PROCEDURA INSOLVABILITĂȚIIPerspectivele noii legi a insolvabilităţii și protejarea intereselor creditorilor în cadrul procesului de insolvabilitate

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

Gheorghe Macoveimagistru în drept, lector universitar USM, avocat

Vladimir Palamarciucmagistru în drept, preşedinte Asociaţia Tinerilor Avocaţi

Aspecte generale privind procedura judiciară a insolvabilității

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

Partea I

Cadrul normativ

1992•Legea cu privire la faliment, nr. 851 din 03.01.1992, Monitorul Oficial nr.1/10 din 1992

1996•Legea cu privire la faliment, nr. 786 din 26.03.1996, Monitorul Oficial nr. 58/583 din 05.09.1996.

2001•Legea insolvabilităţii, nr. 632 din 14.11.2001, Monitorul Oficial nr. 139-140/1082 din 15.11.2001.

2012(14.03.2013)

•Legea insolvabilităţii, nr. 149 din 29.06.2012, Monitorul Oficial nr. 193-197/663 din 14.09.2012

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

TENDINȚELE NOILOR REGLEMENTĂRI

Nota informativă a Ministerului Economiei1.Maximizarea valorii totale distribuite creditorilor, acţionarilor,angajaţilor, şi celorlalte părţi interesate – reorganizarea (restructurata),vînzarea sau lichidarea – poate fi aleasă dacă generează maximum deeficienţă.2.Reabilitarea afacerilor viabile şi lichidarea celor neviabile.3.Prioritizarea cât mai simplă, mai predictibilă, a creanţelor.4.Delimitarea strictă a atribuţiilor instanţei de judecată în raport cuadministratorul și organele creditorilor.5.Acordarea unei autonomii mai mari administratorului și organelorcreditorilor pentru a eficientiza luarea deciziilor în vederea păstrării șivalorificării masei debitoare.6.Accentuarea voinţei și puterii creditorilor în ce privește hotărîreasorţii debitorului și interzicerea instanţei de a substitui voinţa acestora.

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

NOVAȚIILE NOILOR REGLEMENTĂRI• Introducerea PERIOADEI DE OBSERVAŢIE;

• Introducerea FALIMENTULUI SIMPLIFICAT;

• Introducerea PROCEDURII ACCELERATE DE RESTRUCTURARE;

• Lichidarea ATRIBUŢIILOR DE ADMINISTRARE a instanţei de judecată;

• Reglementarea nouă a PROCEDURII DE RESTRUCTURARE.

• Modificarea statutului ADMINISTRATORULUI;

• Introducerea LICHIDATORULUI;

• Reglementarea desfășurată și minuţioasă a modurilor de VALORIFICARE a masei debitoare;

• Reglementarea strictă a TERMENELOR de procedură.

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

ASPECTE CONCEPTUALEvs

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

INSOLVABILITATE FALIMENT

FEL DE PROCEDURĂ CIVILĂFEL DE DESFĂȘURARE A

PROCEDURII DE INSOLVABILITATE

- Procedura în acţiuni civile.- Procedura contenciosului

administrativ.- Procedura specială.- Procedura în ordonanţă.- Procedura de

insolvabilitate.

- Procedura falimentului.- Procedura falimentului

simplificat.- Procedura de

restructurare.- Procedura de

restructurare accelerată.

ASPECTE CONCEPTUALE

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

LICHIDAREA + PĂSTRAREA ENTITĂŢII ECONOMICE

LICHIDAREA ENTITĂŢII ECONOMICE

În prezent prioritar esteîntreprinderea tuturormăsurilor pentru păstrareaentităţii economice aflată îndificultate și doar în caz deimposibilitate obiective serecurge la lichidareapatrimoniului.

De la origini pînă în prezentfalimentul presupuneLICHIDAREA entităţiieconomice și repartizareaprodusului rezultat.

În RM falimentul nu a purtatamprenta clasică fiindîntotdeauna o procedură cepresupunea și desfășurareaunor căi alternative lichidării.

ASPECTE CONCEPTUALE

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

STARE DE FAPT/

STARE DE DREPT/

TEMEI DE PORNIRE A PROCEDURII LEGALE

PROCEDURĂ/

MOD DE DESFĂȘURARE A PROCESULUI DE INSOLVABILITATE

Stare de fapt – stareeconomică a entităţii care nupoate achita creanţeleexistente.Stare de drept – situaţia dedrept a entităţii odată cuadoptarea unui actjurisdicţional.Temei – supraîndatorareaentităţii juridice (prevalareaactivelor asupra pasivelor).

Procedură – totalitateaactelor de procedurăefectuate de instanţa dejudecată și participanţii laproces în legătură cuinsolvabilitatea unui subiectde drept.În prezent procedurapresupune doar –LICHIDAREA.

ETAPELE PROCEDURII DE INSOLVABILITATE

Procesul civil clasic Procedura de insolvabilitate

Faza/Etapa Actul judecătoresc final Faza/EtapaActul judecătoresc

final

Intentarea procesului Încheiere Primirea cererii introductive Încheiere

Pregătirea priciniipentru judecată

Încheiere Examinarea cereriiintroductive

Hotărîre

Dezbaterile judiciare Hotărîre Desfășurarea procedurii deinsolvabilitate

Încheiere

Executarea hotărîrii Pornirea procedurii defaliment sau procedurii derestructurare

Încheiere

Încetarea procedurii defaliment

Hotărîre

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

DESFĂȘURAREA PROCEDURII DE INSOLVABILITATEPrimirea și examinarea cererii introductive

DEPUNEREA CERERII INTRODUCTIVE

Examinarea condiţiilor de formă și de fond a cererii introductive.

Art. 166, 167 CPC, art. 16, 27, 20 Legea Insolvabilităţii

Prim

irea

și e

xam

inar

ea c

erer

ii in

todu

vtiv

e

Primirea spre examinare a cererii

introductive

Restituirea fără examinare a cererii

introductive Art. 22 Legea insolvabilităţii

Refuz în primirea cererii introductive Art. 169 CPC al RM

Restituirea cererii introductive

Art. 170 CPC al RM

Examinarea cererii introductive. (verificarea existenţei temeiurilor de insolvabilitate)

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

DESFĂȘURAREA PROCEDURII DE INSOLVABILITATEDesfășurarea propriu-zisă a procedurii

Constatarea existenţei

insolvabilităţii și Intentarea

procedurii de insolvabilitate

Constatarea existenţei insolvabilităţii și

Intentarea procedurii simplificate de faliment

Prin hotărîre judecătorească

Prin încheiere judecătorească

Constatarea existenţei insolvabilităţii și

Intentarea procedurii accelerate de restructurare

Constatarea inexistenţei insolvabilităţii și refuzarea în

intentarea procedurii de insolvabilitate

Încetarea procedurii de insolvabilitate în legătură cu

retragerea cererii introductive

Încetarea procedurii de insolvabilitate în legătură cu

tranzacţia

Procedura de Faliment (lichidarea masei debitoare și distribuirea

produsului)

Procedura de Restructurare (menţinerea debitorului ca entitate economică)

Des

fășu

rare

a pr

oced

urii

de in

solv

abili

tate

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

CINE POATE FI DEBITOR ÎN PROCEDURA DE INSOLVABILITATE?• Persoanele juridice de drept privat (societăţile comerciale,

întreprinderile de stat și municipale, cooperativele, societăţile necomerciale).

• Persoanele fizice care practică activitatea de întreprinzător(întreprinderile individuale, gospodăriile ţărănești, deţinătorii de patentă de întreprinzător).

Notă: Legea insolvabilităţii nu prevede în calitate de participanţi intervenienţii.

„...este de remarcat că din Legea insolvabilităţii nu rezultă că în procesul de insolvabilitate asociatul întreprinderii în proces de insolvabilitate poate fi atras în proces în calitate de intervenient principal. (extras Hot. CSJ 13.02.2013, Dosarul nr.2re-77/13)”

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

Nu pot fi debitori în procesul de insolvabilitate:

• STATUL şi Unităţile Administrativ Teritoriale.

Comparativ: În Romania, recent s-a adoptat OUG privind criza financiară şi insolvenţa unităţilor administrativ-teritoriale(În vigoare din 24.05.2013).

• Persoanele Juridice de Drept Public (Parlament, Guvern, Curtea Constituţională, instanţele judecătorești, autorităţi publice etc.).

• Băncile Comerciale.

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

TEMEIURILE INTENTĂRII RPOCESULUI DE INSOLVABILITATE• INCAPACITATE DE PLATĂ (temei general) - situaţie financiară a

debitorului caracterizată prin incapacitatea lui de a îşi executaobligaţiile pecuniare scadente. Ea se prezumă în cazul în caredebitorul a încetat să efectueze plăţi.

• SUPRAÎNDATORARE (temei special) – situaţie financiară adebitorului, a cărui răspundere este limitată prin lege la valoareapatrimoniului său, în care valoarea bunurilor nu mai acoperăobligaţiile existente ale acestuia.• Supraîndatorarea include şi situaţia de incapacitate de plată.• Supraîndatorarea poate fi invocată doar faţă de persoanele

juridice (SRL, SA, ÎS, ÎM, societăţile necomerciale etc.) (art.10alin.3).

La stabilirea stării de insolvabilitate se iau în calcul:• Mărimea obligaţiilor rezultate din contracte, inclusiv dobânda la

contractul de împrumut, și cele rezultate din cauzarea de daune.• Mărimea obligaţiilor faţă de bugetul naţional.

La stabilirea stării de insolvabilitate nu se iau în calcul:• Penalităţile financiare și obligaţiile faţă de asociaţi.

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

CINE ȘI CÂND POATE DEPUNE CERERE INTRODUCTIVĂ?• DEBITORUL

• Este obligat să depună cerere atunci când:

- Există un temei de insolvabilitate

- Executarea integrală a creanţelor scadente ale unui sau alemai multor creditori poate cauza imposibilitatea satisfaceriiintegrale la scadenţă a creanţelor celorlalţi creditori;

- În cadrul lichidării, care se efectuează conform altor legi,devine evident că debitorul nu poate satisface integralcreanţele creditorilor. (ex. art. 193 alin.3 Cod civil).

Notă: Cererea urmează a fi depusă în 30 de zile calendaristice din datasurvenirii temeiurilor indicate .

• Este în drept să depună cerere în situaţia în care există pericolulintrării lui în incapacitate de plată când, în mod previzibil, nu îşiva putea executa la scadenţă obligaţiile pecuniare

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

CINE ȘI CÂND POATE DEPUNE CERERE INTRODUCTIVĂ?

• Obligaţia şi dreptul de a depune cerere introductivă dinpartea debitorului are:• organul executiv (inclusiv colegial - ex. art.69 alin.3 din Legea S.A.)

• persoana care, în conformitate cu legislaţia în vigoare, deţinedreptul de reprezentare a debitorului (ex. Conducătorul organului

executiv (art. 70 alin.2 Legea S.A.), Administratorul SRL (art.71 Legea SRL)).

• asociaţii cu răspundere nelimitată şi lichidatorii debitorului.

• CREDITORUL are dreptul să depună cerere în caz de:• Incapacitate de plată; sau

• Supraîndatorare

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

PRIMIREA ȘI EXAMINAREA CERERII INTRODUCTIVE• Este o etapă premergătoare intentării procedurii de

insolvabilitate îndreptată spre verificarea existenţei temeiurilorde insolvabilitate invocate.

• Este o etapă la care deja se examinează circumstanţe de fapt, inclusiv se administrează probe pentru constatarea incapacităţii de plată sau supraîndatorării.

• Este o etapă tranzitorie în cadrul căreia se realizează la maxim măsurile îndreptate spre păstrarea și conservarea masei debitoare.

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

Acțiunile instanței de judecată la etapa primirii și examinării cererii introductive

• Verificarea respectarea condiţiilor de FORMĂ ȘI CONŢINUT a cererii introductive 166, 167 CPC, art. 16, 17, 20 din Legea insolvabilităţii.

• Verifică respectarea condiţiilor de FOND pentru sesizarea instanţei de judecată:- respectarea competenţei – Curţile de Apel; - depunerea cererii de subiecţii prevăzuţi de lege – debitorul, creditorii, art. 236 alin 1, art. 241 alin 1, art. 245 alin 1 L Ins;- existenţa împuternicirilor persoanei ce depune cererea;- indicarea temeiului de insolvabilitate;- dovedirea certitudinii creanţei – hotărîrea judecătorească sau hotărîrea arbitrală;- dovada notificării prealabile a debitorului;- etc.

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

Acțiunile instanței de judecată la etapa primirii și examinării cererii introductive

• Primește cerere introductivă spre examinare prin încheiere în 3 zile de la depunere fie:

a) restituie fără examinarea cererea (art. 22 L Ins.);

- cu posibilitatea adresării repetate cu aceeași cerere;

- fie cu obligarea prezentării actelor necesare;

b) refuză în primirea cererii (art. 169 CPC);

- fără posibilitatea adresării repetate cu aceeași cerere;

c) restituie cererea (art. 170 CPC);

- cu posibilitatea adresării repetate cu aceeași cerere;

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

PERIOADA DE OBSERVAȚIE• Instituirea – prin încheierea de primire spre examinare a cererii;

• Durata – maxim 60 de zile (+15 zile);

• Statutul legal:• Restricţionarea generală a activităţii debitorului la (i) continuarea

activităţilor contractate conform obiectului de activitate, (ii) efectuarea operaţiunilor de încasări și plăţi aferente acestora, (iii) asigurarea finanţării cheltuielilor curente.

• Limitarea atribuţiilor de gestionare a organelor de conducere a debitorului.

• Excepţii:• Debitorul confirmă insolvabilitatea și optează pentru intentarea

procedurii de insolvabilitate;

• Aplicarea falimentului simplificat faţă de PJ în lichidare;

• Aplicarea falimentului simplificat faţă de întreprinzătorii individuali;

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

MĂSURILE DE ASIGURARE• Măsurile de asigurare se aplică de DREPT, din oficiu de către

instanţa de judecată.

• Se aplică atît art. 24 L Ins., cît și art. 175 CPC.

• Încetează de drept fie la intentare procesului fie la respingerea cererii.

Măsuri de asigurare specifice

a) Numirea administratorului provizoriu.

b) Înlăturarea debitorului de la gestionarea patrimoniului. ©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

Acțiunile administratoruluila etapa examinării cererii introductive

1. Preluarea actelor și ștampilei.

2. Prezentarea raportului privind executarea măsurilor de asigurare.

3. Dispunerea de bunuri perisabile sau supuse deprecierii.

4. Pregătirea tabelului preliminar al creanţelor.

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

PROCEDURA DE RESTRUCTURARE• Termene:

• 30 de zile pentru propunerea planului;

• Maxim 3 ani de desfășurare (+ 2 ani);

• Se instituie moratoriu asupra executării creanţelor creditorilor.

PLANUL DE RESTRUCTURARE

• SE PROPUNE: administrator, debitor, autorităţile administraţiei publice locale sau centrale;

• SE VOTEAZĂ: de creditori, pe clase, cu majoritatea ce deţine mai mult de jumătate din valoarea creanţelor;

• SE CONFIRMĂ: de instanţa de judecată prin hotărîre; în caz de refuz a confirmării se poate prezenta un plan nou în maxim 4 luni;

• EFECTE: încetarea procesului, restabilirea în drepturi de administrare a debitorului, supravegherea în continuare administratorului.

• EȘUAREA PLANULUI: trecerea automată la procedura de faliment, revocarea planului, restituirea de creditori a ceea ce au primi, excepţie creditorii masei, creditorii de rangul I și II.

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

PROCEDURA ACCELERATĂ DE RESTRUCTURARE

• Se aplică doar întreprinderilor aflate în DIFICULTATE FINANCIARĂ.

• Cererea introductive poate fi depusă numai de debitor.

• Instanţa de judecată urmează să se pronunţe prin încheiere privind:

• Intentarea procedurii de restructurare accelerată;

• Instituirea perioadei de observaţie;

• Desemnarea administratorului provizoriu;

• Data convocării în ședinţa de validare;

• Data convocării adunării de votare a planului de restructurare;

• ȘEDINŢA DE VALIDARE poate fi convocată nu mai tîrziu de 7 zile de la expirarea termenului de 37 de zile de la intentarea procedurii de restructurare accelerate;

• ADUNAREA DE VOTARE a planului de restructurare nu poate fi convocată mai tîrziu de 7 zile de la expirarea termenului pentru convocarea ședinţei de validare.

• Asupra CONFIRMĂRII PLANULUI de restructurare instanţa de judecată se expune prin hotărîre judecătorească care poate fi adoptată nu mai tîrziu de 5 zile de la data confirmării planului de adunarea creditorilor.

• În caz de neconfirmarea planului instanţa de judecată nu este în drept de a aplica procedura de faliment decît în cazul în care a fost probat cel puţin un temei de insolvabilitate.

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

PROCEDURA FALIMENTULUI• SCOPUL: Valorificarea, lichidarea și distribuirea masei

debitoare.

• TERMENE: maxim 2 ani de la pornirea procedurii falimentului.

• ETAPE: • Evaluarea bunurilor masei debitoare;

• Prezentarea și aprobarea raportului administratorului;

• Lichidarea masei debitoare prin metode legale;

• Distribuirea masei debitoare;

• Aprobarea raportului de distribuţie finală și încetarea procedurii de insolvabilitate;

• EFECTE: lichidarea debitorului și radierea acestuia din registrele publice.

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

FALIMENTUL SIMPLIFICAT• APLICABILITATEA:

• Întreprindere Individuală/Gospodărie Ţărănească/Titularul patentei de întreprinzător;

• Persoanelor juridice în cazul lipsei masei debitoare sau imposibilităţii acoperirii cheltuielilor procesului;

• Societăţilor Comerciale și celor cu scop nelucrativ în cazul dizolvării acestora pînă la depunerea cererii introductive;

• Debitorilor care nu pot alegea calea alternativă de restructurare.

• ETAPE:• Inventarierea masei debitoare și formarea bilanţului de lichidare

de LICHIDATOR;• Desfășurarea ședinţei de validare;• Aprobarea raportului și bilanţului de lichidare;• Distribuţia produsului masei debitoare și încetarea procesului;

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

Apărarea intereselor creditorilor în cadrul procesului de insolvabilitate

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

Partea II

CREDITORII PROCEDURII DE INSOLVABILITATE

1. CREDITORII GARANTAŢI

2. CREDITORII MASEI

3. CREDITORII CHIROGRAFARI

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

RANGURILE CREDITORILOR CHIROGRAFARI• Rang I. Creanţele din dăunarea sănătăţii sau din

cauzarea morţii.

• Rang II. Creanţele salariale faţă de angajaţi, cu excepţia persoanelor indicate la art.247 al Legii Insolvabilităţii, şi remuneraţia datorată conform drepturilor de autor;

• Rang III. Creanţele pentru creditele acordate de Ministerul Finanţelor, creditele interne şi externe acordate cu garanţie de stat, impozitele şi alte obligaţii de plată la bugetul public naţional;

• Rang IV. Creanţele de restituire a datoriilor faţă de rezervele materiale ale statului;

• Rang V. Alte creanţe chirografare care nu sînt de rang inferior;

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

RANGURILE CREDITORILOR CHIROGRAFARI

• Rang VI. Creanţele chirografare de rang inferior;

• Rang VII (VI-I).Dobînda la creanţele creditorilor chirografari calculată după intentarea procesului;

• Rang VIII (VI-II). Amenzile, penalităţile şi alte sancţiuni financiare (pecuniare), precum şi cele cauzate de neexecutarea obligaţiilor sau din executarea lor necorespunzătoare;

• Rang IX (VI-III). Creanţele din prestaţiile gratuite ale debitorului;

• Rang X (VI-IV).Creanţele legate de rambursarea creditelor de capitalizare şi/sau împrumuturile unui asociat, acţionar sau membru al debitorului ori ale persoanelor afiliate sau interdependente şi alte asemenea creanţe;

• Rang XI (VI-V).Creanţele salariale ale persoanelor indicate la art.247.

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

Înaintarea creanțelor de către creditoriI. Depunerea cererii introductive

•Subiecţi: Creditorii, alte organe de resort.•Forma: cerere introductivă.•Termenul: depunerea de sine stătătoare fie alăturarea la cererea introductivă pînă la admiterea spre examinare a cererii.•Înregistrarea: în 3 zile de la depunere.•SPECIFIC: obligativitatea probării incontestabilităţii creanţei.

II. Înaintarea creanţei după admiterea cererii•Subiecţi: creditorii ce nu au depus sau nu sau alăturat cererii introductive.•Forma: cerere de admitere a creanţei.•Termenul: maxim 30 de zile de la primirea cererii introductive, fie în maxim 45 de zile de la intentarea procesului.•Înregistrarea: în maxim 15 zile, de către administrator în tabelul preliminar fie definitiv.•SPECIFIC: nu este obligatoriu probarea incontestabilităţii.

III. Înaintarea creanţelor după validarea creanţelor•Subiecţi: creditorii ce nu au depus în termen cerere de validare•Forma: cerere de repunere în termenul de înaintare a creanţei.•Termenul: pînă la distribuţia finală/încetarea procesului de insolvabilitate.•Efecte: încheiere privind repunerea în termen;

numirea unei ședinţe suplimentare de examinare a creanţei;modificarea tabelului definitiv a creanţelor.

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

ȘEDINȚA DE VALIDARE• SCOPUL: confirmarea creanţelor creditorilor și obţinerea unei

calităţi procesuale de către creditori.

• TERMEN: în maxim 90 de zile de la intentarea procedurii de insolvabilitate.

• EFECTE: determinarea statutului de VALIDAT, CONTESTAT, PROVIZORIE a creanţei.

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

Contestarea creanțelor

CONTESTAREA•Subiecţi: administrator, debitor, creditori.•Termenul: maxim 3 zile pînă la desfășurarea ședinţei de validare.•Examinarea: soluţionarea în cadrul ședinţei de validare sau a unei ședinţe separate prin încheiere ce se atacă cu recurs.•Efecte: lipsa contestării sau casarea încheierii de instanţa de recurs –validarea creanţei; menţinerea încheierii de instanţa de recurs –posibilitatea adresării creditorului în ordine generală.

APĂRAREA CREANŢELOR CONTESTATE•I modalitate: reluarea procesului civil pendinte intentat în conformitate cu procedura generală;•II modalitate: intentarea unei cauze civile în ordine generală.•NOTĂ: prezentarea informaţiei administratorului pentru formarea rezervei din masa debitoare la în caz de distribuţie.

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

VĂ MULŢUMIM PENTRU ATENŢIE

©M

ACO

VEI G

heor

ghe,

201

3

Gheorghe Macoveimagistru în drept, lector universitar USM, avocat

Vladimir Palamarciucmagistru în drept, preşedinte Asociaţia Tinerilor Avocaţi