Problematiche del Consignment Negli USA

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Majda Barazzutti

Problematiche contrattuali Opportunità e rischi

Unindustria Bologna 22 marzo 2012

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Contratti di consignment e deposito Stati Uniti

Il consignment e figure simili   Nel caso del puro consignment, il consignor consegna il bene al

consignee allo scopo di vendita a terzi, ma ne mantiene la proprietà che si trasferisce direttamente all’acquirente quando il prodotto viene venduto

  Nel sale or return il bene viene venduto (con relativo passaggio di proprietà) ma l’acquirente ha il diritto di restituirlo

  Il bailment è il contratto in base al quale i beni vengono consegnati nella custodia e controllo di un terzo, normalmente in base a contratto ai termini del quale il custode (bailee) è responsabile della custodia e restituzione (o consegna a terzi) dei beni. I beni rimangono di proprietà del bailor

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Consignment in USA: Rilevante per vari settori

  In alcuni settori, quali la gioielleria, opere d’arte e antichità, tappeti, e materiali pregiati, il consignment è particolarmente diffuso

  Una forma simile al consignment è quella della consegna non a scopo di rivendita, ma per permettere all’acquirente di mantenere un magazzino di parti di ricambio, in tal modo limitando i tempi di consegna e la necessità di interrompere la produzione in attesa di pezzi di ricambio


Opportunità  Mercati nuovi, o prodotti da testare sul mercato  Transazioni commerciali con società in difficoltà finanziarie  Permettere al produttore di raggiungere gli acquirenti finali a costi limitati  Consegna al cliente più rapida rispetto a una vendita dal paese di origine, normalmente senza costi di magazzino per il fornitore  Nel consignment di parti di ricambio, creare un magazzino presso il cliente spesso supplisce alla mancanza di una struttura di assistenza tecnica di immediata risposta nel paese, e permette al cliente di mantenere continuità di produzione  Diritto di rientrare nel possesso dei beni se non venduti o utilizzati


Possibili rischi   Il distributore spinge altri prodotti   L’illusione di aver realizzato una vendita   Il rischio del mancato pagamento da

parte del cliente finale può rimanere se non regolato adeguatamente

  Rischi di natura fiscale?

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L’importanza del Contratto   Il consignment dev’essere in forma scritta   Contratto quadro e memo   Conferma che si tratta di consignment, e

che la merce resterà di proprietà del fornitore fino a che non sia interamente pagata

  Documentazione degli ordini in consignment, e rapporti almeno mensili sulla merce venduta (o utilizzata), che farà scattare l’emissione di fattura

  Rapporti mensili sul venduto/usato   Uso delle parti in base a “FIFA”   Rischio in caso di mancato pagamento del cliente

finale


L’importanza del Contratto   Estensione al denaro ricavato (proceeds) dalla

vendita   Obbligo di tenere la merce in luoghi predeterminati,

e divieto di spostarli   Resi   Obbligo di identificare la merce come di proprietà

del fornitore   Obbligo di assicurare la merce e di indicare il

fornitore come “additional insured”   Restituzione della merce: eventuale restocking fee   Diritto di effettuare controlli presso il magazzino del consegnatario per

riconciliare le risultanze dei rapporti mensili con il magazzino esistente;   Previsioni relative alla risoluzione del contratto: scadenza del termine,

diritto delle parti di risolvere unilateralmente, obbligo di restituzione della merce alla risoluzione (e restocking), riconciliazione del magazzino, etc.


L’importanza del Contratto

  È importante che il contratto sia redatto secondo la pratica americana

  Esempi:

  Spese legali

  Interessi di mora

  Limiti di responsabilità

  Esclusione o limitazione di garanzie (warranties)

  Remedies


…e nei confronti di terzi?   Il contratto non è sufficiente a tutelare il produttore nei confronti di terzi   Non dà alcuna protezione contro altri creditori privilegiati – tipicamente le

banche – o in caso di fallimento   Banche: Se il consegnatario ha ottenuto un finanziamento, la banca avrà

un security interest su:   Magazzino del consegnatario - include il magazzino esistente ed il magazzino

che venga a crearsi in futuro   Proceeds dello stesso Conflitto tra il diritto della banca e quello del fornitore   Se non vengono svolte accuratament certe formalità, la banca potrà prendere

possesso della merce a magazzino – inclusa la merce in consignment di proprietà del produttore

  Fallimento: In caso di fallimento, il curatore (trustee) non sarà tenuto a rispettare il consignment, e potrà trattare tali beni alla stregua del magazzino del debitore fallito – a beneficio dei creditori privilegiati – e possibile revocatoria (turnover action)


Registrazione del security interest   Per assicurarsi che il consignment sia opponibile

a terzi, la legge americana prevede una procedura che include:   il consignor (produttore) deve depositare un modulo

apposito (“UCC-1 financing statement”) presso il Segretario di Stato dello stato nel quale è costituito il consignee (depositario) - non il segretario di Stato del luogo in cui è consevata la merce


UCC-1


Il modulo UCC-1 non richiede informazioni dettagliate, ma è essenziale venga correttamente compilato e depositato.

Precauzioni   Il nome del consignee deve essere corretto. Se il nome è errato, anche in minima

misura, il deposito è inefficace   La natura giuridica del debitore deve essere corretta. Se il tipo di organizzazione

è errato (Inc. invece di LLC o simili) il deposito è inefficace   Il deposito deve essere effettuato presso il Segretario di Stato nel quale la società

è costituita – non necessariamente lo stato dove la società opera   La merce va identificata in maniera generale (ad esempio, “all property, goods

and merchandise delivered to consignee on consignment, including, without limitation, [_______]”

  Il deposito vale per 5 anni, e va rinnovato prima della scadenza mediante deposito di un simile modulo (UCC-3 Continuation Statement)

  Gestione degli UCC-1 già depositati: se il consignee cambia ragione sociale, depositare modifica entro 4 mesi altrimenti il deposito diviene inefficace quanto alla merce inviata successivamente

  Se il debitore si trasferisce (reincorporation) in un altro stato, è necessario rifare il deposito nel nuovo stato


Altri obblighi del consignor   Il deposito dello UCC-1 deve essere effettuato prima

della consegna dei beni;

  Necessità di pubblicità presso i creditori privilegiati: comunicazione scritta (notice) da inviarsi a tutti i soggetti che abbiano un interesse in conflitto

  Sarà pertanto necessario fare una visura (“UCC search”) presso il competente Segretario di Stato per identificare chi abbia un interesse in conflitto


Conseguenze   Se il deposito dello UCC-1 non è effettuato, o

non è effettuato correttamente, il produttore perderebbe i beni di sua proprietà, sarebbe creditore ordinario per il pagamento del prezzo relativo

  … e potrebbe essere obbligato a restituire pagamenti eventualmente ricevuti nei 90 giorni precedenti alla dichiarazione di fallimento (sorta di revocatoria fallimentare)


(Limitate) eccezioni   Il complesso procedimento descritto non è

necessario:   quando il rivenditore sia una casa d’aste,   quando il valore dei beni sia inferiore a $1.000, e   quando il rivenditore sia noto presso i suoi creditori per

operare su consignment (quest’ultimo requisito è interpretato molto restrittivamente dai tribunali)


Lo UCC-1 in altri casi   Il regime dei depositi di UCC-1 è strumento necessario

ogniqualvolta si desideri assicurare che il proprio diritto reale su un bene in possesso di terzi, o il proprio diritto reale di garanzia, sia opponibile a terzi

  Leasing – un leasing finanziario di macchinari va perfezionato a rischio di inopponibilità nei confronti di terzi

  Clausole di riserva di proprietà nel caso di vendita a rate, che contrattulamente prevede che il titolo sul prodotto si trasferisca all’acquirente solo ad avvenuto pagamento del prezzo

  E ciò anche nel caso in cui il contratto sia regolato da legge diversa


Sale or return   Diversa dal consignment è la cosiddetta vendita “sale or

return”, secondo la quale la proprietà si trasferisce al depositario, e se lo stesso non rivende la merce entro un periodo determinato, l’acquirente ha la facoltà di restituirla al fornitore.

  È buona pratica premurarsi a titolo precauzionale di effettuare il deposito di UCC-1 per garantire il pagamento del prezzo


Global storage agreement   Alternativa per limitare i costi iniziali

di organizzazione   Complesse strutture curano logistica,

dogane, limitato assemblaggio, deposito, distribuzione

  Non reciprocità delle responsabilità   Responsabilità per materiali pericolosi

oneri mensili minimi   Rinunzia a qualunque obiezione alle

condizioni del deposito   Obbligo di copertura assicurativa, responsabilità per danni ai

prodotti, possibilità di ispezione   Normalmente non viene depositato UCC-1


Grazie per l’attenzione   Majda Barazzutti   Valla & Associates, Inc., P.C.   1990 North California Blvd., Suite 1060   Walnut Creek, California 94596   Tel. +1-925-705-7623   www.vallalaw.com   [email protected]


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