شا ار نظش قواع

ع د ا اف ـ»بنابشا ن ف ا ن بود که اهات ناق شیخق بـث را رات عنوای ؛معنا ا داشته باش

نمودن .بشده ا آنکاه نا هات خود را متوجه جناب شیخ ما« خ ش

رس نتوای به ااهش کلای مـا ملتزی گشد که رنا را عپ متع د دانسته اس ؛ ر شا بنظش ما -3

شود آی اس که رنا عپ ااف ت اس که به دا نفش نس داده وه در خارج م اه ه ماآی

شود؛ نه ا نوه عمپ رنا عپ متع د بوده ا دارات فیثیا مختل باش ؛ لذا با کلای ات را ما

گونه ـوجیه نمود که شا مشاد ا ای ـع د فوما عپ بوده اس ؛ ر شا قمعا ـع د فایاا در ا ن

بنابشا ن اختلاف نس موجب اختلاف فوم خواه ش ا نه ؛ن یه مـا نخواه گشد ما نـ

موجب اختلاف عپ.

ا هار نظش نکارن ه در اموای ا افتمال اختلاف ش ین رنات ااف ؛ ب ن صور که وا ار آی -2

انوار پاجه قابمختار ا د کشت موشه باش ق بـثا نیس ا افتمال اقوع ونین فالتا به هیچ

ه با وان ؛ لیون آینیس ا قائلای به اجوب ف متع د هشگز در ماای انوار ا ن امش بش نیام ه

ب ای التفا داش ا ن اس که افتمال مزبور منا اـا با ا ن امش ن ارد که لفن مزبور اهور در

ر لفن ر اهوـهم ردی ا نس رنا دادی به هش دا شف داشته باش . به د کش بیای ـمای بـث د

ـوان مانع ار انعااد اهور لفن در معنات خود گشدد؛ ر شا در غیش که افتمال مزبور نمااس ا ا ن

گفته در مورد شخ، مخا ب ا مواجه نیز جارت خواه بود که گفته ا ن صور افتمال پیک

شود افتمال اکشاه ات نیز اجود داشته اس .

قاذف شخ، مخا ب را به دلال مماباا ا ـوای گف ا ن اس کهنها سخنا که ما

Page 14: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

19

1395 زمستان، هفدهم، شماره فصلنامه پژوهش حقوق کیفری، سال پنجم

گونه که م خ، اس ا نالیه را به دلال التزاما مورد رما قشار داده اس ؛ لیون همایمنسوب

شوار جا آمملب منا اـا با اهور لفن مزبور در انجای عمپ به نـو ممااعا نخواه داش ا ار ا ن

على له دلاله رنات اختیارتق رنات اکشاها( لا) یالعا»گشدد که سخن مناول ار قائلای به ااف ما

؛ صیمشتق 4/194 8217ی. خشالمـااینق «)الثلاث ال لالا رنات اختیارت( بإف ى) الخاف

بنابشا ن ااهش لفن ا ن اس که ات رنا ؛(؛ در ما نـن یه ناـمای ا غیشمسموع اس 4/284 8439

باش . ها اجود داشتهکه ار ا ن فیث ـفااـا بین آی نرا به هش دا شف نس داده اس ؛ ب ای ا

؛استناد به قاعده درء 2-3

عم ه دلیپ قائلای به اجوب ف ااف در ا ا م عات خو ک ا ن اس که در مانـن یهق

اگشوه قمعا نس به مخا ب ف قذف جارت خواه ش ؛ لیون در مورد اجشات ف نس به

که ممون اس عمپ ات ار رات اکشاه ا اشت اه بوده ا ات ار ل ا نمفعول(ق به ع) الیهمنسوب

ا ای در ا ن رمینه بشات رات اکشاه ا ش هه ـن به رنا ا لواط داده باش ق ف جارت نخواه ش .

8489)ابن ادر سق ان استناد نموده« بال ها ـ رس الـ اد»ت م هور درء ف ار قاذف به قاع ه

(.294 8481؛ اضپ لنوشاناق 3/374 8437؛ موسوت اردبیلاق 31/89 8482ارتق ؛ س زا2/139

لیون ار نظش نکارن ه ا ن است لال ناـمای اس ؛ وشا که االا ار منظش بشخا ار ایهای بشجسته

ات اجشات ف اد ـعمیپ گشدد؛ ر شا ارغ ار گونه نیس که به مجشد ــا هش گونه ش هها ن

خو اق ) ت درء اجود ن ارده بشخا ار ا ای که معتا ن راا معت شت بشات ا ا قاع هد گا

خاف انوی عنا معت شق گمای ف ق اجود را ع (؛ بشخا ار آنای در ــا ش هه8/814 8433

ا انوی فصول ش هه ب»ان . ار باب نمونه در ــش شالوسیله آم ه اس که دانسته لاری را بینه مانن

. (3/419 8438امای خمیناق ) «ـا وه رس به صشف افتمال مـض غیش معت ش مـپ اشوال اس

ا را دان ا ـنها انصافب جواهش نیز فصول هشگونه ان ا افتمالا را در ــا ش هه کا ا نما

بنابشا ن ؛(36/313 8494)نجفاق دان که فجی خود را ار ششع گش ته باش دارات اعت ار ما

ا ن امش که به مجشد اقوع ش هه ف اد ساقط خواه گشد خود مـپ مناق ه ا اال کلای ادعات

شود ار وه میزای اعت ار بشخوردار اس . انیا پاسخ نا ا ات که فاصپ مااس ا با د ش هه

شود به قائلای اجشات ف ااف داد ا ن اس که اگش افتمال مذکور مانع ار اجشات ف که ما

Page 15: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

18

1392اسلامی مصوب قانون مجازات 249ی تحلیل و نقد مبانی فقهی ماده

اش ا مجشد افتمال در درء ف ار قاذف کا ا باش ق آ ا افتمال ن ارد که مواجه نیز موشه قذف ب

که ات عمپ مزبور را ار رات ش هه انجای داده باش ؟ الثا پاسخ ا غیش مختار بوده باش ؟ ا ا ن

اعا اـوای به ا ای داد ا ن اس که لفن مزبور ااهش در اختیار ا اصپ نیز انجای ممفلا که ما

باش . رابعا در راا باش ا افتمال اکشاه خلاف اهور لفن ا خلاف اصپ مذکور ماعمپ ما

اهگ ع( ناپ ش ه اس که هش) امیشالمومنینع( ا ا ای ار ) صاد السن ابن مـ وب ار امای صـیح

ا للشجپ جپالش قال إذا»جارت شود قذف ف اا بش با نس لواط ده ق د کش مشدى به مشدى

(.7/391 8497)کلیناق «الااذف ف الـ علیه إی دبشه ا منووح ا ا معفوج

ی. ) ن ام موی راا ار ـماما اصـاب ـلاا به ق ول ش ه ا ا ای مفاد آی توا داده

؛ مـا 84/434 8482؛ شهی اناق 3/879 8489؛ علامه فلاق 4/846 8491مـا فلاق

(.82/836 8492اردبیلاق

فال پشسک ا ن اس که ش ع ار مذکور در راا با ما نـن یه در ویس ؟ آ ا در شض

راد؟ ا آ ا قائلای به ف ااف در ا نجا نیز ب ن امش ملتزی راا افتمال اکشاه ا ش هه نما

گشدد؟ ش افتمال اکشاه ا ش هه ساقط ماگشدن که ف قذف بخاما

ـوای در شض مسئله با ادعات افتمال اکشاه فوم به ساوط ف داد؛ فال راستا وکونه ماهب

؛ ا «ول تلس ب»که اهات امامیه در مورد شدت که به شرن معلوی الانتساب خو ک بکو آی

ت ن که بش ونین شخصا ف قذف جارا؛ ونین توا داده«ابی بول لس »به د کشت بکو

(؛ ا در 48/494 8494نجفاق ) اس ا در جواهش بش ا ن امش ادعات ع ی خلاف گشد ه شودما

ت مزبور ار الفاب صش ح قذف در نزد امامیه ار نظش لغ ا عشف شمشده ش ه اس مسال صیغه

(. فال پشسک 84/431 8482 شهی اناق) شودکه در آی ف قذف نس به اـهای به مادر اب ما

ا ن اس که آ ا ار فیث افتمال اکشاه ا ش هه شقا بین ع ار مذکور با ما نـن یه موجود

راد رنا که نس رنا به ات داده ش ه موشه بوده ا شرن ق ال ش هه باش ؟اس ؟ آ ا افتمال نما

دا اگش شهود بش اقوع رنا شود در باب شهاهمینین ار قائلای به اجوب ف ااف پشسی ه ما

اب جا ممشود؟ ا در آیشهاد دادن آ ا ار ا ای در مورد اکشاه ا اختیار ش ین رنا پشسی ه ما

که اگش وه در اخ ار آم ه اس به مجشد شهاد ا ای ف مذکور جارت خواه ش ؟ فال آیآی

ز ت درء ف ار ات نیماب قاع هافتمال اکشاه قابپ ـوجه بود ن ا ف بش مفعول جارت ش ه ا م

Page 16: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

13

1395 زمستان، هفدهم، شماره فصلنامه پژوهش حقوق کیفری، سال پنجم

که اف ت ار اها ملتزی ب ن امش ن ه ا افتمال مذکور را به دلیپ گشد ؛ فال آیساقط ما

ان .خلاف اصپ بودی رد نموده

ت ابن مـ وب مماب ن، ا ار مسائپ اجماعا ا اـفاقا اه اشوال شض مذکور در صـیـه

ارن دمورد راا قیاسا اس که امامیه بش بملای آی اـفا ت ما نـن یه با امامیه اس ا ماا سه

موسوت اردبیلاق ؛ 7/61 8491خوانسارتق ؛ 48/497 8494؛ نجفاق 89/27 8481 ا ا اق )

8437 3/371.)

ج ت ت بسیارکه در مسائپ اجتهادت فجی اجماع مـپ ـشد ا مناق هپاسخ گذشته ار آی

(؛ با گف اگش اجماعا هم در مسئله باش ق اجماع مذکور ار نوع 839 8434اق صانع) داردقشار

اهور شود؛ بلوه اجماع مزبور به عل اجماع ـع ت نیس که گفته شود ما نـن یه را شامپ نما

ن اردعش ا عمپ در اختیارت بودی اس ا ار لـاب اهور عش ا شقا بین دا ق یه اجود

ق اجماع مزبور که با اجود راا اارد در مسئله(. م اف بش ا ن3/829 8483گلپا کاناق )

م رکا ش ه ا ار فجی ساقط خواه گشد .

؛ی محمد بن مسلماستدلال به صحیحه .3-3

ان راا ات که قائلای به ف ااف در ا ا م عات خو ک ب ای استناد نمودهار د کش ادله

ف لیهع قال ب رنی سنا رانیه ا لامشسـه قال رجپ ا»باش ما ع() باقشمـم بن مسلم ار امای

بالزنى شهادا سربع نفسه على ه سی إلا یه ف لا ب رنی سنا قوله سما ا إ اها لاذ ه ااف

(.7/388 8497کلیناق «)الإمای عن

ارقرناک اى گفته بود خود به همسش مشدت که مورد ع( در) باقش امای گو مسلم بن مـم

من فتهگ ا نوه اما ا بخا ش قذف ری اس ؛ اب ف مشد بش » شمودن ایقکشده رنا ـو من با

.ا به رنا نم بش علیه خو ک اقشار فاکم نزد بار وهار که آی مکش ن ارد؛ ف ى ایقکشده رنا ـو با

« ب رنی سنا»ت ـاش ب است لال ونین اس که ااهش راا اشعار بش ا ن امش دارد که جمله

ه جا کباش ؛ ر شا راا به صشاف ــا ف را در مورد آی نفا کشده اس ؛ ا ار آیقذف نما

الیه نفا کشده باش ؛ بنابشا ن در فتمال اکشاه در منسوبع( ف را به عل ا) امایمـتمپ اس

؛ نجفاق 89/27 8481 ا ا اق ) ش مانـن یه نیز با اف ملا فوم به درء ف خواه

Page 17: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

12

1392اسلامی مصوب قانون مجازات 249ی تحلیل و نقد مبانی فقهی ماده

(.29ـا منتظشتق با؛ 48/497 8494

ـوان مورد بشرسا قشار گیشد سن راا ا دلال آی( ما) داجه راا مزبور ار

سند روايت محمد بن مسلم:: 3-3-1

الا رت لذا مـ ث جلیپ 8ت راا آی ار اا اصـاب هستن .سن راا صـیح بوده ا همه

8494ق مجلسا) اس مانن علامه مجلسا در بشرسا سن ت راا ار آی ـع یش به صـیـه نموده

(.89/846 8499؛ همایق 32/234

؛دلالت روايت محمد بن مسلم .3-3-2

باش ا به ور کلا ار ما نـنات مواجه ماون راا مزبور ار جه دلالا با م ولا ع هلی

یه بیکانه اس ؛ ر شا عل اجوب ف ااف ا نفا مجارا را ب ن خا ش اس که اگش شخصا

هات متع د ف بش اا جارت نکشددق ـنها ا در خلال قذف به کشا د کشت را قذف نما

شود؛ بنابشا ن جا ا بشات شح ا ن اشوال نیس که اگش ع ار مذکور قذف رده ماف بش ات

بن مسلم ار امایگونه که در راا صـیح مـم ش ؛ همایبود با دا ف بش قاذف نواخته ما

ف إلا یهعل ون لم قذ ا بع ش جل ما ق پ قذ ه إی» ع( ب ن امش ـصش ح ش ه اس ) باقش

ـنها نما قذف هم مشـ ه ده بخورد ف که آی ار قاذف ق پ (. اگش7/391 8497کلیناق «)ااف

ر که دب ای ا ن) قذفـوشار » شما مشفوی مـا در ششا ع ما .شودجارت ما اا بش ف

(. 4/812 8491 فلاق مـا«)ها مجارا اجشا شود( موجب ف اس ا نه بی تشخلال آی

8439علامه فلاق ) ن اردا ن مملب اجماعا اس ا قول مخالفا در بین اهات امامیه اجود

(.3/281 8433؛ خو اق 6/869 8483؛ شهی اناق 1/497

رنی سنا»ع( ار نفا ف در ع ار ) امایگشدد که مشاد همینین با دق در راا آشوار ما

آی باش که در ــاباش ؛ بلوه ااهشا ماصود ف ش نفا ف رنا مافا ف قذف نمان« ب

وهار بار اقشار ششط اس ا در اقشار به میزای کمتش ار آی ار ا ن فیث ف ت اب نخواه گشد .

فش.جع مسلم بن مـم عن وبس سبا ا رر ن بن العلاء عن مـ وب ابن عن عیسى بن مـم بن سفم عن ـیى بن مـم .8

Page 18: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

14

1395 زمستان، هفدهم، شماره فصلنامه پژوهش حقوق کیفری، سال پنجم

ااف گونه دلالتا بش مختار قائلای به فبنابشا ن ف ا ن اس که گفته شود راا مذکور هیچ

س ا ن ممل ا ا ا ؛ـش ن مشـ ه دلال اس نخواه داش ر نوع ا ماء ا اشعار که ضعی فتا ا

؛ به عنوای ان که قائلای به ف ااف نیز ب ای اعتشاف نموده ا دلال آی را در ما نـن یه نپذ ش ته

نمونه صافب جواهش در است لال به اجوب ف ااف پس ار ناپ راا مذکور در دلال آی

(. موسوت اردبیلا ا اضپ لنوشانا نیز ارـ اط 48/497 8494نجفاق ) نما ود ـشد مابش ماص

یلاق موسوت اردب) ان بش مملوب را نپذ ش ته راا و را با بـث مذکور رد نموده ا دلال آی

(.291 8481؛ اضپ لنوشاناق 3/376 8437

ت قائلین به ف ااف ذکش گشد م خ، لهها ا که در نا ادبنابشا ن ار مجموع است لال

ا دلا پ ادعا ا ممشافه هات آشوارت بشخوردار بودهگشدد که مستن ا ا ای ار ضع ما

ـاب مااام در بشابش عموما ا ا لاقاـا که در صور ــا قذفق اجشات ف بش قاذف را

دانن ق نخواه داش .لاری ما

؛برآمد

سن رنی »الیه در مص ا خاصا ار قذف در جانب منسوب ــا ا ع ی ــا ف ششعا

مـپ ـ ارب آرات ایهای اماما بوده اس . جستار فاضش پس ار ــلیپ ا «بفلای لم سا بفلانه

ه دت ش ین قائپ به اجوب دا ف در شض مسئله ش ه اس . نتا ج بـث ن ای مانا ادله

الیهق بشات ا ا ف اقوع اکشاها عمپ در جانب منسوب ت درء ا ادعات افتمالاستناد به قاع ه

سو افتمال اکشاه در شض مسئله ااف ق ار دا جه مشداد ا غیش قابپ ق ول اس ؛ ر شا ار

ها افتمال مذکور ناد ه گش ته خلاف ااهش بوده ا اجود راا اـا م ابه با مانـن یه که در آی

کن ا ار سوت د کش ا ن است لال نا ا را در جواب ما ش ه اس است لال نکارن ه را ـاو

ـوای اقامه کشد که اگش صشف افتمال بتوان دستاا زت بشات ایهای قائپ به اجوب ف ما

ت درء الـ اد باش ق ا ن افتمال در مورد مخا ب مستایم نیز جارت اس .اجشات قاع ه

ه ذکور در انتساب رنا به ش ین عمپ را بت مت ــای ا بشرسا ادلهق ص عش ا ق یه مشه

Page 19: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

11

1392اسلامی مصوب قانون مجازات 249ی تحلیل و نقد مبانی فقهی ماده

رسان ا با ا ن است لال که اصپ بش ممااعه بوده ا اکشاهق فالتا خلاف ااهش اس ق ا ا ما

ت استنادت م هور متأخش ن را ناـوای ار معارضه با عموما ا ا لاقاـا که در صور ــا ادله

اب .دانن ماقذفق اعمال ف را لاری ما

به ذارگها ا دستااردهات نوشتار فاضش قانویشود با ـوجه به است لاله پی نهاد مادر خاـم

قانوی مجارا اسلاما م ادر اررد. 346ت اصلاح ماده

Page 20: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

19

1395 زمستان، هفدهم، شماره فصلنامه پژوهش حقوق کیفری، سال پنجم

منابع

قم د تش قالفتااى لتـش ش الـاات السشائش (. 8489منصور. ) بن مـم ادر سق ابن -

اسلامى. انت ارا

اسلامى. انت ارا د تش قم قالمهذب (. 8499ع العز ز. ) قاضى بشاجق ابن -

ع(.) صاد امای مؤسسه قم قالنزاع غنیه (. 8487على. ) بن فمزه رهشه فل ىق ابن -

شد ت قم قالنا ع المختصش ششح ا ال ارع المهذب (. 8497)ال ن. جمال ابن ه فلىق -

اسلامى. انت ارا

ال ـوث مجمع م ه قالمختصش ششح من اتصشالم (. 8489ال ن. ) جمال ابن ه فلىق -

الإسلامیه.

دارالفوش. بیشا قالعشب لسای (. 8484موشی. ) بن مـم منظورق ابن -

له.معظم د تش قم قالمسائپ جامع (. 8439مـم ـاى. ) ومنىق بهج -

مؤل . د تش قم قالتعز شا ا الـ اد سسس (. 8487على. ) بن جواد ـ ش زىق -

ؤمنینامیشالم اصفهای کتابخانه قالفاه ا الوا ا (. 8492ال ن. ) ـاى الصلاحقابو فل ىق -

ع(.)

دارالعلم. مم وعا مؤسسه قم قــش شالوسیله (. 8438الله. ) سی راح خمینىق -

مؤسسه قم قالنا ع مختصش ششح ا الم ار جامع (. 8491افم . ) سی خوانسارىق -

اسماعیلیای.

الخوئا. آ ار إفیاء قم مؤسسه قالمنهاج ـومله م انا (. 8433سم. )سی ابوالاا خو ىق -

العلم. دار بیشا قالاشآی سلفاب مفشدا (. 8483مـم . ) بن فسین راغب اصفهانىق -

نجفى. آ الله مشع ى کتابخانهقم قالاشآی اه (. 8491ال ن. ) قمب راان ىق -

ع(.) صاد امای قم م رسه ق(ع) الصاد اه (. 8483سی صاد . ) رافانىق -

دارالفوش. بیشا قالااموس جواهش من العشاس ـاج (. 8484ربی ىق مشـ ا. ) -

المنار. قم مؤسسه قالأفوای مهذب (. 8482سی ع الأعلى. ) س زاارىق -

امای اهور سارای قم رمینه قالو ا ا الخلاف جامع (. 8438قمى. ) مؤمن على س زاارىق -

عصش.

Page 21: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

17

1392اسلامی مصوب قانون مجازات 249ی تحلیل و نقد مبانی فقهی ماده

یشا ب قال ا عیه اه شاع ا قواع النظائش ا ا الاش اه (. 8481ال ن. ) جلال قسیو ى -

العلمیه. دارالوتب

انت ارا اسلامى. قم د تش قال هیه الشاضه (. 8483على. ) بن ال ن ر ن انىق شهی -

مق قالإسلای ششائع ـنایح إلى الأ های مسال (. 8482) على. بن ال ن ر ن انىق شهی -

الإسلامیه. المعارف مؤسسه

آ ار شن ا ـنظیم ق ـهشای موسسهالاصاف کتاب-الثالین (. اه 8434صانعاق وس . ) -

.خمینا امای

بیشا قالإسلای ششائع ششح ا المشای غا ه (. 8439فسن. ) بن مفلح صیمشىق -

دارالهادت.

ق قم انت ارا لافالاخت اخلاصه الخلاف ـلخی، (. 8491) فسن. بن مفلح صیمشىق -

نجفى. مشع ى الله آ کتابخانه

ال ی . آل مؤسسه قم قالمسائپ ر اض (. 8481مـم . ) بن على سی ا ا ىق -

ال ـوث مجمع م ه قالمختل من المؤـل (. 8489فسن. ) بن پ شسىق -

الإسلامیه.

شـ وى.م کتابفشاشى ـهشای قال ـش ن مجمع (. 8489 خشال ن. ) ش ـىق -

و ه.المشـ ـهشای الموت ه قالإمامیه اه ا الم سوط (. 8217فسن. ) بن مـم وسىق -

اسلامى. انت ارا د تش قم قالخلاف (. 8497. )فسن بن مـم وسىق -

ابدارالوت بیشا قالفتااى ا الفاه مجشد ا النها ه (. 8499) فسن. بن مـم وسىق -

العشبا.

د تش قم قالإ مای سفوای إلى الأذهای إرشاد (. 8489 وس . ) بن فسن علامه فلىق -

اسلامى انت ارا

قم قالـشای ا الـلال معش ه ا الأفوای قواع (. 8482 وس . ) بن فسن علامه فلىق -

اسلامى. انت ارا د تش

ق قم د تشال ش عهسفوای ا ال یعهمختل (. 8482 وس . ) بن فسن علامه فلىق -

اسلامى. ا انت ار

Page 22: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

11

1395 زمستان، هفدهم، شماره فصلنامه پژوهش حقوق کیفری، سال پنجم

ق ـهشای ال ن سفوای ا المتعلمین ـ صشه (. 8488 وس . ) بن فسن علامه فلىق -

شهنگ. ارار ن ش مؤسسه

قالإمامیه مذهب على ال شعیه الأفوای ــش ش(. 8439. ) وس بن فسن علامه فلىق -

ع(.) صاد امای مؤسسه قم

تشد قم قالنا ع مختصش ششح ا الشمور ک (. 8487 الب. ) ابى بن اضپ آبىق فسن -

اسلامى. انت ارا

مهائ اهى مشکز قم قالـ اد-ال ش عه ـفصیپ (. 8481موف ى. ) مـم اضپ لنوشانىق -

ع(.) ا هار

خانهکتاب قم قال شائع لمختصش الشائع التنایح (. 8494الله. ) ع بن ما اد اضپ ما ادق -

نجفى. آ الله مشع ى

قم قالأفوای قواع عن الإبهای ا اللثای ک (. 8489فسن. ) بن م مـ هن ىق اضپ -

اسلامى. د تشانت ارا

قالاواع م ولا ششح ا الفوائ إ اح (. 8217فسن. ) بن مـم المـااینق خش -

اسماعیلیای. قم

هجش . ن ش قم قالعین کتاب (. 8489افم . ) بن خلیپ شاهی ىق -

الله آ کتابخانه انت ارا قم قال شائع مفاـیحـا(. )با مـسن. مـم یض کاشانىق -

مشع ى نجفا.

کاش مؤسسه نج اششف قالنجاه سفینه (. 8432) بن مـم . افم الغماءق کاش -

الغماء.

الإسلامیه. دارالوتب ـهشای قالوا ا (. 8497 عاوب. ) بن مـم ابوجعفشق کلینىق -

صاد . امای مؤسسه قم قال یعه إص اح (. 8489) فسین. بن مـم ال نق قمب کی رىق -

دار قم قالـ اد سفوای ا المن ود ال ر (. 8483موسوى. ) سی مـم رضا گلپا کانىق -

الوش م. الاشآی

ى. شاهان انت ارا ـهشای ق ارسى کامپ اه داره (. 8499ـاى. ) مـم االق مجلسى -

Page 23: بّوصم يملاسا تاااجم نوناق 243 یهام يهقف ... - atu.ac.irjclr.atu.ac.ir/article_7120_65bd814a416e7281be62e7a5a49b... · 2021. 1. 17. · 51 - 93 ، 7931

16

1392اسلامی مصوب قانون مجازات 249ی تحلیل و نقد مبانی فقهی ماده

ـهشای قالشسول آل سخ ار ششح ا لعاولا مشآه (. 8494باقش. ) دایق مـم مجلسى -

الإسلامیه. دارالوتب

لامى.اس آ ار ن ش مؤسسه ـهشای قد ا ا قصاف ا ف ادـا(. )با .باقش دایق مـم مجلسى -

کتابخانه قم قالأخ ار ـهذ ب هم ا الأخیار ذملا(. 8499)باقش. دایق مـم مجلسى -

نجفى. آ الله مشع ى

انت ارا د تش قم قال شهای ا الفائ ه مجمع (. 8492مـم . ) بن افم مـا اردبیلىق -

اسلامى.

مؤسسه قم قالإمامیه اه ا النا ع المختصش (. 8481فسن. ) بن جعفش مـا فلىق -

ال نیه. المم وعا

اسلامى. انت ارا د تش قم قالنها ه نو (. 8483)فسن. بن جعفش مـا فلىق -

قم قالـشای ا الـلال مسائپ ا الإسلای ششائع (. 8491فسن. ) نب جعفش مـا فلىق -

اسماعیلیای.

ابالوت مشکز ق ـهشای الوش م الاشآی کلما ا التـای (. 8493فسن. ) مصمفوىق -

الن ش ا للتشجمه

مفی . شیخ هزاره جهانى کنکشه ق قم المانعه . ( 8482مـم . ) بن مـم مفی ق -

انت ارا ق قم التعز شا ا الـ اد کتاب-الفااهه سنوار (. 8481ناصش. ) مواری شیشارىق -

ع(.) علاامای م رسه

دارالفوش. انت ارا قم قالـ اد کتاب ـا(.فسینعلى. )با منتظشىق -

الن ش مؤسسه قم قالتعز شا ا الـ اد اه (. 8437ع الوش م. ) سی موسوى اردبیلىق -

المفی . لجامعه

نظیمـ ـهشای مؤسسه قالـ اد کتاب-الوسیله ــش ش م انا (. 8433مـم . ) مؤمن قمىق -

خمینى. امای آ ار ن ش ا

دارإفیاء بیشا قالإسلای ششائع ششح ا الولای جواهش (. 8494مـم فسن. ) نجفىق -

.العشبا التشاث