UNIVERSITAS INDONESIA HAK PERWALIAN ANAK DIBAWAH …lib.ui.ac.id/file?file=digital/20334093-T32539-Septy Veronita.pdf · Universitas Indonesia UNIVERSITAS INDONESIA . HAK PERWALIAN

Universitas Indonesia

UNIVERSITAS INDONESIA

HAK PERWALIAN ANAK DIBAWAH UMUR

YANG BERALIH PADA NENEKNYA

(Analisis kasus Putusan Mahkamah Agung Republik Indonesia

Nomor: 372 K/Pdt/2008)

TESIS

SEPTY VERONITA

1006829265

FAKULTAS HUKUM

PROGRAM MAGISTER KENOTARIATAN

SALEMBA

JANUARI 2013

Hak perwakilan..., Septy Veronita, FH UI, 2013


UNIVERSITAS INDONESIA




Nomor : 372 K/Pdt/2008)

T E S I S

Diajukan sebagai salah satu syarat untuk memperoleh gelar

Magister Kenotariatan

SEPTY VERONITA

1006829265

FAKULTAS HUKUM

PROGRAM MAGISTER KENOTARIATAN

SALEMBA

JANUARI 2013







ABSTRAK

Nama : Septy Veronita

Program Studi : Magister Kenotariatan

Judul : Hak Perwalian Anak Dibawah Umur Yang Beralih

Pada Neneknya (Analisis kasus Putusan

Mahkamah Agung Republik Indonesia Nomor : 372

K/Pdt/2008).

Perkawinan berakhir bila terjadi perceraian atau salah satu pihak meninggal dunia.

Berdasarkan penelitian yuridis normatif diketahui bahwa hak dan kedudukan

anak setelah putusnya perkawinan orang tuanya tetap sama dengan sebelumnya

dimana kewajiban orang tua terhadap anaknya adalah memberi nafkah,

pakaian, tempat tinggal dan kebutuhan lainnya sampai mereka dewasa. Upaya

hukum pemohon untuk memperoleh hak perwalian terhadap cucunya, dilakukan

melalui pengadilan untuk mendapatkan penetapan, dari Pengadilan Negeri sampai

ke tingkat Mahkamah Agung. Putusan Mahkamah Agung Republik Indonesia

dalam memutuskan perkara Nomor: 372 K/Pdt/2008 memberi putusan

berdasarkan pada kepentingan anak dan karena sang ibu dianggap tidak layak

menjadi wali anak-anaknya.

Kata Kunci : Anak, Perwalian, Pengadilan



ABSTRACT

Name : Septy Veronita

Study Program : Master of Notary

Title : Child Rights Under Guardianship Under The Age Of

The Switch On Grandmother (Analysis of cases the

Supreme Court of the Republic of Indonesia 372

K/Pdt/2008)

The marriage ended in case of divorce or death of either party. The rights and

status of children after the breakdown of marriage is to provide a living, clothing,

shelter and other necessities. Legal efforts to gain custody through the courts to

get a determination from the court and the High Court or the Supreme Court.

Decision of the Supreme Court of the Republic of Indonesia to decide the case

based on 372 K/Pdt/2008 the interests of children who are under age and ability of

the economy, her mothers is not worthy of being legal guardians are minors.

Keywords:

Children, Guardianship, Court



DAFTAR ISI

Halaman Judul .................................................................................................... i

Halaman Pernyataan Orisinalitas ....................................................................... ii

Halaman Pengesahan ......................................................................................... iii

Kata Pengantar .................................................................................................. iv

Halaman Pernyataan Persetujuan Publikasi ....................................................... v

Abstrak …….. ............................................................................................... vi

Abstract ......................................................................................................... vii

Daftar Isi ......................................................................................................... viii

BAB I PENDAHULUAN ......................................................................... 1

1.1. Latar Belakang ...................................................................... 1

1.2. Pokok Permasalahan .............................................................. 14

1.3. Tujuan Penelitian.................................................................... 14

1.4. Metode Penelitian ................................................................... 14

1.4.1. Sumber dan Jenis Data ............................................... 14

1.4.2. Jenis Penelitian .......................................................... 16

1.4.3. Teknik Pengumpulan Data ........................................ 16

1.4.4. Teknik analisis Data .................................................. 16

1.5. Sistematika Penulisan ............................................................. 17

BAB II HAK PERWALIAN ANAK DIBAWAH UMUR YANG

BERALIH PADA NENEKNYA (Analisis kasus Putusan

Mahkamah Agung Republik Indonesia No.372 K/Pdt/2008) .... 20

2.1. Kerangka Konseptual ............................................................ 20

2.2. Perkawinan ............................................................................. 21

2.2.1. Pengertian .................................................................. 21

2.2.2. Tujuan Perkawinan .................................................... 25

2.2.3. Asas Perkawinan........................................................ 25

2.3. Putusnya Perkawinan ............................................................. 25

2.3.1. Sebab Putusnya Perkawinan ...................................... 25

2.3.2. Akibat Hukum Putusnya Perkawinan ....................... 25

2.3.2.1. Menurut Undang-Undang Perkawinan ........ 28

2.3.2.1.1. Hubungan Suami Isteri .............. 28

2.3.2.1.2. Harta Benda ............................... 29

2.3.2.1.3. Kedudukan Anak ....................... 30

2.3.2.1.4. Hak Anak ................................... 30

2.3.2.2. Menurut Undang-Undang Hukum Perdata .. 35

2.3.2.2.1. Hubungan Suami Isteri .............. 35

2.3.2.2.2. Harta Benda ............................... 36

2.3.2.2.3. Kedudukan Anak ....................... 37

2.3.2.2.4. Hak Anak ................................... 37

2.4. Anak Dibawah Umur ............................................................ 38



2.5. Perwalian ............................................................................... 40

2.5.1. Pengertian ................................................................... 40

2.5.1.1. Menurut Asal Kata......................................... 40

2.5.1.2. Menurut Para Ahli ......................................... 41

2.5.1.3. Menurut Undang-Undang Perkawinan .......... 42

2.5.1.4. Menurut Kitab Undang-Undang Hukum

Perdata ........................................................... 44

2.5.2. Asas-asas perwalian .................................................... 46

2.5.3. Wewenang wali ........................................................... 46

2.5.4. Yang dapat ditunjuk sebagai Wali .............................. 47

2.5.5 Yang dilarang menjadi wali ........................................ 48

2.5.6. Mulainya perwalian ..................................................... 49

2.5.7. Tugas dan Kewajiban wali ......................................... 50

2.5.8. Pengawasan perwalian ................................................ 50

2.5.9. Pengurusan wali .......................................................... 50

2.5.10.Berakhirnya perwalian ................................................ 51

2.6. Kekuasaan Orang Tua ........................................................... 52

2.6.1. Menurut Undang-Undang Perkawinan ....................... 52

2.6.2. Menurut Kitab Undang-Undang Hukum Perdata ....... 57

2.7. Kasus Perwalian .................................................................... 62

2.7.1. Kasus Posisi ............................................................... 62

2.7.2. Analisis Kasus Perwalian Kepada Nenek .................. 70

2.7.2.1. Upaya Hukum Memperoleh Hak

Perwalian .................................................... 70

2.7.2.2. Dasar pertimbangan hukum Mahkamah

Agung ......................................................... 70

2.7.2.3. Putusan Mahkamah Agung ......................... 76

2.7.2.4. Nenek Mendapatkan Hak Perwalian .......... 79

2.8. Analisis penulis ..................................................................... 81

BAB III PENUTUP ..................................................................................... 85

3.1. Simpulan ............................................................................... 85

3.2. Saran ..................................................................................... 87

DAFTAR REFERENSI …………………………………………………….. 89

LAMPIRAN



BAB I

PENDAHULUAN

1.1. Latar Belakang

Manusia sebagai mahluk sosial membutuhkan satu sama lainnya,

demikian pula manusia yang berlainan jenis kelamin saling membutuhkan

untuk dijadikan teman hidupnya. Sebagai perwujudan sifat alami maka

sesuai dengan norma-norma kesusilaan dan norma-norma agama, maka

dibentuklah suatu lembaga perkawinan agar hubungan manusia tersebut

sah sesuai dengan norma yang ada.

Perkawinan adalah bagian siklus terpanjang dan terpenting dalam

kehidupan manusia. Tahap-tahap yang ada disepanjang hidup manusia di

dunia adalah seperti masa bayi, masa penyapihan, masa anak-anak, masa

remaja, masa pubertas, masa sesudah menikah, masa tua dan sebagainya.

Salah satu tahap tersebut secara tidak langsung akan merubah prilaku

manusia itu sendiri, hal itu dapat dilihat pada saat seseorang/manusia itu

berada dalam sebuah ikatan perkawinan yang sah. Oleh sebab itu

perkawinan merupakan salah satu tahap yang sangat terpenting di dalam

siklus kehidupan manusia, dimana perkawinan menjadi alat suatu

kelompok masyarakat untuk melanjutkan keberlangsungan kelompoknya.

Perkawinan adalah ikatan lahir batin antara seorang pria dan

seorang wanita sebagai suami istri dengan tujuan membentuk keluarga

atau rumah tangga yang bahagia dan kekal berdasarkan Ketuhanan Yang

Maha Esa.1 Berbeda dengan Kitab Undang – Undang Hukum Perdata,

1 Indonesia, Undang-Undang Perkawinan, UU No. 1 Tahun 1974, Cet III, (Bandung,

Citra Umbara, 2009 , Pasal 1,



sebab Kitab Undang-Undang Hukum Perdata tidak mengenal definisi

perkawinan. Perkawinan ialah pertalian yang sah antara seorang laki – laki

dan seorang perempuan untuk waktu yang lama, undang-undang

memandang perkawinan hanya dari hubungan keperdataan demikian bunyi

Pasal 26 Burgerlijk Wetboek. Artinya bahwa pasal tersebut hendak

menyatakan bahwa suatu perkawinan yang sah, hanyalah perkawinan yang

memenuhi syarat - syarat yang ditetapkan dalam Kitab Undang-Undang

Hukum Perdata dan syarat-syarat serta peraturan agama dikesampingkan.2

Dengan perkawinan maka terjadi satu hubungan hukum antara

manusia. Perkawinan bertujuan membentuk keluarga yang bahagia dan

bertujuan membentuk keluarga yang bahagia dan kekal, dan juga untuk

membangun, membina dan memelihara hubungan kekerabatan yang rukun

dan damai.

Perkawinan juga merupakan jalan dan media budaya dalam

mengatur hubungan antar sesama manusia yang berlainan jenis kelamin.

Perkawinan bertujuan juga untuk mencapai suatu tingkat kehidupan yang

lebih dewasa dan pada beberapa kelompok masyarakat kesukuan dewasa

ini. Perkawinan tidak hanya menyatukan dua pribadi yang berbeda, tetapi

juga menjadi media yang menyatukan orang tua kedua belah pihak,

saudara-saudaranya dan kerabat mereka masing-masing.

Selain itu tujuan perkawinan adalah mendapatkan keturunan

sebagai penerus generasi. Buah hati bukan saja penerus generasi dan

perekat perkawinan, tetapi juga awal dari langkah selanjutnya bagi pria

dan wanita dalam mengisi tugas sebagai ayah dan ibu. Dengan berubahnya

peran, individu akan mulai belajar bagaimana harus berperilaku.

Dalam sebuah keluarga anak merupakan pelengkap kebahagian

pasangan menikah, merawat dan mendidik anak dalam keluarga

merupakan kewajiban suami istri. Keluarga adalah tempat pertama dan

utama di mana seseorang anak dididik dan dibesarkan. Fungsi keluarga

utama seperti yang telah diuraikan di dalam resolusi Majelis Umum

2R. Soebekti, Pokok – Pokok Hukum Perdata (Jakarta, Intermasa, 2003 ), halaman 23



Perserikatan Bangsa-Bangsa adalah “keluarga sebagai wahana untuk

mendidik, mengasuh, dan mensosialisasikan anak, mengembangkan

kemampuan seluruh anggotanya agar dapat menjalankan fungsinya di

masyarakat dengan baik, serta memberikan kepuasan dan lingkungan yang

sehat guna tercapainya keluarga sejahtera”.

Sebagai mana disebutkan di atas bahwa tujuan perkawinan adalah

membentuk keluarga yang bahagia dan merawat, mendidik dan

membesarkan anak merupakan harapan dari terbentuknya keluarga.

Namun tujuan perkawinan tersebut dalam kenyataannya tidak berlangsung

dengan langgeng dan tentunya tidak ada seorang pun yang ingin

perkawinannya berakhir.

Perkawinan dapat berakhir karena terputusnya hubungan

perkawinan antara suami dan isteri, baik yang disebabkan kerena

kematian, perceraian, dan atas putusan pengadilan.3 Berdasarkan pasal 19

Peratuan Pemerintah No. 9 Tahun 1975, dikatakan bahwa putusya

perkawinan merupakan suatu pengecualian dari perkawinan yang kekal

dan abadi.4

Putusnya perkawinan karena kematian adalah putusnya perkawinan

secara wajar atau alamiah. Kejadian itu walau bagaimanapun adalah

merupakan kehendak takdir, cepat atau lambat manusia itu akan kembali

kepada penciptaNya manusia tak kuasa menahannya. Lain halnya dengan

terputusnya perkawinan karena perceraian dan karena adanya putusan

pengadilan yang pada hakekatnya dapat diatasi atau dihindarkan agar tidak

terjadi.

Putusnya perkawinan karena perceraian merupakan kehendak dari

manusia sendiri, baik dari pihak istri atau dari pihak suami yang

berkeinginan untuk melakukan perceraian. Dengan adanya perceraian, ada

kemungkinan mereka tidak ingat akan tujuan perkawinan itu pada awalnya

atau memang perkawinan mereka dilakukan hanya sekedar untuk syarat

3Indonesia, Undang-Undang Perkawinan, UU No.1 tahun 1974, Op. Cit, Pasal 38-Pasal 41

4H. Rusdi Malik, Undang-Undang Perkawinan, (Jakarta, Universitas Trisakti, 2001),

halaman. 83



untuk memenuhi tujuan-tujuan tertentu lainnya yang mungkin terpuji atau

mungkin juga tidak terpuji.

Keluarga yang bahagia dan kekal tidak dapat dengan mudah

dicapai oleh pasangan suami istri, sehingga kerap berakhir dengan

perceraian. Perceraian sering dianggap sebagai jalan terbaik untuk

menyelesaikan masalah di dalam rumah tangga.

Perceraian adalah putusnya suatu perkawinan yang sah di depan

pengadilan berdasarkan syarat-syarat yang telah ditentukan oleh undang-

undang oleh karenanya dapat dipahami bahwa jiwa peraturan mengenai

perceraian dapat dilakukan bila mempunya alasan yang tepat dan keadaan

yang tidak dapat dielakkan lagi.5 Sedangkan tanpa adanya alasan untuk

bercerai pengadilan berkeharusan menolaknya apabila ada pemberitahuan

atau gugatan atau tuntutan untuk bercerai tersebut.

Proses perceraian di Indonesia dapat dilakukan di Pengadilan

Negeri untuk yang beragama non-muslim dan Pengadilan Agama untuk

yang beragama Islam. Proses perkara cerai di Pengadilan Negeri dan di

Pengadilan Agarma secara garis besar sama.

Undang- Undang No.1 Tahun 1974 tentang Perkawinan dan PP

No. 9 tahun 1975 telah mengatur secara khusus mengenai perceraian ini.

Hal ini dapat dilihat dari Pasal 39 dan Pasal 40, dan dalam Pasal 14 dan

Pasal 36 PP No.9 tahun 1975. Berdasarkan isi pasal – pasal tersebut dapat

ditarik kesimpulan bahwa perundang – undangan mengenal dua macam

bentuk perceraian yaitu: Cerai Talak dan Cerai Gugat

Cerai Talak, dalam hal ini, seorang suami yang telah

melangsungkan perkawinan menurut agama Islam, yang akan menceraikan

isterinya disertai dengan alasan-alasannya serta meminta kepada

Pengadilan agar diadakan sidang untuk keperluan itu ( Pasal 14 PP

Nomor.9 / 1975 ). Sedangkan Cerai Gugat: dalam hal ini, gugatan

perceraian dimaksud dapat dilakukan oleh seorang isteri yang

melangsungkan perkawinan menurut agama Islam dan oleh seorang suami

5 Direktorat Jenderal Pembinaan Badan Peradilan Umum Departemen Kehakiman,

Penerangan Hukum Tentang Perkawinan (Jakara, Departemen Kehakiman, 1985), halaman. 8



atau seorang isteri yang melangsungkan perkawinannya menurut

Agamanya dan Kepercayaannya itu selain Agama Islam (Penjelasan Pasal

20 PP No.9 / 1975 ).

Mengingat bahwa perkawinan adalah perjanjian dan kaedah

hukum, perceraian berisikan kebolehan, maka terjadi atau tidak terjadinya

perceraian sangat tergantung dari kehendak suami atau istri. Dengan

demikian menurut Pasal 16 dan Pasal 17 Peraturan Pemerintah Nomor 9

tahun 1975 peranan pengadilan hanyalah menyaksikan perceraian dan

setelah itu membuat surat keterangan tentang terjadinya perceraian.

Putusnya suatu perkawinan yang telah ditetapkan berdasarkan

putusan pengadilan yang telah berkekuatan hukum tetap (inkracht van

gewijsde), tidaklah mengakibatkan hubungan antara orang tua (suami dan

isteri yang telah bercerai) dan anak – anak yang lahir dari perkawinan

tersebut menjadi putus. Sebab dengan tegas diatur bahwa suami dan istri

yang telah bercerai tetap mempunyai kewajiban sebagai orang tua yaitu

untuk memelihara dan mendidik anak- anaknya, termasuk dalam hal

pembiayaan yang timbul dari pemeliharaan dan pendidikan dari anak

tersebut.6 Ketentuan ini juga menegaskan bahwa Negara melalui undang-

undang Perkawinan tersebut telah memberikan perlindungan hukum bagi

kepentingan anak-anak yang perkawinan orang tuanya putus karena

perceraian.

Setelah putusan perceraian dijatuhkan oleh Hakim, maka Hakim

harus memanggil bekas suami-istri dan semua keluarga sedarah dan

semenda dari anak-anak yang belum dewasa untuk didengar tentang

pengangkatan wali bagi mereka. Kemudian Hakim akan menentukan

untuk tiap anak siapa di antara suami atau istri yang menjadi wali masing-

masing anak. Keputusan mengenai perwalian ini dapat diubah karena hal-

hal baru yang timbul setelah keputusan perceraian mempunyai kekuatan

hukum yang tetap (yaitu ketika dibukukannya dalam register Catatan

Sipil).

6 Indonesia, Undang-Undang Perkawinan, UU No.1 Tahun 1974, Op. Cit, hal. Pasal 41



Ada beberapa faktor yang menentukan bagi hakim dalam

memberikan putusan hak perwalian anak diantaranya adalah faktor usia

anak dibawah umur, faktor kepentingan anak, faktor ekonomi wali dan

faktor keberadaan anak. Dengan faktor-faktor tersebut selanjutnya Hakim

akan mempertimbangkan masalah penetapan perwalian anak apakah

perwalian anak jatuh ke tangan ayah atau ke tangan ibu. Dalam sebuah

Pengadilan, Hakim memegang peranan penting sebagai pembuat

keputusan, karena diharapkan putusan yang diberikan Hakim akan sesuai

dengan hukum dan aturan yang berlaku sehingga keputusan yang

diberikan diharapkan tidak akan berat sebelah, dalam hal penetapan

perwalian anak diharapkan putusan yang diberikan Hakim akan menjamin

masa depan dan kesejahteraan anak tersebut nantinya.

Pernikahan yang berakhir dengan perceraian tidak selalu berakhir

dengan kelegaan, sebaliknya bahkan terjadi perselisihan baru menyangkut

masalah hak asuh anak. Akibat hukum dari putusnya suatu perkawinan

maka akan ada akibat hukum yang mengikutinya, salah satunya adalah

mengenai hak asuh atas anak-anak yang lahir dari perkawinan tersebut.

Untuk itu menurut hukum perlu ditentukan siapa yang berhak menjadi

wali bagi anak mereka. Hal ini didasarkan pada ketentuan bahwa bubarnya

perkawinan (dalam hal ini perceraian), maka hilanglah kekuasaan orang

tua terhadap anak-anak dan kekuasaan tersebut diganti dengan suatu

perwalian. Perwalian adalah pengawasan terhadap anak yang masih berada

di bawah kekuasaan orang tua serta pengurusan benda atau kekayaan anak

tersebut, sebagaimana diatur dalam undang – undang 7

Masalah mengenai Perwalian ini, bagi Warga Negara Indonesia

Asli berlaku hukum adatnya masing – masing seperti yang telah diatur

dalam Stb.tahun 1931 Nomor.53. Bagi Warga Negara Indonesia keturunan

Cina dan Keturunan Eropa, telah berlaku ketentuan Perwalian seperti yang

tercantum dalam Kitab Undang-Undang Hukum Perdata.8

7 Ali Afandi, Hukum Waris Hukum Keluarga Hukum Pembuktian (Jakarta, Rineka Cipta,

2004 ). halaman 156

8 Sudarsono, Hukum Perkawinan Nasional ( Jakarta, Rineka Cipta, 2005 ), halaman 205



Pada umumnya dalam praktek di pengadilan, anak yang berumur di

bawah sepuluh tahun, pengasuhannya atau perwaliannya diserahkan

kepada ibunya, sedangkan bagi anak yang berumur di atas sepuluh tahun

perwaliannya terserah kepada pilihan si anak sendiri, apakah dia akan ikut

kepada ibunya ataukah memilih ikut pada bapaknya dalam hal perwalian

bagi si anak. Apabila hal yang demikian ini terjadi maka putusan

Pengadilanlah yang menentukan siapakah yang lebih berhak menjadi wali

dari si anak tersebut.

Ketentuan dalam undang-undang Perkawinan No. 1 Tahun 1974,

pasal 41 huruf a, pada bagian terakhir menyatakan bahwa ”bilamana ada

perselisihan mengenai penguasaan anak-anak, pengadilan memberi

keputusannya.” Berangkat dari ketentuan tersebut maka dalam suatu

gugatan perceraian, selain dapat memohonkan agar perkawinan itu putus

karena perceraian, maka salah satu pihak juga dapat memohonkan agar

diberikan hak asuh atas anak – anak (yang masih dibawah umur) yang

lahir dari perkawinan tersebut.

Dalam Undang-Undang Perkawinan sendiri memang tidak terdapat

definisi mengenai hak asuh tersebut, namun jika dilihat Pasal 1 angka 11,

Undang Undang No 23 Tahun 2002 tentang Perlindungan Anak (undang-

undang Perlindungan Anak), terdapat istilah ”kuasa asuh” yaitu

”kekuasaan orang tua untuk mengasuh, mendidik, memelihara, membina,

melindungi, dan menumbuhkembangkan anak sesuai dengan agama yang

dianutnya dan kemampuan, bakat, serta minatnya.”

Selain itu juga dalam Pasal 1 angka 10, undang-undang

Perlindungan Anak terdapat pula istilah ”Anak asuh” yaitu : ”Anak yang

diasuh oleh seseorang atau lembaga, untuk diberikan bimbingan,

pemeliharaan, perawatan, pendidikan, dan kesehatan, karena orang tuanya

atau salah satu orang tuanya tidak mampu menjamin tumbuh kembang

anak secara wajar.”9

9 Indonesia, Undang-Undang Perlindungan Anak, No 23 Tahun 2002 Cet IV, (Bandung,

Citra Umbara, 2010), Pasal 1 angka 10



Istilah kuasa asuh dan anak asuh ini setidak–tidaknya dapat

memberikan gambaran mengenai pengertian dari hak asuh itu sendiri. Jadi

dalam suatu perkara perceraian, selain dapat memohonkan agar

perkawinannya dinyatakan putus karena perceraian, maka salah satu pihak

dapat memohonkan agar hak asuh atas anak-anak yang lahir dari

perkawinan tersebut diberikan kepadanya.10

Hukum Nasional Indonesia, yaitu Undang-Undang No. 1 Tahun

1974 Tentang Perkawinan, tidak mengatur khusus mengenai faktor-faktor

seorang ibu dapat kehilangan hak asuhnya, demikian pula tidak diatur

siapa yang berhak mendapatkan hak asuh atas anak yang belum berusia 12

tahun.

Satu-satunya aturan yang dengan jelas dan tegas memberikan

pedoman bagi hakim dalam memutus pemberian hak asuh atas anak

tersebut terdapat dalam Pasal 105 Kompilasi Hukum Islam (KHI) yang

menyatakan:

“Dalam hal terjadi perceraian :

a. pemeliharaan anak yang belum mumayyiz atau belum berumur 12

tahun adalah hak ibunya.

b. pemeliharaan anak yang sudah mumayyiz diserahkan kepada anak

untuk memilih di antara ayah atau ibunya sebagai pemegang hak

pemeliharaan.

c. biaya pemeliharaan ditanggung oleh ayahnya.”

Ketentuan KHI diatas nampaknya tidak dapat berlaku secara

universal, karena hanya akan mengikat bagi mereka yang memeluk agama

Islam (yang perkaranya diperiksa dan diputus di Pengadilan Agama).

Sedangkan untuk orang – orang yang bukan beragama Islam (yang

perkaranya diperiksa dan diputus di Pengadilan Negeri), karena tidak ada

pedoman yang secara tegas mengatur batasan pemberian hak asuh bagi

10

Lembaga Bantuan Hukum Mawar Saron Jakarta, Hak Asuh Anak Setelah Perceraian,

(Jakarta, Lbhmawarsaron.or.id. 2010), hal.1, dikutip http://www.lbhmawarsaron.or.id/bantuan-

hukum/Berita/hak-asuh-anak-setelah-perceraian.html, diunduh tanggal 12 November 2012



pihak yang menginginkannya, maka hakim dalam menjatuhkan

putusannya akan mempertimbangkan antara lain pertama, fakta-fakta yang

terungkap dipersidangan; kedua, bukti – bukti yang diajukan oleh para

pihak; serta argumentasi yang dapat meyakinkan hakim mengenai

kesanggupan dari pihak yang memohonkan hak asuh Anak tersebut dalam

mengurus dan melaksanakan kepentingan dan pemeliharaan atas anak

tersebut baik secara materi, pendidikan, jasmani dan rohani dari anak

tersebut.

Misalnya dalam persidangan tersebut terungkap bahwa suami/istri

tersebut sering berbuat kasar dan memiliki perilaku yang buruk seperti

mabuk, berjudi dan sebagainya. Selain itu akan diperhatikan juga dari segi

finansial, apakah pihak yang memohonkan hak asuh Anak tersebut

memiliki kemampuan untuk memenuhi kebutuhan baik sandang, pangan

dan papan dari anak tersebut nantinya. Semua ini dipertimbangkan oleh

hakim semata-mata dilakukan demi kepentingan dan kemanfaatan dari si

anak tersebut. Tentunya mereka yang tidak dapat memberikan

penghidupan yang layak bagi si anak, sangat sulit untuk diberikan hak

asuh.11

Permasalahan lain yang dapat timbul dari pemberian hak asuh

tersebut antara lain, keinginan dari pihak Bapak/Ibu yang tidak mendapat

hak asuh untuk tetap dapat bertemu dengan anak – anaknya yang berada

dalam pengasuhan Bapak/Ibu yang mendapatkan hak asuh atas anak-anak

tersebut. Sehingga sekali lagi dapat dikatakan bahwa pemberian hak asuh

kepada salah satu pihak, entah itu diberikan kepada pihak Bapak atau Ibu,

sekali – kali tidak menghilangkan hubungan antara Bapak/Ibu yang tidak

mempunyai hak asuh dengan anak tersebut. Hal tersebut dapat

dimohonkan agar dituangkan dalam putusan atas perkara tersebut (sesuai

dengan permohonan para pihak) agar pihak Bapak/Ibu sewaktu – waktu

dapat bertemu dengan anak – anaknya dengan sepengetahuan dari

Bapak/Ibu yang mempunyai hak asuh atas anak tersebut.

11

Linda Alfi Lutfinda, Makalah Perceraian dan hak asuh anak, (Kudus, Sekolah Tinggi

Agama Islam Negeri Kudus Jurusan Syari‟ah, 2011), hal. 5



Selain itu dalam praktik juga terdapat permasalahan lain, apabila

salah satu pihak sudah dinyatakan sebagai pemegang hak asuh, namun

anak – anaknya berada dalam penguasaan pihak lain. Dengan mengantongi

putusan tersebut, apakah untuk mendapatkan anak tersebut perlu

”dieksekusi” sebagaimana dalam perkara perdata lainnya. Sebaiknya tidak,

karena anak bukanlah suatu barang melainkan pribadi yang mempunyai

pikiran dan perasaan. Ada baiknya penyerahan atas anak tersebut

dilakukan oleh suami dan isteri yang telah bercerai tersebut dengan cara

mengkomunikasikannya terlebih dahulu secara baik – baik dan

kekeluargaan, sehingga tidak menimbulkan permasalahan lain dikemudian

hari, yang tentunya akan membawa efek negatif bagi perkembangan anak

tersebut.12

Berdasarkan Undang-Undang No. 1 Tahun 1974 Tentang

Perkawinan, hak asuh atas anak pada dasarnya hanya diberikan kepada

Bapak atau Ibu dari si Anak. Oleh karena itu, permohonan hak asuh atas

anak hanya dapat diajukan oleh salah satu dari orang tua si anak, baik

Bapak atau Ibu. Pemberian hak asuh kepada salah satu dari orang tua si

Anak tidak meniadakan kewajiban dari orang tua lain si Anak yang tidak

mendapat hak asuh. Di Indonesia biasanya pemeliharaan anak diserahkan

kepada kakek dan neneknya. Itu pun bila orang tua dari suami istri (kakek

atau nenek) itu masih hidup dan mampu untuk melakukan

pemeliharaan).13

Dalam hal terjadinya perceraian kekuasaan orang tua terhadap anak

terus berlangsung, sehingga tidak menimbulkan perwalian terhadap anak.

Perwalian baru akan muncul apabila kekuasaan orang tua atas anak sudah

tidak ada, karena meninggalnya orang tua si Anak atau karena kekuasaan

orang tua tersebut dicabut berdasarkan keputusan pengadilan.

Kekuasaan salah satu atau kedua orang tua dapat dicabut apabila

salah satu atau keduanya telah melalaikan kewajibannya terhadap

12

Lembaga Bantuan Hukum Mawar Saron Jakarta, Op.Cit, hal. 1

13 Soerjono Soekamto , Hukum Adat Indonesia, (Bandung, Raja Grafiti Persada, 1996),

halaman. 261



anaknya atau berkelakuan sangat buruk. Permohonan pencabutan

kekuasaan orang tua tersebut dapat dilakukan oleh salah satu dari orang

tua terhadap orang tua lain (Ibu kepada Bapak si Anak atau Bapak

terhadap Ibu si Anak), kakek/nenek dari si anak, atau kakak dari si Anak

yang sudah dewasa.

Pada kasus kasasi yang diajukan pemohon kepada Mahkamah

Agung atas hak perwalian atas cucunya, yang sebelumnya diserahkan

kepada anakya (ibu), tetapi karena anaknya meninggal. Berdasarkan

ketentuan dalam Pasal 345 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata, yaitu :

"apabila salah satu dari kedua orang tua meninggal dunia, maka perwalian

terhadap anak-anak yang belum dewasa demi hukum dipelihara oleh orang

tua yang hidup terlama" Ketentuan tersebut dapat digugurkan dengan

pemyataan dalarn Pasal 31 Undang-Undang No.23 tahun 2002, dengan

alasan Lex Spesialis Derogat Lex Generalis dalarn Pasal 31 Undang-

Undang No.23 tahun 2002 berbunyi :

"Salah satu orang tua, saudara kandung, atau keluarga sampai

derajat ke-3 dapat mengajukan permohonan ke Pengadilan untuk

mendapatkan penetapan pengadilan tentang pencabutan kuasa asuh

orang tua atau melakukan tindakan pengawasan, apabila terdapat

alasan yang kuat untuk itu. "

Dalam hal ini Ibu kandung (Pemohon) dari almarhum Suwandi

Alain Wijaya adalah berhak mengajukan permohonan yang serta merta

untuk memiliki hak asuh atas anak-anak dari aIm Suwandi Alain Wijaya

dengan beberapa alasan diantaranya sesuai dengan beberapa keterangan

yang disebutkan oleh saksi-saksi, bahwa Jely Nonny (orang tua anak)

sampai saat ini tidak diketahui keberadaan tempat tinggal/domisili yang

jelas maka sebagaimana disebutkan dalam Pasal 33 Undang-Undang

No.23 Tahun 2002 bahwa dalam hal orang tua anak tidak cakap

melakukan perbuatan hukum, atau tidak diketahui tempat tinggal atau

keberadaannya, maka seseorang/badan hukum yang memenuhi

persyaratan dapat ditunjuk sebagai wali dari anak yang bersangkutan"

Pencabutan kekuasaan sebagai orang tua dapat terjadi pada salah

seorang dari orang tua atau kedua orang tua, sedangkan anak yang dicabut



kekuasaan orang tuanya dapat pada seorang anak saja atau lebih untuk

waktu tertentu atas permintaan orang tua yang lain, keluarga anak dalam

garis lurus ke atas dan saudara kandung yang telah dewasa atau pejabat

yang berwenang dengan keputusan hakim, dalam hal-hal.14

a. Ia sangat melalaikan kewajiban kepada anaknya

b. Ia berkelakuan buruk sekali

Apabila salah satu orang tua masih hidup maka secara otomatis

kekuasaan orang tua dipegan orang tua yang masih hidup. Namun bagi

anak yang telah tidak mempunyai orang tua atau orang tua masih ada

tetapi dicabut dari kekuasaannya sebagai orang tua, maka anak itu dapat

diletakkan di bawah perwalian.

Di dalam Undang-Undang No. 1 tahun 1974 mengenai masalah

perwalian diatur dalam pasal 50-54. Didalam pasal-pasal tersebut tidak

sampai mengatur mengenai perwalian oleh perkumpulan, perwalian

pengawas, pengampuan dan balai harta peninggalan seperti halnya di

dalam Kitab Undang-Undang Hukum Perdata, akan tetapi perwalian yang

diatur di sini adalah yang dilakukan orang perorangan dalam arti hukum

lembaga khusus perwalian.

Pengertian perwalian dapat dilihat dalam Pasal 50 ayat (1) Undang-

Undang No. 1 Tahun 1974 yang mengatakan bahwa :

Anak yang belum mencapai umur 18 (depalan belas) tahun atau

belum melangsungkan perkawinan, yang tidak berada di bawah

kekuasaan orang tua, berada di bawah kekuasaan wali.

Perwalian meliputi pribadi anak yang bersangkutan maupun harta

bendanya (Pasal 50 ayat (2) Undang-Undang No. 1 tahun 1974). Jika

melihat ketentuan Pasal 50 ayat (2) diatas dapat dilihat bahwa ruang

lingkup kekuasaan wali sama dengan ruang lingkup kekuasaan orang tua.

Hal ini dapat dilihat dari adanya kata-kata “yang menjadi kekuasaan wali

adalah mengenai pribadi anak yang bersangkutan maupun harta bendanya”

14

Soemiyati., Hukum perkawinan Islam dan Undang-Undang Perkawinan”. (Yogyakarta,

Liberty., 1986), halalaman 57



Cara untuk mendapatkan seorang wali diatur dalam Pasal 51 ayat

(1) Undang-Undang No. 1 Tahun 1974 yang menentukan bahwa

Wali dapat ditunjuk oleh satu orang tua yang menjalankan salah

satu kekuasaan orang tua, sebelum ia meninggal, dengan surat

wasiat atau dengan lisan dihadapan dua orang saksi.

Orang yang ditunjuk menjadi wali harus memenuhi syarat-syarat

tertentu yang ditentukan dalam Pasal 51 ayat (2) Undang-Undang No. 1

Tahun 1974 yaitu :

“Wali sedapat-dapatnya diambil dari keluarga anak tersebut atau

orang lain yang sudah dewasa, berpikir sehat, adil, jujur dan

berkelakuan baik.”

Tentang siapa yang berhak menjadi wali, Undang-Undang No. 1

Tahun 1974 menyebutkan bahwa yang akan menjadi wali dapat ditunjuk

oleh satu orang tua yang menjalankan kekuasaan orang tua sebelum ia

meninggal dunia, baik dengan surat wasiat maupun dengan lisan di

hadapan dua orang saksi (Pasal 51 ayat (1) Undang-Undang No. 1 Tahun

1974). Dianjurkan agar orang yang ditunjuk sebagai wali berasal dari

keluarga sendiri. Jika dimungkinkan, orang lain pun dapat diangkat

sebagai wali.

Pemilihan wali yang masih mempunyai hubungan keluarga ini

dilakukan mengingat wali melakukan semua tugas, kewajiban dan

kekuasaan orang tua yang meliputi juga penguasaan terhadap harta si anak.

Diharapkan jika wali masih mempunyai hubungan keluarga maka

kemungkinan terjadinya hal-hal yang tidak diinginkan terhadap

penyelewengan pemakaian harta untuk keperluan pribadi oleh wali tidak

akan terjadi.15

Dalam hal ini Pengadilan yang berwenang untuk memutuskan

masalah perwalian bagi orang yang beragama selain Islam seperti kasus di

atas adalah pengadilan negeri. Berdasarkan hal tersebut penulis tertarik

untuk melakukan penelitian dengan judul Hak Perwalian Anak Dibawah

15

Abdurrahman dan Riduan Syahrani, Hukum Perkawinan, (Bandung, Alumni, 1978),

halaman.45



Dibawah Umur Yang Beralih Pada Neneknya (Analisis kasus Putusan

Mahkamah Agung Republik Indonesia No.372 K/Pdt/2008).

1.2. Pokok Permasalahan

Berdasarkan latar belakang diatas penulis memberikan beberapa

pokok permasalahan yaitu :

a. Bagaimana hak dan kedudukan anak dalam keluarga dan setelah

terjadinya perceraian?

b. Bagaimana upaya hukum yang dilakukan nenek untuk memperoleh

hak perwalian atas cucunya

1.3. Tujuan Penelitian

Penelitian ini bertujuan untuk:

a. Mengetahui hak dan kedudukan anak dalam keluarga dan setelah

terjadinya perceraian.

b. Mengetahui upaya hukum yang dilakukan nenek untuk memperoleh

hak perwalian atas cucunya dan mengetahui pertimbangan hukum

Mahkamah Agung dalam memutus perkara perwalian.

1.4. Metode Penelitian

1.4.1. Sumber dan Jenis Data

Dalam suatu penelitian karya ilmiah atau tesis agar memiliki nilai

ilmiah, maka perlu diperhatikan syarat-syarat metode ilmiah. Oleh karena

penelitian merupakan suatu sarana pokok dalam pengembangan ilmu

pengetahuan dan teknologi yang bertujuan untuk mengungkapkan

kebenaran secara sistematis, metodologis dan konsisten melalui proses

penelitian tersebut perlu diadakan analisis dan konstruksi terhadap data

yang telah dikumpulkan dan diolah. Ada 2 (dua) jenis data, yaitu:

1. Data primer : diperoleh dengan cara mengadakan penelitian lapangan

dengan mengadakan wawancara dengan responden

2. Data sekunder : berupa bahan-bahan hokum dn dokumen-dokumen

hukumtermasuk kasus-kasus hukumyang menjadi pijakan dasar



peneliti dalam rangka menjawab permasalahan dan tujuan

penelitiannya.

Pada penulisan tesis ini menitikberatkan kepada data sekunder

yang diperoleh dari penelitian kepustakaan dengan jalan mengumpulkan

data sekunder baik berupa ;

a. Bahan hukum primer, yaitu bahan hokum yang sifatnya mengikat

yang terdiri dari :

- Kitab Undang-Undang Hukum Perdata

- Undang-Undang Perkawinan, UU No. 1 Tahun 1974

- Undang-Undang Perlindungan anak UU No. 23 tahun 2002

b. Bahan hukum sekunder : bahan hokum yang memberikan petunjuk

maupun penjelasan terhadap bahan hokum primer, yang terdiri

dari:

- Berbagai hasil penelitian tentang perkawinan, perceraian dan

perwalian.

- Berbagai buku-buku yang membahas tentang perkawinan,

perceraian dan perwalian

- Berbagai artikel dan makalah dalam jurnal dan majalah

c. Bahan hukum tersier : bahan yang memberi petunjuk dan

penjelasan terhadap bahan hukum primer dan bahan hukum

sekunder, yang terdiri dari :

- Kamus hukum

- Kamus Bahasa Indonesia

- Ensiklopedi

- dan dokumen-dokumen lain yang berhubungan dengan objek

penelitian.



1.4. 2. Jenis Penelitian

Jenis penelitian yang digunakan pada tesis ini adalah secara deskriptif

analisis yaitu: dimaksudkan untuk memberikan data seteliti mungkin

tentang suatu keadaan atau gejala – gejala lainnya.16

Dikatakan deskriptif analisis, karena penelitian ini diharapkan mampu

memberikan gambaran secara rinci, sistematis dan menyeluruh mengenai

segala hal yang berhubungan dengan perwalian anak dan kepentingannya

bagi para pihak. Istilah analitis, mengandung makna atau definisi terhadap

tindakan perwalian anak.

1.4.3. Teknik Pengumpulan Data

Tehnik pengumpulan data dengan mencari nara sumber melalui buku,

peraturan yang berkaitan dengan penulisan tesis ini, guna mendapatkan

landasan teori berupa pendapat –pendapat atau tulisan – tulisan para ahli

atau pihak – pihak lain yang berwenang dan juga untuk memperoleh

informasi baik dalam bentuk – bentuk ketentuan formal maupun data

melalui naskah – naskah resmi yang ada.

1.4.4 Teknik Analisis Data

Analisis data merupakan langkah terakhir dalam suatu kegiatan penulisan.

pada penelitian ini dilakukan secara kualitatif, artinya menguraikan data

secara bermutu dalam bentuk kalimat yang teratur, runtun logis, tidak

tumpang tindih dan efektif sehingga memudahkan interpretasi data dan

memahami hasil analisis.

Data yang diperoleh melalui pengumpulan data sekunder, dikumpulkan

kemudian dianalisis untuk mendapatkan kejelasan terhadap masalah yang

akan dibahas. Semua data yang terkumpul diedit, diolah dan disusun

secara sistematis untuk selanjutnya disajikan dalam bentuk deskriptif yang

kemudian disimpulkan.

16

Soerjono Soekanto dan Sri Mamudji, Penelitian Hukum Normatif Suatu Tinjauan Singkat

(Jakarta , Rajawali Press, 1990 ), halaman. 10.



Dalam analisis data penulis menggunakan metode kualitatif artinya semua data

yang diperoleh dianalisis secara utuh sehingga terlihat adanya gambaran yang

sistematis dan factual. Dari hasil analisis tersebut penulis menarik kesimpulan

untuk menjawab isu yang diakhiri dengan memberi saran mengenai apa yang

sebenarnya dilakukan terhadap isu hukum tersebut.17

1.5. Sistematika Penulisan

Bab I Pendahuluan

Bab ini akan dibagi menjadi 5 (lima) subbab tentang latar belakang

permasalahan yang membuat penulis merasa tertarik dalam menulis dan

meneliti masalah hukum terhadap hak perwalian anak dibawah umur yang

beralih pada neneknya. Pokok permasalahan yang akan menguraikan

masalah apa saja yang mungkin timbul pada anak hak perwalian anak

dibawah umur, tujuan penelitian, metode penelitian, yaitu dengan

menggunakan metode kepustakaan yang bersifat yuridis normatif dengan

mencari nara sumber melalui buku, peraturan yang berkaitan dengan

penulisan tesis ini. Sistematika penulisan, yang menguraikan penulisan

yang terdiri dari beberapa bab dan subbab

Bab II Hak Perwalian Anak Dibawah Umur Yang Beralih Pada

Neneknya (Analisis Kasus Putusan Mahkamah Agung Republik Indonesia

No.372 K/Pdt/2008)

Dalam bab 2 terdiri dari sub bab-sub bab, sub bab pertama tentang

kerangka konseptual Perkawinan. Pada subbab ke dua membahas tentang

Perkawinan terdiri dari Pengertian, Tujuan Perkawinan, dan Asas

Perkawinan, Pada sub bab ketiga membahas tentang putusnya Perkawinan

terdiri dari sebab putusnya Perkawinan, dan akibat hukum putusnya

perkawinan menurut Undang-Undang Perkawinan dan Kitab Undang-

Undang Hukum Perdata. Pada sub bab ke empat membahas tenang anak

dibawah umur. Pada sub bab kelima membahas Perwalian terdiri menurut

kamus, menurut para ahli, menurut Undang-Undang Perkawinan dan

menurut Kitab Undang - Undang Hukum Perdata. asas-asas perwalian,

wewenang perwalian,

17

Nasution S, Metode Penelitian Kualitatif, (Bandung , Tarsito, 1992), halaman. 52.



yang dapat ditunjuk sebagai wali, yang dilarang menjadi wali, tugas dan

kewajiban wali, pengawasan wali, pengurusan wali, dan berakhirnya

perwalian. Sub bab ke enam membahas tentang Kekuasaan Orang Tua

Menurut Undang-Undang Perkawinan dan Kitab Undang-Undang Hukum

Perdata. Sedangkan sub bab ketujuh akan membahas tentang Kasus

Perwalian Kasus Posisi, Analisis Kasus Perwalian Kepada Nenek yang

terdiri dari upaya hukum memperoleh hak perwalian, Dasar pertimbangan

hukum Mahkamah Agung, Putusan Mahkamah Agung, Nenek

Mendapatkan Hak Perwalian, dan sub bab kedelapan atau sub bab terakhir

adalah Analisis penulis.

Bab II. Penutup

Terdiri dari : Simpulan dan Saran

Dalam bab ini akan dikemukakan beberapa kesimpulan yang dapat

menjawab permasalahan dalam tesis ini, serta saran-saran yang mungkin

dapat membantu penyelesaian masalah perwalian atas anak secara umum.



BAB II




Nomor : 372 K/Pdt/2008)

2.1. Kerangka Konseptual

Kerangka konseptual merupakan pedoman operasional yang akan

memudahkan pelaksanaan proses penelitian. Di dalam penelitian hukum

normatif maupun empiris dimungkinkan untuk menyusun kerangka

konsepsional tersebut, sekaligus merumuskan definisi tertentu yang dapat

dijadikan pedoman operasional di dalam proses pengumpulan, pengolahan,

analisis dan konstruksi data.18

Demi memperoleh penjelasan yang relevan bagi pemahaman

pengkajian ilmiah di dalam penulisan ini, maka terdapat istilah-istilah yang

dijumpai dalam penelitian ini adalah sebagai berikut:

1. Hukum Perkawinan adalah keseluruhan peraturan-peraturan yang

berhubungan dengan suatu perkawinan.19

2. Perkawinan adalah ikatan lahir batin antara seorang pria dan seorang

wanita sebagai suami isteri dengan tujuan membentuk keluarga (rumah

tangga) yang bahagia dan kekal berdasarkan Ketuhanan Yang Esa

(pasal 1 Undang-Undang No. 1 tahun 1974 Tentang Perkawinan).20

3. Anak adalah anak yang belum berusia 21 Tahun dan/atau belum pernah

menikah sebelumnya.

18Soerjono Soekanto dan Sri Mamudji, Penelitian Hukum Normatif Suatu Tinjauan Singkat,

Cet. 4, (Jakarta, PT Raja Grafindo Persada, 1995), halaman. 12.

19 Subekti, Pokok-pokok Hukum Perdata, Cet. 31, (Jakarta, PT. Intermasa, 2003), hal. 42.

20 Indonesia, Undang- Undang Perkawinan, UU No 1 Tahun 1974, Op. Cit, Pasal 1,



4. Perwalian adalah mereka yang belum dewasa dan tidak berada dibawah

kekuasaan orang tua. Berada dibawah perwalian atas dasar dan cara

sebagaimana teratur dalam bagian ketiga, keempat, kelima dan keenam

bab ini.21

5. Perceraian adalah penghapusan perkawinan dengan putusan hakim, atau

tuntutan salah satu pihak dalam perkawinan itu.22

6. Suami adalah kepala dalam persatuan suami-isteri.23

7. Isteri adalah ibu rumah tangga.24

8. Warga Negara Indonesia keturunan Tionghoa adalah golongan warga

negara bukan asli yang berasal dari Tionghoa atau orang-orang Timur Cina

atau Warga Negara Indonesia keturunan Cina.25

2.2. Perkawinan

2.2.1. Pengertian

Pasal 26 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata menyatakan

bahwa perkawinan ialah pertalian yang sah antara seorang laki-laki dan

seorang perempuan untuk waktu yang lama. Dari rumusan tersebut di atas

diketahui bahwa Kitab Undang-Undang Hukum Perdata memandang

perkawinan hanya dari hubungan keperdataan saja. Artinya adalah suatu

perkawinan yang sah, hanyalah perkawinan yang memenuhi syarat-syarat

yang ditetapkan dalam Kitab Undang-Undang Hukum Perdata dan syarat-

syarat serta peraturan agama dikesampingkan. Hidup bersama-sama ini

dimaksudkan untuk berlangsung selama-lamanya. Hal yang demikian ini

tidak dengan tegas bisa dibaca di dalam salah satu pasal, tapi dapat

disimpulkan dari ketentuan yang mengenai perkawinan26

.

Dasar hukum perkawinan di Indonesia yang berlaku sekarang ini

salah satunya adalah Buku I Kitab Undang-undang Hukum Perdata.

21

Ibid, 22

Ali Afandi, Op. Cit , halaman 95. 23

R. Subekti dan Tjitrosudibio, Kamus Hukum, (Jakarta, Pradnya Paramita, 1969) halaman.

26. 24

Indonesia, Undang-Undang Perkawinan, UU No. 1 Tahun 1974, Op. Cit, Pasal 31 ayat (3). 25

R. Subekti, Op. Cit , halaman. 10 26

Ali Afandi, Op. Cit, halaman. 95



Perkawinan dalam hukum perdata mengandung pengertian yaitu

suatu hubungan hukum antara seorang pria dan wanita untuk hidup

bersama dengan kekal, yang diakui oleh Negara.

Sedangkan menurut Dalam Pasal 1 Undang-undang Perkawinan

No. 1 Tahun 1974 mengatakan bahwa perkawinan ialah ikatan lahir batin

antara seorang pria dengan seorang wanita sebagai suami isteri dengan

tujuan membentuk keluarga (rumah tangga) yang bahagia dan kekal

berdasarkan Ketuhanan Yang Maha Esa.27

Dengan demikian dapat disimpulkan bahwa perkawinan adalah

suatu ikatan yang sah antara seorang pria dengan seorang wanita untuk

hidup bersama dan membentuk keluarga yang bahagia dan kekal

berdasarkan Ketuhanan Yang Maha Esa.

Realitas yang terjadi di dalam masyarakat sangatlah berbeda,

terkadang ada seorang suami memiliki istri lebih dari satu (poligami), hal

tersebut justru bertentangan dengan azas dalam perkawinan menurut

hukum perdata. Akibat konkrit yang dapat ditimbulkan dari adanya

poligami yang paling tidak diinginkan adalah ketidakadilan porsi yang

diberikan seoarang suami kepada istri-istrinya.

Perkawinan dalam hukum perdata adalah suatu perikatan atau

perjanjian. Dalam perjanjian biasa, para pihak bebas untuk menentukan isi

dari perjanjian yang dibuat oleh mereka yang bersangkutan sendiri dengan

catatan tidak bertentangan dengan Perundang-undangan, kesusilaan dan

ketertiban umum. Perjanjian yang telah dibuat oleh mereka maka akan

berlaku aturan-aturan bagi para pihak yang membuat perjanjian. Tetapi

tidaklah demikian dalam hal perjanjian berupa suatu perkawinan,

walaupun suatu perkawinan itu adalah suatu perjanjian namun sejak

semula telah ditentukan oleh hukum yang berisi ketentuan-ketentuan

tentang perkawinan.

Kitab Undang-undang Hukum Perdata (KUHPerdata) memandang

bahwa perkawinan hanya dari sudut keperdataannya saja, hubungan antara

27

Indonesia, Undang-Undang Perkawinan, UU No. 1 Tahun 1974, Op. Cit, Pasal 1,



orang perseorangan, disini aturan agama tidak diperhatikan. Jadi

perkawinan itu ditinjau sebagai suatu lembaga hukum dan tidak

bergantung pada pandangan-pandangan keagamaan calon suami istri.

Dimana seorang laki-laki dan wanita melakukan suatu perbuatan hukum

yang dilakukan pada suatu saat tertentu dan terikat dalam hubungan

perkawinan. Di dalam Kitab Undang-Undang Hukum Perdata tidak

ditemukan sebuah definisi tentang perkawinan, akan tetapi sesuai dengan

pendapat Scholten menyatakan bahwa perkawinan ialah suatu persekutuan

antara seorang pria dan seorang wanita yang diakui oleh negara untuk

bersama/bersekutu yang kekal.28

Sementara menurut Sayuti Thalib, S.H ada bermacam-macam

pendapat yang dikemukakan orang mengenai pengertian perkawinan.

Perbedaan di antara pendapat-pendapat itu tidak memperlihatkan adanya

pertentangan yang sungguh-sungguh antara satu pendapat dengan

pendapat yang lain, tetapi lebih memperlihatkan keinginan setiap perumus,

mengenai banyak jumlah unsur-unsur yang hendak dimasukkan dalam

perumusan pengertian perkawinan di satu pihak, sedang di pihak lain di

batasi pemasukan unsur-unsur itu dalam perumusan pengertian

perkawinan.29

Dengan mempergunakan berbagai segi penglihatan terhadap

perkawinan, maka menurut Sayuti Thalib:

“Perkawinan adalah perjanjian suci membentuk keluarga antara

seorang laki-laki dengan seorang perempuan”.

Unsur perjanjian disini untuk memperlihatkan segi kesengajaan

dari suatu perkawinan serta penampakannya kepada masyarakat ramai.

Sedangkan sebutan suci untuk pernyataan segi keagamaannya dari suatu

perkawinan.

Pasal 103 Kitab Undang - Undang Hukum Perdata menentukan

28

Titik Triwulan Tutik, Pengantar Hukum Perdata Di Indonesia, (Jakarta, Prestasi Pustaka,

2006 ) halaman 106. 29

Sayuti Thalib, Hukum Kekeluargaan Indonesia, cet. 5, (Jakarta , UI-Press, 1986),

Halaman.47



tentang kewajiban suami-isteri untuk saling setia, tolong-menolong dan

bantu-membantu (helping bijstand), saling setia berarti setia dalam

perkawinan, sedangkan tolong-menolong dan bantu-membantu bergantung

pada peristiwa-peristiwa yang konkrit sehingga tidak dapat dikatakan

apakah isi dan makna kata bantu-membantu dan tolong-menolong tersebut

yang sebenarnya, sanksinya merupakan sanksi tidak langsung. .30

Bilamana kesetiaan dalam perkawinan dilanggar oleh salah satu

pihak maka sanksinya secara tidak langsung dapat timbul, dengan

permintaan pembatalan atau perpisahan meja dan ranjang atas perkawinan

yang ada oleh salah satu pihak baik isteri maupun suami. Apabila

pelanggaran kesetiaan itu sudah sedemikian rupa besarnya maka akan

dapat menjadi salah satu alasan untuk mengajukan tuntutan perceraian

menurut ketentuan yang disebutkan dalam Pasal 209 dan 233 Kitab

Undang-Undang Hukum Perdata

2.1.2. Tujuan Perkawinan

Tujuan perkawinan adalah membentuk sebuah keluarga (rumah

tangga) untuk selalu hidup bersama sampai selama-lamanya dibawah

ikatan sebuah perkawinan. Secara jelas tujuan perkawinan menurut Kitab

Undang-Undang Hukum Perdata dirumuskan oleh ilmu hukum, ialah

perkawinan merupakan suatu persekutuan atau perikatan antara seorang

pria dengan seorang wanita yang diakui sah oleh peraturan negara yang

bertujuan untuk menyelenggarakan kesatuan hidup yang abadi. Sedangkan

tujuan perkawinan dalam Undang-undang Perkawinan No. 1 Tahun 1974

tersirat dalam Pasal 1 yang dapat disimpulkan bahwa tujuan pekawinan itu

adalah membentuk keluarga (rumah tangga) yang bahagia dan kekal. Jadi,

pada asasnya perkawinan itu bertujuan untuk membentuk keluarga yang

bahagia dan kekal.

Suatu keluarga dapat dikatakan bahagia apabila terpenuhi dua

kebutuhan pokok yaitu kebutuhan jasmani dan kebutuhan rohani. Yang

30

Abdul Kadir Muhammad, Perkembangan Hukum Keluarga di Beberapa Negara Eropa,

(Bandung, Citra Aditya Bakti, 1998), halaman. 37.



termasuk kebutuhan jasmani seperti sandang, pangan, papan, kesehatan

dan pendidikan. Sedangkan yang termasuk kebutuhan rohani seperti anak

yang lahir dalam ikatan perkawinan yang sah (anak kandung). Apabila

dalam sebuah perkawinan terjadi perceraian maka perceraian itu

merupakan suatu pengecualian yang sedapat mungkin harus dihindarkan

kecuali bila keadaan sudah sangat terpaksa , karena lembaga perkawinan

itu sudah tidak dapat memenuhi fungsinya lagi yaitu membawa

kebahagiaan lahir dan batin.

2.1.3. Asas Perkawinan

Asas perkawinan menurut Undang-undang Nomor 1 Tahun 1974

yaitu meliputi asas bahagia, kekal abadi suatu perkawinan yaitu dalam

Pasal 1, yang diharapkan akan berlangsung untuk selama-lamanya dan

hanya mautlah yang dapat memutuskan hubungan perkawinan kedua

suami isteri yang bersangkutan.

Manusia telah berusaha agar perkawinan mereka tetap berlangsung

untuk selamanya, tetapi harapan itu tidak selamanya sesuai dengan

kenyataan. Karena seringnya terjadi pertengkaran demi pertengkaran

dalam keluarga suami isteri yang tidak adanya penyelesaian, dan tidak ada

jalan lain untuk mengakhiri pertengkaran tersebut maka terjadilah suatu

perceraian.

Asas perkawinan menurut Undang-Undang Perkawinan, seorang

yang telah dewasa boleh melangsungkan perkawinan, bahkan yang belum

dewasapun boleh kawin asalkan dipenuhi persyaratan yang ditentukan

undang-undang. Dengan putusnya perkawinan kedua orang tua maka

timbul permasalahan bagi anak-anak yang masih di bawah umur. Hal ini

karena menurut Undang-undang Nomor 1 Tahun 1974 dalam Pasal 41,

menentukan bahwa kekuasaan orang tua tetap berlangsung walaupun

perkawinan kedua orang tua si anak tersebut putus karena perceraian, dan

pengadilan dapat menentukan siapa dari kedua orang tua si anak yang

berhak untuk diberi tugas melaksanakan kekuasaan orang tua bagi si anak

tersebut.



Laki-laki yang belum berumur 19 tahun tidak boleh kawin (Pasal 7

ayat 1) kecuali dalam hal yang dimaksud Pasal 7 ayat (2) yang berarti

bahwa orang yang belum berumur 19 tahun kecuali mereka yang telah

pernah kawin berarti belum dewasa. Kepastian hukum tentang usia anak

tersebut merupakan suatu hal yang sangat penting jika mengingat bahwa

terdapat perbedaan yang sangat mendasar dari perlakuan hukum terhadap

orang yang sudah dianggap dewasa secara hukum dengan orang yang

belum dewasa atau anak.

Sedangkan asas perkawinan menurut hukum perdata terdiri dari

a. Asas monogami. Asas ini bersifat absolut/mutlak, tidak dapat

dilanggar.

b. Perkawinan adalah perkawinan perdata sehingga harus dilakukan di

depan pegawai catatan sipil.

c. Perkawinan merupakan persetujuan antara seorang laki-laki dan

seorang perempuan di bidang hukum keluarga.

d. Supaya perkawinan sah maka harus memenuhi syarat-syarat yang

ditentukan undang-undang.

e. Perkawinan mempunyai akibat terhadap hak dan kewajiban suami

dan isteri.

f. Perkawinan menyebabkan pertalian darah.

g. Perkawinan mempunyai akibat di bidang kekayaan suami dan isteri

itu.

2.3. Putusnya Perkawinan

2.3.1. Sebab Putusnya Perkawinan

Perceraian tidak bisa dipisahkan dari perkawinan, tak ada

perceraian tanpa diawali perkawinan. Suatu perkawinan dapat putus

dikarenakan beberapa sebab berikut :

a. Kematian salah satu pihak

b. Perceraian baik atas tuntutan suami maupun istri

c. Karena putusan pengadilan.



Perceraian hanya dapat dilakukan di depan sidang pengadilan

setelah pengadilan yang bersangkutan berusaha dan tidak berhasil

mendamaikan kedua belah pihak.

Sehubungan dengan adanya ketentuan bahwa perceraian itu harus

dilakukan di depan pengadilan, maka ketentuan ini berlaku juga bagi

mereka yang beragama Islam. Walaupun pada dasarnya hukum Islam

tidak menentukan, bahwa perceraian itu harus dilakukan di depan

pengadilan. Namun ketentuan ini lebih banyak mendatangkan kebaikan,

maka sudah sepantasnya apabila orang Islam wajib mengikuti ketentuan

ini.31

Dalam pasal 209 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata

menyatakan bahwa: “alasan-alasan yang dapat mengakibatkan perceraian

adalah dan hanyalah sebagai berikut32

:

a. Zinah.

b. Meninggalkan tempat tinggal bersama dengan itikad jahat

c. Penghukuman dengan hukuman penjara lima tahun lamanya

atau dengan hukuman yang lebih berat, yang diucapkan

setelah perkawinan.

d. Melukai berat atau menganiaya, dilakukan oleh si suami atau

si isteri terhadap isteri atau suaminya, yang demikian

sehingga membahayakan jiwa pihak yang dilukai atau

dianiaya atau sehingga mengakibatkan luka-luka yang

membahayakan”.


bahwa, “Dalam hal adanya peristiwa-peristiwa yang dapat digunakan

sebagai alasan untuk menuntut perceraian perkawinan suami dan isteri

adalah berhak menuntut perpisahan meja dan ranjang.

Tuntutan untuk perpisahan yang demikian boleh juga dimajukan

berdasar atas perbuatan-perbuatan yang melampaui batas, penganiayaan

31

Soemiyati, Op.Cit, halaman. 128. 32

Indonesia, Kitab Undang-Undang Hukum Perdata, Op. Cit, pasal 209



dan penghinaan kasar yang dilakukan oleh pihak yang satu terhadap pihak

yang lain”.


bahwa, “setiap isteri harus tunduk patuh kepada suaminya. Ia berwajib

tinggal bersama dengan si suami dalam satu rumah, dan berwajib pula

mengikutinya, barang dimanapun si suami memandang berguna

memusatkan tempat kediamannya”. Rumusan Pasal 106 Kitab Undang-

Undang Hukum Perdata di atas menjelaskan bahwa setiap suami

berwajib menerima diri isterinya dalam rumah yang ia diami. Pasal 107

Kitab Undang-Undang Hukum Perdata menyatakan bahwa, “setiap suami

berwajib menerima diri isterinya dalam rumah yang ia diami. Berwajiblah

ia pula melindunginya dan memberi padanya segala apa yang perlu dan

berpatutan dengan kedudukkan dan kemampuannya”. Rumusan Pasal 107

Kitab Undang-Undang Hukum Perdata tersebut diatas menjelaskan

kewajiban seorang suami pada isterinya dalam hal menerima diri isterinya

ditempat kediamannya dan juga memberikan perlindungan serta

memberikan nafkah baik lahir maupun batin seperlunya sesuai dengan

kedudukkan dan kemampuan suami tersebut.33

Kitab Undang-Undang Hukum Perdata tidak menyebutkan

penjelasan tentang rumah kediaman yang tidak layak tersebut. pengertian

nya bergantung sepenuhnya kepada putusan hukum. Pandangan yang

menyatakan bahwa isteri wajib tinggal bersama suami atau wajib

mengikuti suaminya kemanapun suaminya memandang baik untuk

bertempat tinggal adalah didasarkan kepada asas bahwa suami adalah

kepala rumah tangga/kepala keluarga dalam suatu ikatan perkawinan

sebagaimana yang dianut oleh Kitab Undang-Undang Hukum Perdata.

Dengan demikian bila terjadi pisah meja dan ranjang dalam suatu

ikatan perkawinan antara suami dan isteri itu berarti bahwa ada suatu

permasalahan yang terjadi antara suami-isteri tersebut. Dengan terjadinya

peristiwa pisah meja dan ranjang tersebut telah terjadi keretakan dalam

33

R. Soetojo Prawirohardjojo dan Asis Safioedin, Hukum Orang dan Keluarga, (Bandung,

Alumni, 1986), halaman. 44



satu perkawinan meskipun belum mencapai tahap perceraian. Namun

peristiwa pisah meja dan ranjang tersebut menimbulkan akibat hukum

bagi pasangan suami-isteri tersebut. Keadaan yang paling nyata dapat

dilihat dari terjadinya peristiwa pisah meja dan ranjang tersebut adalah

dilanggarnya asas perkawinan yang dianut Kitab Undang-Undang Hukum

Perdata yakni suami-isteri wajib tinggal bersama dalam satu rumah

setelah dilangsungkannya perkawinan34

.

2.3.2. Akibat Putusnya Perkawinan

Menurut Kitab Undang-Undang Hukum Perdata maupun

Undang-Undang Perkawinan No. 1 Tahun 1974, putusnya perkawinan

akan berakibat pada kedudukan hubungan suami isteri, hubungan orang

tua dengan anak serta adanya pembagian harta dan hak Anak.

2.3.2.1. Menurut Undang-Undang Perkawinan

2.3.2.1.1. Hubungan Suami Isteri

Putusnya perkawinan adalah putusnya suatu hubungan

suami istri, yang di karenakan sudah tidak ada kecocokan satu

sama lain. Putusnya perkawinan oleh suami atau istri atau atas

kesepakatan kedua-duanya apabila hubungan mereka tidak lagi

memungkinkan tercapainya tujuan perkawinan. Pada umumnya

perceraian dianggap tidak terpuji akan tetapi bila keadaan

mereka menemui jalan buntu untuk dapat memperbaiki

hubungan yang retak antara suami dan istri, maka pemutusan

perkawinan atau perceraian menjadi hal yang wajib. Timbulnya

perselisihan tidak hanya dikarenakan oleh pihak wanita atau

hanya pihak laki-laki saja, akan tetapi dikarenakan oleh sikap

egoisme masing masing individu. Oleh karena itu, perceraian

dapat dilakukan apabila dengan alasan yang kuat dengan hukum

perkawinan yang berlaku di Indonesia dituangkan di dalam

34

Wirjono Prodjodikoro, Asas-asas Hukum Perdata, (Bandung, Sumur Bandung), 1961,

halaman.59.



Undang-Undang Nomor 1 tahun 1974 dan Peraturan Pemerintah

Nomor 9 Tahun 1975.

Menurut Undang-Undang Perkawinan No. 1 Tahun

1974 kedua pihak hidup sendiri-sendiri dan tidak ada kewajiban

hidup bersama. Pasal 41 ayat 3 Undang-Undang Perkawinan

No. 1 tahun 1974 dinyatakan bawah pengadilan dapat

mewajibkan bekas suami untuk memberi biaya penghidupan

dan atau menentukan kewajiban bagi bekas isteri. Kewajiban

tersebut berakhir jika salah satu atau keduanya meninggal atau

bekas isteri telah menikah lagi.

2.2.2.1.2. Harta Benda

Masalah harta merupakan masalah besar pengaruhnya

terhadap hubungan dan kehidupan suami istri apabila terjadi

salah satu pihak meninggal ataupun terjadinya perceraian. .

Menurut Pasal 35 jo Pasal 36 jo 37 Undang-Undang

Perkawinan No. 1 Tahun 1974 terhadap harta yang diperoleh

selama perkawinan atau yang disebut harta bersama jika terjadi

perceraian maka harta bersama diatur menurut hukumnya

masing- masing yaitu menurut hukum agama, hukum adat dan

hukum lainnya. Terhadap harta bawaan dari masing-masing

pihak serta harta yang diperoleh masing-masing sebagai hadiah

atau warisan dapat dikuasai oleh masing-masing pihak

sepanjang tidak ada perjanjian kawin. Selain dapat menguasai,

suami isteri juga dapat memindahkannya pada orang lain,

karena mempunyai kedudukan yang seimbang dalam rumah

tangga. Jadi, jika terjadi perceraian maka harta bawaan tetap

dikuasai oleh masing-masing pihak kecuali ada perjanjian

sebelum kawin.



2.2.2.1.3. Mengenai kedudukan anak

Menurut Pasal 41 (a), (b) jo 45 Undang-Undang

Perkawinan No. 1 Tahun 1974 meskipun telah terjadi putusnya

perkawinan, bukan berarti kewajiban suami isteri sebagai ayah

dan ibu terhadap anak di bawah umur berakhir. Pengadilan

dapat mewajibkan kepada bekas suami untuk member biaya

penghidupan dan/atau menentukan sesuatu kewajiban bagi

bekas istri. Sebagai ibu atau bapak mereka tetap bekwajiban

memelihar dan mendidik anak-anak dan jiak ada perselisihan

mengenai penguasan anak pengadilan member putusan semata-

mata berdasarkan kepada kepentingan anak. Seorang bapak

bertanggung jawab atas semua biaya pemeiliharaan dan

pendidikan yang dipelukan anak dan jika bapak ternayta tidak

memenuhi kewajibannya pengadilan dapat menentukan ibu ikut

memikulnya.35

Selain itu, Hakim di dalam putusan perkawinan apabila

diminta, dapat memberi keputusan tentang siapa diantara suami

isteri tersebut yang menjadi wali si anak. Penentuan wali anak

sangat penting untuk status dan kepastian hukum wali, karena

kedua bekas suami isteri tersebut telah berpisah domisilinya,

maka harus ada kepastian yang mewakili si anak dalam

lingkungan hukum.

2.2.2.1.4. Hak Anak

Selama kedua orang tua masih terikat dalam suatu

perkawinan maka hak dan kewajiban tersebut dapat

dilaksanakan secara langsung terhadap anak yang menjadi

keturunan orang tua tersebut tanpa menimbulkan kesulitan atau

hambatan karena mereka masih bertempat tinggal dalam satu

rumah.

35

Indonesia, Undang-Undang Perkawinan, UU No. 1 Tahun 1974, Op. Cit, Pasal 41



Anak-anak yang kedua orang tuanya sudah putus

perkawinannya karena kematian maka yang memelihara dan

mengurus anak tersebut adalah salah seorang dari orang tuanya

yang masih hidup. Dalam hal yang meninggal seorang ibu maka

anak tersebut diperlihara oleh bapaknya, baik dia mempunyai

harta pribadi ataupun sekedar pemeliharaan saja yang diperlukan

dari bapaknya itu. Sebaliknya kalau yang meninggal si

bapaknya, maka si ibunyalah yang memelihara dan mengurus

anak yatim itu dan hartanya itu. Hal ini umumnya tidak

menimbulkan suatu persoalan. yang menjadi masalah di sini

adalah apabila kedua orang tua sudah putus perkawinannya

karena perceraian, siapakah diantara kedua orang tua yang

berwenang melakukan hak dan kewajiban pemeliharaan dan

pendidikan terhadap anak atau anak-anaknya itu.

Menurut Pasal 41 Undang – Undang No.1 tahun 1974

tentang Perkawinan, berbunyi sebagai berikut:

Akibat putusnya perkawinan karena perceraian ialah:

a. Baik ibu maupun Bapak tetap berkewajiban memelihara

dan mendidik anak- anaknya, semata-mata berdasarkan

kepentingan anak, bilamana ada perselisihan mengenai

penguasaan anak – anak, Pengadilan memberi

keputusannya.

b. Bapak yang bertanggung jawab atas semua biaya

pemeliharaan dan pendidikan yang diperlukan anak –

anak itu; bilamana bapak dalam kenyataan tidak dapat

memberi kewajiban tersebut. Pengadilan dapat

menentukan bahwa ibu ikut memikul biaya tersebut.

c. Pengadilan dapat mewajibkan kepada bekas suami untuk

memberikan biaya penghidupan dan atau menentukan

suatu kewajiban bagi bekas isteri.



Undang – Undang Perkawinan mengatur hak dan

kewajiban antara orang tua dan anak yang menyangkut beberapa

hal.

a. Mengatur tentang kewajiban pemeliharaan dan

pendidikan, bahwa kedua orang tua wajib memelihara

dan mendidik anak – anak mereka dengan sebaik-

baiknya. Kewajiban orang tua yang dimaksud dalam

Pasal 45 ( 1 ) Undang – Undang Perkawinan ini berlaku

sampai anaknya anaknya menikah atau dapat berdiri

sendiri, kewajiban mana berlaku terus meskipun

perkawinan diantara kedua orang tua putus. Ketentuan

ini diatur dalam Pasal 45 Undang – Undang Perkawinan.

b. Mengatur tentang kebalikannya, yakni kewajiban anak

terhadap orang tuanya, yaitu: Anak wajib menghormati

orang tua dan menaati kehendak mereka dengan baik.

Jika anak telah dewasa, ia wajib memelihara menurut

kemampuannya, orang tua dan keluarga garis lurus ke

atas, bila mereka itu memerlukan bantuannya ( Pasal 46

Undang – Undang Perkawinan).

c. Mengatur tentang adanya keharusan anak diwakili orang

tua dalam segala perbuatan hukum yang diatur dalam

pasal 47 yaitu: Anak yang belum mencapai umur 18

tahun ( delapan belas tahun). Atau belum pernah

melangsungkan perkawinan ada di bawah kekuasaan

orang tuanya selama mereka tidak dicabut dari

kekuasaannya. Orang tua mewakili anak tersebut

mengenai segala perbuatan hukum di dalam dan di luar

pengadilan.

d. Diatur di dalam Pasal 48 Undang – Undang Perkawinan

yang memuat bahwa: Orang tua tidak diperbolehkan

memindahkan hak atau menggadaikan barang – barang

tetap yang dimiliki anaknya yang belum berumur 18



(delapan belas tahun) atau belum pernah melangsungkan

perkawinan, kecuali apabila kepentingan anak itu

menghendakinya.

e. Diatur dalam Pasal 49 Undang – Undang Perkawinan

tentang adanya kemungkinan pencabutan kekuasaan,

yaitu: salah seorang atau kedua orang tua dapat dicabut

kekuasaannya terhadap seorang anak atau lebih untuk

waktu yang tertentu atas permintaan orang tua yang lain,

keluarga anak dalam garis lurus keatas dan saudara

kandung yang telah dewasa atau pejabat yang

berwenang, dengan keputusan pengadilan dalam hal –

hal yaitu Ia sangat melalaikan kewajibannya terhadap

anaknya dan Ia berkelakuan buruk sekali.

Menurut Undang-undang Perkawinan maka baik bapak

maupun ibu tetap berkewajiban memelihara dan mendidik anak-

anaknya semata-mata berdasarkan kepentingan si anak, meskipun

defacto kekuasaan itu dipegang oleh salah seorang dari mereka

(ayah atau ibunya).

Bilamana ada perselisihan mengenai penguasaan terhadap

anak-anak, amak Pengadilan memberikan keputusannya. Yang

dimaksud dengan penguasaan anak disini adalah kekuasaan orang

tua seperti dimaksudkan dalam pasal 45 sampai dengan Pasal 49

Undang-undang Perkawinan Nomor 1 Tahun 1974. dan penguasaan

ini tetap berlaku meskipun kedua orang tua sudah bercerai, asalkan

anak itu belum berumur 18 (delapan belas) tahun atau belum

pernah melangsungkan perkawinan dan selama kedua orang tua

tidak dicabut dari kekuasaan itu (Pasal 47 ayat (1) Undang-undang

Nomor 1 Tahun 1974). Dengan demikian maka dalam setiap

perkara perceraian, para orang tua melakukan perebutan atas

kekuasaan tersebut, yang satu meminta kepada hakim agar

penguasaan orang tua pihak lainnya dicabut, sedangkan pihak



lainnya meminta hal sebaliknya, akhirnya hakim dapat

memutuskan agar penguasaan itu tetap pada kedua-duanya atau

salah seorang dari mereka, dengan mengingat semata-mata

kepentingan anak.

Jadi tugas memelihara dan mendidik anak setelah

perceraian orang tua tetap dipercayakan kepada orang tuanya. Hal

itu berarti tetap terjadinya hubungan lahir bathin antara anak

dengan kedua orang tuanya. Hal ini akan berpengaruh baik

terhadap perkembangan pribadi si anak, perobahan dalam status

orang tua dalam hubungannya satu sama lain tidak akan terasa oleh

si anak.

Mengenai masalah pembiayaan pemeliharaan dan

pendidikan anak Undang-undang Perkawinan Nomor 1 Tahun 1974

menetapkan dalam Pasal 41 sub. B bahwa yang bertanggung jawab

atas semua biaya pemeliharaan dan pendidikanyang diperlukan

oleh anak itu, bilamana bapaknya dalam kenyataan tidak dapat

memenuhi kewajiban tersebut, Pengadilan dapat menentukan,

bahwa ibu ikut memikul biaya tersebut.

Memberatkan biaya pemeliharaan dan pendidikan anak

pada bapak adalah tepat sekali, sebab dalam suatu perkara

perceraian biasanya si suami tetap kaya dengan mempertahankan

harta kebersamaan, sedang si isteri selama proses perceraian yang

memakan waktu 2 (dua) sampai dengan 3 (tiga) bulan sebelumnya

sementara itu sudah jatuh miskin setidak-tidaknya payah finansiil

dan pindah-pindah tempat tinggal.36

Meskipun orang tua dicabut kekuasaannya, mereka masih

tetap berkewajiban untuk memberikan biaya pemeliharaan kepada

anak tersebut. Khusus di dalam Hak dan Kewajiban antara Orang

Tua dengan Anak yang diatur dalam Undang – Undang Perkawinan

mendapatkan perhatian dari Prof.Hazairin dalam tinjauannya

36

A.B. Loebis, Undang-Undang Perkawinan Yang Baru (Komentar dan Analisa), (Jakarta,

Lokacitra, 1974), halaman.52.



tentang tersebut bahwa istilah belum dewasa dijumpai

dalam Pasal 46

ayat ( 2 ) dan Pasal 49 ayat ( 1 ) apa arti dewasa tidak dijumpai

penjelasannya.

Menurut Pasal 45 kewajiban orang tua untuk memelihara

dan mendidik anak-anaknya berlaku sampai anak itu menikah atau

mandiri. Sebaliknya menurut Pasal 46, jika anak tersebut telah ”

dewasa ” ia wajib memelihara menurut kemampuannya orang

tuanya apabila mereka memerlukan bantuannya.

Hak anak setelah putusnya perkawinan adalah hak asuh

anak. Undang-Undang No. 1 Tahun 1974 tentang Perkawinan hak

asuh anak pada dasarnya hanya bisa diberikan kepada pihak ibu

atau bapaknya saja. Namun dalam Undang-Undang Perkawinan

tidak ada secara rinci dijelaskan kepada siapa hak asuh tersebut

diberikan apabila terjadi putusnya perkawinan. Bahkan seorang ibu

sangat mungkin kehilangan hak asuh terhadap anaknya yang masih

berusia dibawah 12 tahun, ketika ibunya dianggap tak akan mampu

melindungi keselamatan jasmani maupun rohani si anak sehingga

menyerahkan hak asuhnya kepada bapaknya, saudaranya atau

orang lain. Putusnya perkawinan, kekuasaan orang tua terhadap

anaknya tidak terputus sehingga sepanjang masih hidup ayahnya

tidak menimbukan perwalian kepada anaknya. Perwalian baru akan

ada ketika orang tua meninggal, sakit parah atau berdasarkan

keputusan yang dikeluarkan oleh pengadilan. Kakek dan nenek

sekalipun tidak berhak mengambil hak asuh anak, tetapi hanya

berhak dalam hal perwalian saja.

2.2.2.2. Menurut Undang-Undang Hukum Perdata

2.2.2.2.1. Hubungan Suami Isteri

Hubungan suami istri menurut Undang-Undang Hukum

Perdata akan hapus, namun berdasarkan Pasal 225 jo Pasal 227

Kitab Undang-Undang Hukum Perdata bahwa pihak yang tidak



mempunyai penghasilan yang cukup wajib memberikan tunjangan

nafkah sampai salah satu pihak meninggal. Walaupun hubungan

suami istri susah putus tetapi wajib memberikan nafkah kepada

pihak yang tidak mempunyai penghasilan agar dapat membiayai

kehidupannya sampai meninggal.

2.2.2.2.2. Harta Benda

Masalah harta merupakan masalah besar pengaruhnya

terhadap hubungan dan kehidupan suami istri apabila terjadi terjadi

salah satu pihak meninggal ataupun terjadinya putusnya

perkawinan, hal tersebut muncul apabila salah satu pihak suami

atau istri meninggal dunia atau pada saat proses putusnya

perkawinan sedang berlangsung.

Dalam Pasal 119 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata,

sejak terjadinya perkawinan maka dengan sendirinya menurut

hukum terjadi percampuran harta kekayaan bulat tanpa

mempermasalahkan bawaan masing-masing (harta bersama).37

Semua bawaan baik yang berasal dari bawaan suami ataupun isteri

dengan sendirinya satu kekayaan bersama dalam keluarga selaku

milik bersama dari suami isteri, kecuali sebelum perkawinan

mereka mengadakan perjanjian perkawinan yang memuat

ketentuan bahwa dengan perkawinan tidak akan terjadi

percampuran itu hanya terbatas percampuran tentang apa yang

diperoleh selama perkawinan. Jadi, jika terjadi perceraian maka

harta kekayaan bulat dibagi dua antara suami isteri, atau antara

para ahli waris mereka masing-masing, tanpa memperdulikan soal

dari pihak yang manakah barang-barang itu diperolehnya sesuai

dengan Pasal 128 KUHPerdata.

37

Indonesia, Kitab Undang-Undang Hukum Perdata, Op. Cit, Pasal 119



2.2.2.2.3. Kedudukan Anak

Menurut Undang-Undang Hukum Perdata Putusnya

Perkawinan membawa akibat pada kedudukan anak, Kekuasaan

orang tua hapus dan beralih menjadi perwalian. Menurut Pasal 229

Kitab Undang-Undang Hukum Perdata, Pengadilan menentukan

wali anak di bawah umur. Apabila pihak yang diserahkan sebagai

wali kurang mampu membiayai pemeliharaan dan pendidikan anak

maka menurut Pasal 230 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata

hakim dapat menentukan sejumlah uang yang harus dibayar pihak

lain untuk membiayai anak di bawah umur.

2.2.2.2.4. Hak Anak

Dalam Kitab Undang – Undang Hukum Perdata ditegaskan

pada Pasal 246 bahwa setelah terjadinya perceraian terhadap kedua

orang tua, masing–masing anak yang belum dewasa akan

ditetapkan oleh Pengadilan Negeri siapa diantara kedua orang tua

yang akan memelihara si anak tersebut. Kecuali adanya pemecatan

terhadap kekuasaan orang tua. Dalam hal ini tidak dijelaskan

bahwa anak yang belum dewasa berada dikekuasaan siapa secara

pasti, tapi hanya menurut keputusan Pengadilan Negri dengan

berdasarkan pertimbangan – pertimbangan dan di lihat dari proses

terjadinya perceraian.

Pertimbangan penentuan hak asuh itu sangat komprehensif.

Kalau anak sangat nyaman dengan bapaknya karena sudah

bertahun-tahun dengan bapaknya, ada fakta-fakta hukum yang

menunjukkan bahwa anak sudah terpelihara sebelumnya oleh

bapaknya, maka saat terjadi sengketa ada kemungkinan hanya akan

keluar tambahan perintah dari Majelis Hakim bahwa

memerintahkan kepada bapak si anak untuk membuka

kemungkinan berkumpulnya antara anak dengan ibunya 1 x 24

(satu kali dua puluh empat) jam. Ditambah satu lagi, yakni

menghukum atau memerintahkan untuk memberikan kesempatan



kepada ibu kandungnya untuk bersama dengan anaknya itu pada

hari-hari yang telah disepakati atau pada hari libur. Jadi kita tidak

memihak kepada siapa–siapa, hanya membebankan satu kewajiban

kepada salah satu orangtua.

Putusan Mahkamah Agung Republik Indonesia

mengabulkan permohonan pemohon.

2.4. Anak Dibawah Umur

Pengertian anak menurut bahasa adalah turunan kedua, manusia

yang masih kecil.38

Hukum perdata menjamin hak-hak dasar bagi seorang

anak sejak lahir bahkan sejak masih dalam kandungan.

Dalam hukum perdata, pengertian anak dimaksudkan pada

pengertian “sebelum dewasa”, karena menurut hukum perdata seorang

anak yang belum dewasa sudah bisa mengurus kepentingan-kepentingan

keperdataannya. Untuk memenuhi keperluan ini, maka diadakan peraturan

tentang “handlichting”, yaitu suatu pernyataan tentang seseorang yang

belum mencapai usia dewasa sepenuhnya atau hanya untuk beberapa hal

saja dipersamakan dengan seorang yang sudah dewasa.39

Pada prakteknya peraturan perihal “handlichting” sedikit sekali

dipergunakan di dalam masayarakat terlebih setelah ditetapkannya batas

umur di dalam Undang-undang No. 1 Tahun 1974 tentang Perkawinan,

yang membuat lembaga “hendlichting” ini sudah kehilangan artinya dan

pada akhirnya dicabut karena dianggap sudah tidak mengikuti dan tidak

sesuai dengan perkembangan yang ada di dalam masyarakat sekarang ini.

Menurut pasal 330 KUHPer belum dewasa adalah : “Mereka yang

belum mencapai umur genap dua puluh satu tahun, dan tidak lebih dahulu

telah kawin.” Menurut pasal tersebut, bahwa semua orang yang belum

genap 21 (dua puluh satu) tahun dan belum kawin dianggap belum dewasa

dan tidak cakap dimata hukum, yang artinya belum bisa bersikap tindak

38

Departemen Pendidikan dan Kebudayaan, Kamus Besar Bahasa Indonesia, cet.2,

(Jakarta, Balai Puataka, 1989). halaman 661. 39

. R. Subekti, Op.Cit, (Jakarta , PT. Intermasa, 2003), halaman. 55



atau berperikelakuan yang sesuai di mata hukum. Namun bagaimana

apabila seorang yang belum genap berusia 21 (dua puluh satu) tahun tetapi

sudah menikah, apakah dalam hal ini ia masih dianggap belum dewasa?

Namun batas usia dewasa menurut Undang-undang No. 1 Tahun

1974 tentang Perkawinan terdapat di dalam pasal 47 ayat (1) yang

berbunyi :40

“Anak yang belum mencapai 18 (delapan belas) tahun atau belum

pernak melangsungkan perkawinan ada dibawah kekuasaan orang

tuanya selama mereka tidak dicabut dari kekuasaannya.”

Batas usia pada pasal yang terdapat dalam Kitab Undang-undang Hukum

Perdata yaitu 21 (dua puluh satu ) tahun, dan Undang - undang

Perkawinan yaitu 18 (delapan belas) tahun. Hal inilah yang pada akhirnya

digunakan sampai saat ini sebagai pengertian anak atau pengertian dewasa

di dalam hukum perdata.

Menurut penulis perbedaan batas usia dewasa bukanlah hal yang

perlu dipertentangkan, benar dan salah, tetapi harus mengacu pada

implementasinya pada kepentingan-kepentingan yang dialami warga

negara Indonesia mengacu pada asas Lex specialist derogat legi generalis

(hukum yang khusus menyampingkan hukum yang umum dan dapat

terwujud secara tepat sasaran. Misalnya saja ketika si A ingin melakukan

perkawinan, maka batas usia dewasa yang digunakan adalah batas usia

menurut undang-undang perkawinan bukan menurut Kitab Undang-

Undang Hukum Perdata (karena undang-undang perkawinan bersiifat

khusus). Seorang yang telah dewasa dianggap mampu berbuat karena

memiliki daya yuridis atas kehendaknya sehingga dapat pula menentukan

keadaan hukum bagi dirinya sendiri. Undang-undang menyatakan bahwa

orang yang telah dewasa telah dapat memperhitungkan luasnya akibat dari

pada pernyataan kehendaknya dalam suatu perbuatan hukum.

40

Indonesia, Undang-undang Perkawinan, UU No. 1 Tahun 1974, Op. Cit, Pasal 47 ayat

(1).



2.5. Perwalian

2.5.1. Pengertian

2.5.1.1. Perwalian Menurut Asal Kata

Perwalian (voogdij) berasal dari kata „wali‟ mempunyai arti orang

lain selaku pengganti orang tua yang menurut hukum diwajibkan

mengawasi dan mewakili anak yang belum dewasa atau belum

akil-balig (berusia dibawah 18 tahun dan belum menikah).

Sehingga perwalian dapat diartikan sebagai orang tua pengganti

terhadap anak yang belum cakap dalam melakukan suatu

perbuatan hukum. Kata wali dalam bahasa Arab berasal dari kata-

kata wilayah (kata benda) kata kerjanya walia yang artinya

berkuasa.41

Menurut Kamus Besar Bahasa Indonesia, perwalian berasal dari

kata „per‟ berarti satu. Sedangkan „wali‟ orang yang menurut

hukum (agama, adat) diserahi kewajiban mengurus anak yatim

serta hartanya, sebelum anak itu dewasa.42

- Perwalian adalah sesuatu yang berhubungan dengan wali,

contoh pemeliharaan dan pengawasan anak yatim berikut

hartanya.

- Pembimbing (Negara, daerah, dsb) yang belum bisa berdiri

sendiri.43

Berdasarkan beberapa pengertian di atas, penulis berpendapat

bahwa perwalian dapat dikatakan sebagai wakil dari intensitas

kebutuhan seorang anak terhadap orang yang lebih dewasa

(cakap) terhadap persoalan yang menyangkut kebutuhan anak

tersebut, sebatas pemeliharaan dirinya maupun harta bendanya.

41

Alhabsyi Husen, Kamus Alkausar, (Surabaya, Darussagaf, 1977), halaman. 591. 42

Ibid, halaman. 1267 43

Departemen Pendidikan dan Kebudayaan Kamus Besar Bahasa Indonesia, Op.Cit.,

halaman. 1267



Selama anak tersebut menurut Undang-Undang, untuk sementara

waktu belum dibenarkan melakukan perbuatan hukum.

2.5.1.2. Perwalian Menurut Para Ahli

Beberapa pendapat mengenai pengertian wali, antara lain menurut

Sri Widoyati pemeliharaan anak-anak tergantung pada corak

hukum kekeluargaan dalam hukum adat. Sri Widoyati

memandang bahwa seorang anak yang menurut Undang-Undang

dinyatakan belum dewasa dan belum dapat melakukan suatu

perbuatan hukum, maka anak tersebut harus diwakili oleh orang

tua atau keluarga adat dari salah satu orang tua tersebut yang

cakap melakukan perbuatan hukum.44

Misalnya dalam masyarakat

adat yang bercorak hukum keibubapaan, orang tua yang masih ada

berkewajiban memelihara si anak bila orang tua meninggal, harus

dari salah satu keluarga yang paling cakap dengan tidak

mementingkan pihak keluarga ibu atau pihak keluarga ayah. Hal

semacam ini terdapat disebagian besar kepulauan Indonesia,

seperti Aceh, Sumatera, Jawa, Kalimantan, Sulawesi dan Maluku.

Bila meneliti dalam hukum adat, ternyata tidak terdapat perbedaan

antara pemeliharaan dengan perwalian seperti yang terdapat dalam

Pasal 1 ayat (3) huruf b Undang-Undang No. 4 Tahun 1979

tentang Kesejahteraan Anak yang menyatakan bahwa wali adalah

orang atau badan yang dalam kenyataannya menjalankan

kekuasaan asuh sebagai orang tua terhadap anak. Kemudian dalam

Pasal 2 ayat (1) membahas mengenai hak anak yang menjelaskan

bahwa anak berhak atas kesejahteraan, perawatan, asuhan dan

bimbingan berdasarkan kasih sayang baik dalam keluarganya

maupun dalam asuhan khusus untuk tumbuh dan berkembang

dengan wajar. Dan setiap anak yang tidak

44

Sri Widoyati, Anak dan Wanita dalam Hukum, (Jakarta, LP3ES, 1983), halaman.48.



mempunyai orang tua berhak memperoleh asuhan oleh Negara

atau orang atau badan, sebagaimana dijelaskan dalam Pasal 4 ayat

(1) Undang-Undang Kesejahteraan Anak.

Sedangkan menurut Subekti, perwalian berasal dari kata wali

yang mempunyai arti orang lain selaku pengganti orang tua yang

menurut hukum diwajibkan mewakili anak yang belum dewasa

atau belum akhil-balig dalam melakukan perbuatan hukum.45

Wali adalah wakil dari orang tua yang menyangkut kekuasaan

sebagai orang tua terhadap anak dengan mengacu terhadap

batasan-batasan yang diatur dalam Undang-Undang, baik yang

mengatur tentang perwalian maupun Undang-Undang yang

mengatur tentang anak. Agar ada batasan antara orang tua

pengganti (wali) terhadap pemeliharaan maupun kesejahteraan

anak yang diwakili baik yang ditunjuk oleh lembaga pemerintah

maupun yang secara sukarela.

2.5.1.3. Perwalian Menurut Undang-Undang Perkawinan

Dalam peraturan perundang-undangan, perwalian diatur dalam

Undang-Undang No. 1 tahun 1974 tentang Perkawinan mulai

pasal 50-54.

Pertama : Pasal 50 ayat (1) yang menyatakan bahwa anak yang

belum mencapai umur 18 (delapan belas) tahun atau

belum pernah melangsungkan perkawinan yang tidak

berada di bawah kekuasaan orang tua, berada di

kekuasaan wali.

Perwalian tersebut juga mengenai pribadi anak yang

bersangkutan maupun harta bendanya.

Kedua : dalam Pasal 50 sampai dengan Pasal 54 menetapkan

atau mengatur tentang penunjukan wali, kewajiban dan

45

Soedaryo Soimin, Hukum Orang dan Keluarga, (Jakarta, Sinar Grafika, 1992), halaman.

60



tanggung jawab sebagai seorang wali, meliputi:

(1). Wali dapat ditunjuk oleh satu orang tua yang

menjalankan kekuasaan orang tua, sebelum dia

meninggal, dengan surat wasiat atau dengan lisan

di hadapan dua orang saksi.

(2). Wali sedapat – dapatnya diambil dari keluarga

anak tersebut atau orang lain yang sudah dewasa,

berpikiran sehat, adil, jujur, dan berkelakuan baik.

(3) Wali wajib mengurus anak yang di bawah

penguasaannya dan harta bendanya sebaik –

baiknya dengan menghormati agama dan

kepercayaannya anak itu.

(4). Wali membuat daftar harta benda anak yang

berada di bawah kekuasaannya pada waktu

memulai jabatannya dan mencatat semua

perubahan-perubahan harta benda anak atau anak

– anak itu.

(5) Wali bertanggung jawab tentang harta benda anak

yang berada di bawah perwaliannya serta kerugian

yang ditimbulkan karena kesalahan atau

kelalaiannya.

Ketiga : mengatur tentang larangan bagi wali untuk

memindahkan hak, menggadaikan barang – barang

tetap milik anak yang berada di bawah perwaliannya,

bahwa terhadap wali berlaku juga Pasal 48 Undang –

Undang ini.

Keempat: mengatur tentang pencabutan kekuasaan wali yang

dinyatakan:



(1) Wali dapat dicabut dari kekuasaannya, dalam hal

– hal yang tersebut dalam Pasal 49 Undang –

Undang ini.

(2) Dalam hal kekuasaan seorang wali dicabut,

sebagaimana dimaksud pada ayat (1 ) pasal ini,

oleh Pengadilan ditunjuk orang lain sebagai wali.

Kelima,: mengatur tentang kewajiban wali untuk mengganti

kerugian terhadap anak yang berada di bawah

perwaliannya, yaitu: Wali yang telah menyebabkan

kerugian kepada harta benda anak yang berada di

bawah kekuasaannya, atas tuntutan anak atau keluarga

anak tersebut dengan Keputusan Pengadilan, yang

bersangkutan dapat diwajibkan untuk mengganti

kerugian tersebut.

2.5.1.4. Perwalian Menurut Kitab Undang-Undang Hukum Perdata

Perwalian tidak lain merupakan suatu perbuatan hukum yang

melahirkan akibat hukum berupa hak dan kewajiban sehingga

dalam pelaksanaannya dituntut harus sesuai dengan aturan-aturan

hukum yang berlaku. Sering orang berbicara atau bahkan

melakukan atau mengemban tugas dan kewajiban sebagai wali

tetapi tidak pernah tahu secara tepat di mana masalah perwalian

itu diatur dan bagaimana perwalian itu harus dilaksanakan sesuai

dengan ketentuan hukum yang berlaku. Sehingga terjadilah

tindakan-tindakan yang justru menyimpang dari tujuan

sesungguhnya lembaga perwalian. Padahal, aturan hukum

mengenai perwalian telah lama ada sebagaimana tercantum dalam

beberapa peraturan perundang-undangan yang berlaku.

Ketentuan perwalian menurut Kitab Undang-Undang Hukum

Perdata seperti diketahui bahwa dalam Kitab Undang-Undang

Hukum Perdata ada juga disebutkan pengertian Perwalian , yaitu



pada pasal 330 ayat (3) menyatakan bahwa mereka yang belum

dewasa dan tidak berada dibawah kekuasaan orang tua, berada

dibawah perwalian atas dasar dan cara sebagaimana teratur dalam

bagian ketiga, keempat, kelima dan keenam bab ini.46

Perwalian terhadap anak, baik yang dilakukan oleh orang-

perorangan maupun yayasan dan lembaga lainnya, merupakan

sebab-akibat dari adanya kebutuhan anak yang menghendaki

adanya perwalian baik yang ditunjuk oleh Pengadilan Negeri

maupun perwalian yang dengan sendirinya dapat terjadi

berdasarkan dimensi hukumnya. Dalam perwalian, hanya ada

seseorang yang dapat ditunjuk sebagai wali, hal ini sebagaimana

diatur dalam Pasal 331 KUHPerdata.

2.5.2. Asas-asas Perwalian

Didalam sistem perwalian menurut Kitab Undang-Undang Hukum Perdata

ada dikenal beberapa asas, yakni :

1. Asas tak dapat dibagi-bagi ( Ondeelbaarheid )

Pada tiap-tiap perwalian hanya ada satu wali, hal ini tercantum dalam

pasal 331 KUHPerdata. Asas tak dapat dibagi-bagi ini mempunyai

pengecualian dalam dua hal, yaitu :

- Jika perwalian itu dilakukan oleh ibu sebagai orang tua yang hidup

paling lama (langs tlevendeouder), maka kalau ia kawin lagi

suaminya menjadi medevoogd atau wali serta, pasal 351 Kitab

Undang-Undang Hukum Perdata.

- Jika sampai ditunjuk pelaksanaan pengurusan (bewindvoerder)

yang mengurus barang-barang minderjarige diluar Indonesia

didasarkan pasal 361 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata.

2. Asas persetujuan dari keluarga.

Keluarga harus dimintai persetujuan tentang perwalian. Dalam hal

keluarga tidak ada maka tidak diperlukan persetujuan pihak keluarga

46

Indonesia, Kitab Undang-Undang Hukum Perdata, Op. Cit, Pasal 330 ayat (3)



itu, sedang pihak keluarga kalau tidak datang sesudah diadakan

panggilan dapat dituntut berdasarkan pasal 524 Kitab Undang-Undang

Hukum Perdata

2.5.3. Wewenang Wali.

Wewenang wali dapat dilakukan oleh :

1. Orang perorangan

Pada pasal l332 b ayat 1 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata

menyatakan “perempuan bersuami tidak boleh menerima perwalian

tanpa bantuan dan izin tertulis dari suaminya”.

Akan tetapi jika suami tidak memberikan izin maka selanjutnya pasal

332 b ayat 2 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata menyatakan :

“Apabila si suami telah memberikan bantuan atau izin itu atau apabila

ia kawin dengan perempuan itu setelah perwalian bermula, sepertipun

apabila si perempuan tadi menurut pasal 112 atau pasal 114 dengan

kuasa dari hakim telah menerima perwalian tersebut, maka si wali

perempuan bersuami atau tidak bersuami, berhak melakukan segala

tindakan-tindakan perdata berkenaan dengan perwalian itu tanpa

pemberian kuasa atau bantuan ataupun juga dan atau tindakan-tindakan

itupun bertanggung jawab pula.”

dapat disimpulkan bahwa bantuan dari pendamping (bijstand) itu dapat

digantikan dengan kekuasaan dari hakim.

2. Badan Hukum Menjadi Wali

Kewenangan perhimpunan-perhimpunan, yayasan-yayasan dan

lembaga amal sebagai wali apabila diperintahkan oleh Pengadilan.

Sebab, badan hukum tidak dapat diangkat menjadi wali apabila

perhimpunan-perhimpunan, yayasan dan lembaga amal sebagai wali

adalah berdasarkan ditunjuk oleh orang tua.

Dalam Pasal 365 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata menjelaskan

bahwa dalam hal sebuah badan hukum diserahkan perwalian, maka

Panitera Pengadilan yang menugaskan perwalian tersebut wajib

memberitahukan putusan Pengadilan itu kepada Dewan Perwalian dan

Kejaksaan. Sesungguhnya tidak hanya panitera pengadilan saja yang



wajib memberitahukan hal itu tetapi juga pengurus badan hukum

tersebut dan sanksi akan dipecat sebagai wali kalau kewajiban

memberitahukan itu tidak dilaksanakan. Sedangkan kejaksaan atau

seorang pegawai yang ditunjuknya, demikian pula dewan perwalian,

sewaktu-waktu dapat memeriksa rumah dan tempat perawatan anak-

anak tersebut.

Sedangkan yang tidak mempunyai kewajiban menerima pengangkatan

menjadi Wali, adalah

- Seorang yang telah dianggap sebagai seorang wali salah seorang dari

orang tua.

- Seorang isteri yang diangkat menjadi wali.

- Perkumpulan, yayasan atau lembaga sosial lainnya kecuali kalau

perwalian itu diberikan atau diperintahkan kepadanya atau

permohonannya sendiri atau atas pertanyaan mereka sendiri.

Yang dapat meminta pembebasan untuk diangkat sebagai wali.

Dalam pasal 377 (1) Kitab Undang-Undang Hukum Perdata, menyebutkan

- Mereka yang akan melakukan jawatan negara berada diluar Indonesia.

- Anggota tentara darat dan laut dalam menunaikan tugasnya.

- Mereka yang akan melakukan jabatan umum yang terus menerus atau

untuk suatu waktu tertentu harus berada di luar propinsi.

- Mereka yang telah berusia di atas 60 tahun.

- Mereka yang terganggu oleh suatu penyakit yang lama akan sembuh.

- Mereka yang tidak mempunyai hubungan keluarga sedarah atau

semenda dengan anak yang dimaksud, padahal dalam daerah hukum

tempat perwalian itu ditugaskan atau diperintahkan masih ada keluarga

sedarah atau semenda yang mampu menjalankan tugas perwalian itu.

Menurut pasal 377 (2) Kitab Undang-Undang Hukum Perdata dinyatakan

bahwa “si bapak dan si ibu tidak boleh meminta supaya dilepaskan dari

perwalian anak-anak mereka, karena salah satu alasan tersebut di atas”.



2.5.4. Yang dapat ditunjuk sebagai wali

Undang-Undang mengatur siapa saja yang dapat ditunjuk sebagai wali,

yaitu27

1. Perwalian oleh suami atau istri yang hidup lebih lama

(langstlevendeechtgenoot) sebagaimana diatur dalam Pasal 345 sampai

dengan pasal 354 KUHPerdata. Dalam Pasal 345 Kitab Undang-

Undang Hukum Perdata menyatakan bahwa apabila salah satu dari

kedua orang tua meninggal dunia, maka perwalian terhadap anak-anak

yang belum dewasa demi hukum dipangku oleh orang tua yang hidup

terlama, sekedar tidak telah dibebaskan atau dipecat dari kekuasaan

orang tuanya. Tetapi dalam Pasal ini tidak membuat pengecualian bagi

para suami istri yang hidup terpisah disebabkan oleh perkawinan putus

karena perceraian atau karena ada perpisahan meja dan tempat tidur.

Antara perwalian yang dilakukan oleh bapak atau ibu tidak terdapat

lagi perbedaan yang prinsipiil.47

Jadi, apabila ayah setelah

perceraiannya menjadi wali maka dengan meninggalnya ayah, si-

ibu dengan sendirinya (demi hukum) menjadi wali atas anak-anak

tersebut.

2. Perwalian yang ditunjuk oleh bapak atau ibu dengan surat wasiat atau

akta tersendiri. Dalam Pasal 355 ayat (1) Kitab Undang-Undang

Hukum Perdata, menyatakan bahwa masing-masing orang tua yang

melakukan perwalian atas seorang anak atau lebih berhak mengangkat

seorang wali atas anak-anak itu bilamana sesudah ia meninggal dunia

perwalian itu tidak ada pada orang tua lain, baik dengan sendirinya

ataupun karena putusan Hakim sebagaimana tercantum dalam Pasal

353 KUHPerdata. Dengan kata lain, orang tua masing-masing yang

menjadi wali atau memegang kekuasaan orang tua berhak mengangkat

wali apabila perwalian tersebut memang masih terbuka.

27

Ibid



3. Perwalian yang diangkat oleh Hakim, sebagaimana yang terdapat

dalam Pasal 359 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata yang

menyatakan bahwa semua anak yang belum dewasa yang tidak berada

di bawah kekuasaan orang tua dan yang diatur perwaliannya secara sah

akan ditunjuk seorang wali oleh Pengadilan. Hakim akan mengangkat

seorang wali setelah mendengar atau memanggil keluarga sedarah

(bloedverwanten) atau semenda atau periparan (aangehuwden).48

2.5.5. Yang Dilarang Menjadi Wali

Menurut pasal 379 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata disebutkan ada

5 (lima) golongan orang yang digolongkan atau tidak boleh menjadi wali,

yaitu :

- Mereka yang sakit ingatan (krankzninngen).

- Mereka yang belum dewasa (minderjarigen)

- Mereka yang berada dibawah pengampuan.

- Mereka yang telah dipecat atau dicabut (onzet) dari kekuasaan orang

tua atau perwalian atau penetapan pengadilan.

- Para ketua, ketua pengganti, anggota, panitera, panitera pengganti,

bendahara, juru buku dan agen balai harta peninggalan, kecuali

terhadap anak- anak atau anak tiri mereka sendiri.

2.5.6. Mulainya Perwalian

Jika seorang wali diangkat oleh hakim, dimulai dari saat pengangkatan

jika ia hadir dalam pengangkatan itu. Bila ia tidak hadir maka perwalian

itu dimulai saat pengangkatan itu diberitahukan kepadanya.30

Jika seorang wali diangkat oleh salah satu orang tua, dimulai dari saat

orang tua itu meniggal dunia dan sesudah wali dinyatakan menerima

pengangkatan tersebut.

Bagi wali menurut undang-undang dimulai dari saat terjadinya peristiwa

yang menimbulkan perwalian itu, misalnya kematian salah seorang orang

tua.

48

Ibid,



Berdasarkan pasal 362 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata maka setiap

wali yang diangkat kecuali badan hukum harus mengangkat sumpah

dimuka balai harta peninggalan.

2.5.7. Tugas dan Kewajiban Wali

Adapun kewajjban wali adalah :

Kewajiban memberitahukan kepada Balai Harta Peninggalan.

Pasal 368 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata apabjla kewajjban

ini tidak dilaksanakan wali maka ia dapat dikenakan sanksi berupa

wali dapat dipecat dan dapat diharuskan membayar biaya-biaya dan

ongkos-ongkos.

- Kewajiban mengadakan inventarisasi mengenai harta si anak yang

diperwalikannya (pasal 386 ayat 1 Kitab Undang-Undang Hukum

Perdata).

- Kewajiban-kewajiban untuk mengadakan jaminan (pasa1 335 Kitab

Undang-Undang Hukum Perdata).

- Kewajjban menentukan jumlah yang dapat dipergunakan tiap-tiap

tahun oleh anak tersebut dan biaya pengurusan. (pasal 338 Kitab

Undang-Undang Hukum Perdata).

- Kewajiban wali untuk menjual perabotan rumah tangga minderjarigen

dan semua barang bergerak dan tidak memberikan buah atau hasil

atau keuntungan kecuali barang-barang yang diperbolehkan disimpan

innatura dengan izin Weeskamer. (pasal 389 Kitab Undang-Undang

Hukum Perdata)

- Kewajiban untuk mendaftarkan surat-surat piutang negara jika

ternyata dalam harta kekayaan minderjarigen ada surat piutang

negara. (pasal 392 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata)

- Kewajiban untuk menanam (belegen) sisa uang milik menderjarigen

setelah dikurangi biaya penghidupan tersebut.



2.5.8. Pengawasan Wali

Pengawasan atas diri siapapun (orang yang menentukan perwalian).

Dalam pasal 383 (1) Kitab Undang-Undang Hukum Perdata,

“Setiap wali harus menyelenggarakan pemeliharaan dan pendidikan

terhadap pribadi si belum dewasa sesuai dengan harta kekayaannya dan ia

harus mewakilinya dalam segala tindakan-tindakan.”

Artinya wali bertanggung jawab atas semua tindakan anak yang menjadi

perwaliannya. Dalam ayat 2 pasal tersebut ditentukan , “si belum dewasa

harus menghormati walinya.” Artinya si anak yang memperoleh perwalian

berkewajiban menghormati si walinya.

2.5.9. Pengurusan dari Wali

Pasa1 383 (1) Kitab Undang-Undang Hukum Perdata juga menyebutkan :

“… pun ia harus mewakilinya dalam segala tindakan-tindakan perdata.”

Namun demikian pada keadaan tertentu pun ia dapat bertindak sendiri atau

didampingi oleh walinya, misalnya dalam hal pun ia itu akan menikah.

Barang-barang yang termasuk pengawasan wali.

Menurut pasal 385 (2) Kitab Undang-Undang Hukum Perdata,:

barang-barang tersebut adalah berupa barang-barang yang dihadiahkan

atau diwariskan kepada siapun dengan ketentuan barang tersebut akan

diurus oleh seorang pengurus atau beberapa pengurus..

2.5.10. Berakhirnya Perwalian

Berakhirnya perwalian dapat ditinjau dari dua keadaan,yaitu :

1. Dalam hubungan dengan keadaan si anak, dalam hal ini perwalian

berakhir karena :

- Si anak telah menjadi dewasa (meerderjarig).

- Matinya si anak.

- Timbulnya kembali kekuasaan orang tuanya.

- Pengesahan seorang anak di luar kawin yang diakui.

2. Dalam hubungan dan tugas wali, dalam hal ini perwalian dapat

berakhir karena :

- Ada pemecatan atau pembebasan atas diri si wali.



- Ada alasan pembebasan dan pemecatan dari perwalian (pasal

380 KUHP Perdata).

Syarat utama untuk pemecatan adalah .karena lebih mementingkan

kepentingan anak minderjarig itu sendiri.

Alasan lain yang dapat memintakan pemecatan atas wali didalam pasal

382 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata menyatakan

1. Jika wali berkelakuan buruk.

2. Jika dalam melaksanakan tugasnya wali tidak cakap atau

menyalahgunakan kecakapannya.

3. Jika wali dalam keadaan pailit.

4. Jika wali untuk dirinya sendiri atau keluarganya melakukan

perlawanan terhadap si anak tersebut.

5. Jika wali dijatuhi hukuman pidana yang telah berkekuatan hukum

tetap.

6. Jika wali alpa memberitahukan terjadinya perwalian kepada Balai

Harta Peninggalan (pasal 368 KUHPerdata).

7. Jika wali tidak memberikan pertanggung jawaban kepada Balai Hart

Peninggalan (pasal 372 KUHPerdata).

Dalam Kitab Undang-Undang Hukum Perdata Bab Kelima Belas

tentang Perwalian pada umumnya. Untuk anak-anak yang tidak berada di

bawah kekuasaan orang tua atau yang berada di bawah kekuasaan yayasan,

maka berlaku Bagian Keenam. Dalam Pasal 359 menyatakan bahwa dalam

hal sebuah badan hukum diserahi perwalian maka panitera pengadilan

yang menugaskan perwalian itu harus memberitahukan putusan

pengadilan itu kepada dewan perwalian dan kejaksaan.

2.6. Kekuasaan Orang Tua

2.6.1. Menurut Undang-Undang Perkawinan

Kekuasaan orang tua terdapat dalam Pasal 45 Undang-undang

Nomor 1 Tahun 1974 yang menyatakan bahwa kekuasaan orang tua



berada pada kedua orang tua dan mereka wajib untuk memelihara serta

mendidik anak-anak mereka dengan sebaik-baiknya. Jadi kekuasaan orang

tua bersifat kolektif, yakni ada pada ayah dan ibu, atas anak di bawah

umur. Dalam Undang-undang Nomor 1 Tahun 1974 tidak terdapat

ketentuan bahwa kekuasaan orang tua hanya dilaksanakan oleh seseorang

dari kedua orang tua, misalnya ada pada Ayah, hal ini dinyatakan pasa

Pasal 41 ayat 2 Undang-undang Nomor 1 Tahun 1974 : bapak yang

bertanggung jawab atas semua biaya pemeliharaan dan pendidikan yang

diperlukan anak, bilamana bapak dalam kenyataan tidak dapat memenuhi

kewajiban tersebut, pengadilan dapat menentukan bahwa ibu ikut memikul

biaya tersebut. Pengertian ikut memikul biaya tersebut artinya hanya

sebatas membantu, bukan sepenuhnya memikul biaya tersebut, melainkan

bersama-sama dengan suaminya.

Kekuasaan orang tua menurut Undang-undang Nomor 1 Tahun

1974, berlangsung sampai dengan si Anak berusia 18 tahun (Pasal 47 ayat

1) atau pada saat berlangsungnya perkawinan oleh anak yang

bersangkutan, juga pada saat si anak dapat berdiri sendiri (Pasal 45 ayat 2),

meskipun perkawinan kedua orang tua putus. Berdasarkan ketentuan ini,

maka dapat disimpulkan bahwa kekuasaan orang tua bersifat individual,

karena berlangsung terus meskipun perkawinan kedua orang tua atau

suami isteri itu putus.

Kekuasaan orang tua atas anak-anak yang masih di bawah umur,

menurut Undang-undang Nomor 1 Tahun 1974, meliputi dua hal, yaitu

mengenai pribadi di anak dan mengenai harta benda si anak.

a. Mengenai pribadi anak.

Kedua orang tua berkewajiban untuk memelihara dan mendidik anak-

anak mereka dengan sebaik-baiknya (Pasal 45 ayat 1). Memelihara

berarti memberikan nafkah hidup bagi si anak, baik berupa sandang

pangan dan hal-hal lain yang menjadi tanggung jawab kedua orang tua.

Mendidik disini memberi pendidikan kepada anak atau menyekolahkan

si anak untuk diberikan suatu pendidikan yang layak, maka haruslah



disediakan dana untuk membiayai sekolah, dan hal tersebut menjadi

tanggung jawab kedua orang tuanya. Begitu pula dengan memberi

nafkah untuk keperluan lain maka nafkah untuk pendidikan disinipun

jumlahnya ditentukan.si anak untuk diberikan suatu pendidikan yang

layak, maka haruslah disediakan dana untuk membiayai sekolah, dan

hal tersebut menjadi tanggung jawab kedua orang tuanya. Begitu pula

dengan memberi nafkah untuk keperluan lain maka nafkah untuk

pendidikan disinipun jumlahnya ditentukan dengan mengingat patokan-

patokan kemampuan bagi pihak yang wajib memberikan nafkah dan

kebutuhan bagi pihak yang menerima nafkah. Hal tersebut diatas

berlangsung sampai seorang anak berusia 18 tahun, atau sudah

menikah, atau telah mandiri.

b. Mengenai Harta Anak.

Kedua orang tua berkewajiban mengurus harta anak. Hal ini

dapat dilihat pada pasal 48 Undang-undang Nomor 1 Tahun 1974,

dimana ditentukan bahwa orang tua dilarang untuk memindah

tangankan hak atau menggadaikan barang-barang tetap milik si anak

yang masih berada di bawah kekuasaannya.

Dari ketentuan tersebut dapat ditarik kesimpulan bahwa orang

tua pada umumnya berkewajiban untuk mengurus diri pribadi dan harta

milik anak, hanya mereka tidak diperbolehkan melakukan tindakan-

tindakan terhadap barang-barang tetap sebagaimana yang dimaksud.

Kecuali dalam hal terdapat kebutuhan yang mendesak bagi anak,

barulah orang tua diperbolehkan melakukan tindakan-tindakan yang

disebutkan dalam pasal 48 Undang-undang Nomor 1 Tahun 1974, yang

berbunyi:

“Orang tua tidak diperbolehkan memindahkan hak untuk

menggadaikan barang-barang tetap yang dimiliki anaknya yang

belum berusia 18 tahun atau belum melangsungkan perkawinan,

kecuali apabila anak itu menghendaki.”

Hak mengurus harta si anak membawa kekuasaan yang lebih

lanjut bagi orang tua dalam wewenangnya selaku orang tua untuk



mewakili anak tersebut, termasuk mewakili tindakan-tindakan hukum

baik didalam maupun diluar pengadilan, maka orang tua berwenang dan

harus mewakili si anak dalam proses di muka pengadilan. Sedang di

luar pengadilan dalam arti orang tua mengadakan perbuatan-perbuatan

hukum bagi kepentingan si anak jika terjadi suatu perselisihan yang

tidak dibawa ke muka pengadilan.

Berakhirnya kekuasaan orang tua dapat dilihat dalam beberapa hal, yaitu:

a. Si anak telah mencapai usia 18 tahun atau anak telah melangsungkan

Perkawinan (pasal 47 ayat 1 Undang-undang Nomor 1 Tahun 1974).

Hal tersebut dapat disimpulkan dari perumusan pasal 47 ayat 1 yang

berbunyi bahwa anak yang belum mencapai umur 18 tahun tidak lagi

berada di bawah kekuasaan orang tua. Begitu pula dari rumusan yang

berbunyi : “si anak yang belum pernah melangsungkan perkawinan”

dalam pasal 47 ayat 1, disini dapat disimpulkan bahwa anak yang sudah

melangsungkan perkawinan tidak lagi berada di bawah kekuasaan

orang tua.

b. Si anak sudah dapat berdiri sendiri (pasal 45 ayat 2 Undang-undang

Nomor 1 Tahun 1974).

Isi dari pasal 45 ayat 2 adalah: “kewajiban orang tua yang dimaksud

dalam ayat 1 pasal ini berlaku sampai dengan anak itu kawin atau dapat

berdiri sendiri, kewajiban mana berlaku terus meskipun perkawinan

antara kedua orang tua putus”, maka hal ini berarti jika si anak sudah

dapat berdiri sendiri atau mandiri maka kewajiban orang tua mendidik

dan memelihara anak tersebut tidak berlaku lagi.

c. Kekuasaan orang tua dicabut (pasal 49 Undang-undang Nomor 1 Tahun

1974).

Dalam Undang-undang Nomor 1 Tahun 1974, pasal 49 menyatakan

bahwa kekuasaan orang tua dapat dicabut terhadap seorang anak atau

lebih untuk jangka waktu tertentu atas permintaan orang tua yang lain



atau keluarga si anak dalam garis lurus ke atas, saudara kandung yang

telah dewasa, atau pejabat yang berwenang.49

Alasan-alasan yang dapat digunakan untuk menuntut pencabutan kekuasaan

orang tua adalah sebagai berikut:

- Orang tua sangat melalaikan kewajibannya terhadap anaknya.

- Orang tua berkelakuan buruk sekali kepada anaknya.

Adanya tindakan seperti tersebut diatas tidak menghapuskan kewajiban

orang tua untuk membiayai biaya pemeliharaan dan pendidikan anak (pasal

49 ayat 2), dan pencabutan kekuasaan orang tua dilakukan atas dasar

putusan pengadilan.

Permasalahan yang mungkin timbul dalam kekuasaan orang tua

terhadap anak menurut Undang-undang Nomor 1 Tahun 1974, adalah

sebagai berikut:

a. Karena salah satu dari kedua orang tua meninggal dunia.

Dengan meninggalnya salah satu pihak dari suami atau isteri dalam

sebuah keluarga, maka menurut Undang-undang Nomor 1 Tahun 1974,

orang tua yang hidup terlama tetap melaksanakan tugas kekuasaan

orang tua bagi anak-anak yang masih di bawah umur. Ketentua

mengenai kekuasaan orang tua dapat dilihat dalam Pasal 45 Undang-

undang Nomor 1 Tahun 1974, yang menyatakan:

“Kedua orang tua wajib memelihara dan mendidik anak-anak

mereka sebaik-baiknya.”

Kewajiban orang tua yang dimaksud dalam ayat 1 pasal ini berlaku

sampai dengan anak itu kawin atau dapat berdiri sendiri, kewajiban

mana berlaku terus meskipun perkawinan antara kedua orang tua putus.

Dengan adanya kematian dari salah satu pihak dalam perkawinan

orang tua si anak yang masih di bawah umur, hal ini berarti bahwa

perkawinan orang tua si anak putus. Namun hal ini tidak

mengakibatkan kekuasaan orang tua tersebut terhadap anaknya juga

49

K. Wantjik Saleh, Hukum Perkawinan Indonesia, (Jakarta, Ghalia Indonesia, 1982),

hal.35.



menjadi putus, kekuasaan orang tua masih tetap berlangsung sampai si

anak menjadi dewasa.50

Permasalahan yang mungkin timbul terjadi apabila orang tua yang

hidup terlama terhadang untuk melakukan kewajiban sebagai orang tua

karena sakit, sakit yang tidak dapat disembuhkan termasuk kurang sehat

akal pikirannya. Dengan adanya keadaan yang demikian maka keluarga

si anak dapat memohon kepada pengadilan agar menentukan wali bagi

anak-anak yang masih di bawah umur.

Begitu pula dalam hal orang tua yang hidup terlama ternyata

melakukan kejahatan maka pihak keluarga si anak dapat memohon

kepada pengadilan agar orang tua yang melakukan kejahatan tersebut

dipecat dari kekuasaan orang tua bagi anak-anak yang masih di bawah

umur tersebut.

b. Perkawinan kedua orang tua putus karena perceraian.

Asas yang terdapat dalam Undang-undang Nomor 1 Tahun 1974,

mengenai asas kekal abadi suatu perkawinan yaitu dalam Pasal 1, yang

diharapkan akan berlangsung untuk selama-lamanya dan hanya mautlah

yang dapat memutuskan hubungan perkawinan kedua suami isteri yang

bersangkutan.

Manusia telah berusaha agar perkawinan mereka tetap berlangsung

untuk selamanya, tetapi harapan itu tidak selamanya sesuai dengan

kenyataan. Karena seringnya terjadi pertengkaran demi pertengkaran

dalam keluarga suami isteri yang tidak adanya penyelesaian, dan tidak

ada jalan lain untuk mengakhiri pertengkaran tersebut maka terjadilah

suatu perceraian.

Dengan putusnya perkawinan kedua orang tua maka timbul

permasalahan bagi anak-anak yang masih di bawah umur. Hal ini

karena menurut Undang - undang Nomor 1 Tahun 1974

dalam Pasal 41, menentukan bahwa kekuasaan orang tua tetap

50

Ibid, hal. 10



berlangsung walaupun perkawinan kedua orang tua si anak tersebut

putus karena perceraian, dan pengadilan dapat menentukan siapa

dari kedua orang tua si anak yang berhak untuk diberi tugas

melaksanakan kekuasaan orang tua bagi si anak tersebut.

2.6.2. Kitab Undang-Undang Hukum Perdata

Perkawinan menimbulkan hubungan kekeluargaan antara

orang tua dengan anak-anak yang dilahirkan dalam perkawinan itu.

Artinya dengan adanya perkawinan, maka timbullah hak dan

kewajiban tertentu bagi orang tua atas anak-anak yang dilahirkan

dalam perkawinan tersebut. Jadi jika di dalam perkawinan antara

seorang pria dengan seorang wanita dilahirkan anak-anak, maka

atas anak-anak yang masih di bawah umur tersebut timbul suatu

kekuasaan orang tua, yang merupakan hak dan kewajiban suami-

isteri atau orang tua tersebut terhadap anak-anak yang di lahirkan

di dalam perkawinan.

Kekuasaan orang tua adalah kekuasaan yang ada pada ayah

dan ibu selama perkawinan berlangsung untuk memelihara dan

mendidik anak-anak yang masih di bawah umur. Selama

perkawinan masih berlangsung, maka semua anak yang masih di

bawah umur (di bawah umur 21 tahun) berada di bawah kekuasaan

ayah dan ibunya, selama salah seorang dari ayah dan ibu itu belum

atau tidak dipecat dari kekuasaan orang tua. Pasal 299 Kitab

Undang-Undang Hukum Perdata menentukan bahwa: Sepanjang

perkawinan bapak dan ibu, tiap-tiap anak,sampai ia menjadi

dewasa, tetap bernaung di bawah kekuasaan mereka, sekedar

mereka tidak dibebaskan atau dipecat dari kekuasaan itu.

Jadi kekuasaan orang tua bersifat kolektif, yakni ada pada

ayah dan ibu, atas anak di bawah umur dan berlaku selama

perkawinan berlangsung. Artinya kalau perkawinan bubar, maka

kekuasaan orang tua berakhir dan berubah menjadi perwalian.



Sifat kekuasaan orang tua tersebut adalah:

a. Bahwa kekuasaan orang tua merupakan kekuasaan yang ada pada

orang tua yaitu ayah dan ibu, karena kedudukannya sendiri sebagai

orang tua. Bahwa dalam kedudukannya itu maka orang tua bebas

untuk menentukan corak pendidikan anak-anaknya menurut

keyakinannya.

b. Bahwa kekuasaan orang tua itu pada hakekatnya adalah untuk

kepentingan anak.

Dari ketentuan Pasal 299 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata

kiranya dapat disimpulkan prinsip atau asas-asas kekuasaan orang tua,

yakni:

a. Kekuasaan itu adalah kekuasaan yang ada pada kedua orang tua

anak.

b. Kekuasaan orang tua ada atas anak yang masih di bawah umur.

c. Kekuasaan orang tua ada selama perkawinan berlangsung.

d. Kekuasaan orang berlangsung selama kewajiban yang harus

dipenuhi oleh orang tua terhadap anaknya ditunaikan dengan wajar

atau baik.

Dari hal tersebut diatas dapat disimpulkan bahwa apabila orang tua

tersebut tidak menjalankan kewajiban dengan wajar atau dengan baik,

maka mereka atau salah seorang dari mereka dapat dipecat dari kekuasaan

orang tua tersebut. Kekuasaan orang tua merupakan kekuasaan yang ada

ayah dan ibu, karena kedudukannya sendiri sebagai orang tua, maka orang

tua bebas untuk menentukan corak pendidikan anak-anaknya menurut

keyakinannya.. Jadi kekuasaan orang tua itu pada hakekatnya adalah untuk

kepentingan anak.

Dalam Kitab Undang-undang Hukum Perdata kekuasaan orang tua

adalah memelihara anak sepenuhnya di tangan kedua orang tuanya.

Kekuasaan orang tua dalam Kitab Undang - Undang Hukum Perdata,



hanya sedikit yang dibahas disini, yaitu mengatur dua hal yaitu:

1. Kekuasaan Orang Tua terhadap diri anak.

Hal ini diatur dalam Pasal 298 sampai dengan Pasal 306 Kitab

Undang-undang Hukum Perdata, yang pada intinya dapat dijabarkan

sebagai berikut:

a. Kekuasaan orang tua terdapat pada kedua orang tua, sebagaimana

terdapat dalam Pasal 298 Kitab Undang-undang Hukum Perdata,

menyatakan bahwa kedua orang tua wajib memelihara dan

mendidik anak-anak mereka yang belum dewasa. Hal ini lebih

menjelaskan lagi bahwa kekuasaan orang tua berada pada kedua

orang tua.

b. Kekuasaan orang tua hanya ada selama perkawinan, sehingga

untuk anak luar kawin tidak ada kekuasaan orang tua karena tidak

ada perkawinan yang terjadi sebagaimana yang dijelaskan pada

Pasal 306 Kitab Undang-undang Hukum Perdata. Apabila terjadi

suatu perceraian antara kedua orang tua, siapa diantara keduanya

yang berhak untuk menjadi wali (pemegang pemeliharaan anak),

atas tiap-tiap anak akan ditetapkan oleh Hakim setelah mendengar

atau memanggil dengan sah para orang tua atau keluarga sedarah

atau semenda dari anak-anak di bawah umur, kecuali kedua orang

tua telah dipecat atau dilepaskan dari kekuasaan orang tua.

c. Kekuasaan orang tua hanya ada selama orang tua memenuhi

kewajiban-kewajibannya terhadap anak-anak dengan baik, namun

jika hal tersebut tidak dilaksanakan dengan baik oleh orang tua

terhadap anak-anaknya, maka dapat kemungkinan kekuasaan orang

tua itu dibebaskan atau dicabut.

2. Kekuasaan Orang Tua Terhadap Harta Benda Anak

Dalam hal ini kekuasaan orang tua terhadap harta benda anak

dijelaskan dalam Kitab Undang - Undang Hukum Perdata,

meliputi pengurusan dan menikmati hasil dari harta benda si anak,



dengan penjelasan sebagai berikut:

a. Pengurusan berkaitan dengan Diri Pribadi Anak.

Perbuatan pengurusan terdapat pada orang tua yang melakukan

kekuasaan orang tua terhadap anak-anaknya (Pasal 307 Kitab

Undang-undang Hukum Perdata). Pengurusan ini dilakukan dengan

maksud agar si anak diwakili dengan segala perbuatan dan tindakan

yang masih dianggap tidak cakap. Hak pengurusan ini memberikan

tanggung jawab atas hak milik dan hasil dari barang-barang tersebut

(Pasal 308 Kitab Undang-undang Hukum Perdata).

b. Menikmati Hasil.

Seorang suami atau isteri, yang memangku kekuasaan orang tua

atau menjadi wali mendapat penikmatan hasil atas harta benda

anak-anak itu (Pasal 311 ayat 1 Kitab Undang-undang Hukum

Perdata), akan tetapi jika terjadi orang tua dihentikan dari kekuasaan

orang tua atau perwalian, maka orang tua yang berikutnya yang

akan memperoleh hak menikmati hasil atas kekayaan dari anak-

anak yang masih di bawah umur (Pasal 311 ayat 2 Kitab Undang-

undang Hukum Perdata).

Adapun yang tidak termasuk dalam penikmatan hasil berdasarkan

Pasal 313 Kitab Undang-undang Hukum Perdata, adalah:

- Barang barang yang diperoleh anak itu berdasarkan pekerjaan

sendiri, terlepas dari pekerjaan si Bapak, kalau anak tersebut

bekerja pada Bapaknya maka hal itu termasuk tersendiri.

- Barang-barang yang dihadiahkan atau diwariskan kepada anak

dengan ketentuan tegas-tegas bahwa bapak dari anak tersebut

tidak akan memperoleh penikmatan hasilnya atas barang-barang

tersebut.

- Dalam hal anak mewaris atas kekuatan sendiri atas suatu

warisan yang tidak dapat diwarisi oleh orang tuanya karena

tidak ada hak pada orang tuanya.



- Barang-barang yang dihadiahkan atau diwariskan kepada anak

dengan ketentuan tegas-tegas bahwa Bapak dari anak tersebut

tidak akan memperoleh penikmatan hasilnya atas barang-barang

tersebut.

- Dalam hal anak mewaris atas kekuatan sendiri atas suatu

warisan yang tidak dapat diwarisi oleh orang tuanya karena

tidak ada hak pada orang tuanya.

Mengenai beban-beban yang melekat pada penikmatan hasil

menurut Pasal 312 Kitab Undang-undang Hukum Perdata, adalah

sebagai berikut:

- Semua beban yang ada pada yang menikmati hasil misalnya

reparasi, bayar pajak dan sebagainya.

- Biaya pemeliharaan dan pendidikan anak.

- Biaya pembayaran bunga atas uang pokok dan angsuran.

- Ongkos-ongkos kematian si anak.

Penikmatan hasil ini dapat berakhir jika si anak meninggal dunia

(Pasal 314 Kitab Undang-undang Hukum Perdata), karena anak

sudah dewasa, meninggalnya kedua orang tuanya, pencabutan

kekuasaan orang tua terhadap anak-anaknya serta meninggalnya

salah satu orang tuanya.

2.7. Kasus Perwalian

2.7.1. Kasus Posisi

Putusan kasasi Mahkamah Agung Republik Indonesia No .372

K/PDT/2008)

Duduk Perkara

TJONG GEK HONG, bertempat tinggal di Jalan Asia Raya

Blok DD No.42-B Medan, Selaku pemohon



Pemohon Kasasi sebagai Pemohon lebih dahulu telah mengajukan

permohonan di muka persidangan Pengadilan Negeri Medan pada

pokoknya atas dalil-dalil :

Bahwa Pemohon adalah ibu kandung dari SUWANDI ALAIN WIDJAJA

dahulu bernama SEK LENG, sebagaimana disebut dalam Surat Kelahiran

No.1211 tertanggal 01 Juni 1971 ;

Bahwa anak Pemohon SUWANDI ALAIN WIDJAJA tersebut telah

melangsungkan perkawinan di Medan dengan JELLY NONNY, pada

tanggal 01 Maret 2000, sesuai dengan Akta Perkawinan No.176/2000

tertanggal 01 Maret 2000 ;

Bahwa dari hasil perkawinan anak Pemohon SUWANDI ALAIN

WIDJAJA dengan JELLY NONNY tersebut telah diperoleh anak-anak

yakni

CINDYANA, Perempuan, lahir di Medan tanggal 12 Maret 2000 ;

MELVINA, Perempuan, lahir di Medan tanggal 06 Desember 2001

RICKY WIJAYA, Laki-laki, lahir di Medan tanggal 08 Mei 2004 ;

Bahwa perkawinan anak Pemohon SUWANDI ALAIN WIDJAJA dengan

JELLY NONNY, tersebut telah putus karena perceraian pada tanggal 15

September 2005, sesuai dengan Putusan Pengadilan Negeri Medan

No.156/Pdt.G/2005/P.Mdn, tanggal 15 September 2005 dan Akta

Perceraian No.59/2005 tertanggal 05 Desember 2005, yang dikeluarkan

oleh Kepala Dinas Kependudukan Kota Medan ;

Bahwa sejak anak Pemohon SUWANDI ALAIN WIDJAJA bercerai

dengan JELLY NONNY, anak-anak SUWANDI ALAIN WIDJAJA berada

di bawah asuhan/pemeliharaan SUWANDI ALAIN WIDJAJA , sesuai

dengan Penetapan Pengadilan Negeri Medan No.31/Pdt.P/2007/PN.Mdn,

tertanggal 08 Maret 2007 ;




meninggal dunia di Medan pada tanggal 07 November 2007, sesuai dengan

Akta Kematian No.929/2007 tertanggal 09 November 2007 ;

Bahwa sejak anak Pemohon SUWANDI ALAIN WIDJAJA telah

meninggal dunia, maka yang mengasuh dan memelihara anak-anak

SUWANDI ALAIN WIDJAJA terhadap cucu-cucu Pemohon tersebut

adalah Pemohon sendiri ;

Bahwa demi kepentingan anak-anak SUWANDI ALAIN WIDJAJA

tersebut, agar Pemohon dapat dengan leluasa menurut hukum dan

kebiasaan mengasuh/memelihara anak-anak almarhum SUWANDI ALAIN

WIDJAJA (Cucu Pemohon), yakni : CINDYANA ; MELVINA ; RICKY

WIJAYA ;

Pemohon membutuhkan suatu Penetapan yang dapat dijalankan dengan

serta merta yang menyatakan secara hukum, bahwa Pemohon adalah

sebagai Wali Pengasuh/Pemelihara dari anak-anak (cucu) pemohon tersebut

di atas ;

Bahwa berdasarkan hal-hal tersebut di atas Pemohon mohon kepada

Pengadilan Negeri Medan/Niaga dan HAM Medan supaya memberikan

putusan yang dapat dijalankan lebih dahulu sebagai berikut :

Mengabulkan Permohonan Pemohon tersebut ;

Menyatakan demi hukum bahwa Pemohon TJONG GEK HONG selaku

nenek, sebagai wali pengasuh/pemelihara yang sah atas cucu-cucunya yang

belum dewasa yakni : CINDYANA ; MELVINA ; RICKY WIJAYA ;

Membebankan biaya permohonan ini kepada Pemohon ;

Bahwa terhadap permohonan tersebut Pengadilan Negeri Medan telah

memberikan penetapan, yaitu penetapan No.253/Pdt P/2007/PN.Mdn

tanggal 18 Desember 2007 yang amarnya sebagai berikut :

Menolak permohonan dari Pemohon tersebut ;

Membebankan biaya permohonan ini kepada Pemohon sebesar Rp.54.000,-

(lima puluh empat ribu rupiah) ;

Menimbang, bahwa sesudah penetapan ini diberitahukan kepada Pemohon

pada tanggal 18 Desember 2007 kemudian terhadapnya oleh Pemohon



diajukan permohonan kasasi secara lisan pada tanggal 27 Desember 2007

sebagaimana ternyata dari akte permohonan kasasi

No.106/Pdt/Kasasi/2007/PN.Mdn yang dibuat oleh Panitera Pengadilan

Negeri Medan, permohonan mana diikuti oleh memori kasasi yang memuat

alasan-alasan yang diterima di Kepaniteraan Pengadilan Negeri tersebut

pada tanggal 08 Januari 2008 ;

Menimbang, bahwa permohonan kasasi a quo beserta alasan-alasannya

diajukan dalam tenggang waktu dan dengan cara yang ditentukan dalam

undang-undang, maka oleh karena itu permohonan kasasi tersebut formal

dapat diterima ;

Menimbang, bahwa alasan-alasan yang diajukan oleh Pemohon dalam

memori kasasinya tersebut pada pokoknya ialah :

Bukti saksi, yakni saksi-saksi. ada 4 (empat) orang saksi yang

memberikan keterangan cukup jelas yang didengar dalam persidangan di

Pengadilan, hal mana seharusnya merupakan bukti yang cukup dan

sempurna sebagai bahan pertimbangan.

Akta Otentik, dalam hal ini mempunyai kekuatan, bukti formil maupun

materiil.

Bukti Formilnya yaitu bahwa benar para pihak sudah menerangkan

seperti apa yang ditulis dalam akta-akta Otentik diantaranya :

- Kutipan Akta Perkawinan.

- Akta Kelahiran Cindyana.

- Akta Kelahiran Melviana.

- Akta Kelahiran Ricky Wijaya.

- Kartu Keluarga.

- Kutipan Akte Perceraian.

- Kutipan Akte Kematian Suwandi Alain Wijaya.

- Surat Keterangan dari Lurah.

- Surat Tanda Penerima/Pengaduan ke Polres Jakarta Pusat.

- Surat Pernyataan dari Jelly Nonny.

- Salinan/Grosse Akte.

- Salinan Putusan Perkara Perdata No.1 56/Pdt.P/2005/PN-Mdn..



- Penetapan No.31/Pdt.P/2007/PN-Mdn.

- Salinan Putusan Perdata No.35.

- Kartu Tanda Penduduk Indonesia dan Kartu Keluarga.

Bukti Materiilnya, yakni membuktikan antara pihak-pihak adalah

benar-benar bahwa peristiwa tersebut dalan akta itu telah terjadi.

Sekalipun Pengadilan mempunyai kewenangan untuk mendengar

keterangan Melvina (umur 6 tahun) anak ke-2 dari AImarhum.

Suwandi Alain Wijaya dengan Jelly Nonny, berhubung anak

tersebut masih di bawah usia dewasa, sehingga setidak-tidaknya

keterangan yang didengar dalam persidangan di Pengadilan belum

dapat dipertanggungjawabkan sebagai bahan pertimbangan hal ini

berarti keterangannya bukan merupakan bukti tapi hanya boleh

dipandang sebagai penjelasan.

Akta di bawah tangan yang telah dilegalisir dalam bentuk surat

pernyataan yang dibuat tanggal 10 April 2005 oleh Jely Nonny,

menyatakan bahwa Jelly Nonny Ibu Kandung dari Cindyana,

Melvina dan Ricky Wijaya tidak akan membawa anak-anak

tersebut apabila cerai dengan Suwandi Alain Wijaya (Almarhum),

dengan perkataan lain bahwa akta di bawah tangan yang berupa

surat pernyataan ini sama dengan akta otentik. Selain mempunyai

nilai pembuktian sebagai bukti bebas dan merupakan pengakuan

baik isi pernyataan maupun tanda tangan tidak sanggahan. Dengan

dalil logika dan perihal tersebut di atas, dapat mengugurkan

penetapan terhadap status Jelly Nonny untuk menjadi wali asuh

anak-anaknya, orang tua seusianya telah menelantarkan anak-anak

kandungnya yang masih di bawah umur dewasa, akibat

perselingkuhan/akan menjadi cela moral, perilaku tersebut biasanya

tidak menjamin akan dapat mewujudkan tanggung jawab,

mengasuh dan memelihara, mendidik dan melindungi anak-

anaknya (Cindyana, Melvina, Ricky Wijaya).

Ketentuan dalam Pasal 345 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata,

yaitu : "apabila salah satu dari kedua orang tua meninggal dunia,



maka perwalian terhadap anak-anak yang belum dewasa demi

hukum dipelihara oleh orang tua yang hidup terlama" dan

ketentuan peraturan-perundang-undangan yang berlaku. Dalam hal

ini Ibu kandung (Pemohon) dari aImarhum Suwandi Alain Wijaya

adalah berhak mengajukan permohonan yang serta merta untuk

memiliki hak asuh atas anak-anak dari aIm Suwandi Alain Wijaya

dengan beberapa alasan yang akan disebutkan berikutnya :

Sesuai dengan beberapa keterangan yang disebutkan oleh saksi-

saksi,

bahwa Jelly Nonny sampai saat ini tidak diketahui keberadaan

tempat tinggaI/domisili yang jelas maka sebagaimana disebutkan

dalam Pasal 33 Undang-Undang No.23/2002 bahwa dalam hal

orang tua anak tidak cakap melakukan perbuatan hukum, atau tidak

diketahui tempat tinggal atau keberadaannya, maka

seseorang/badan hukum yang memenuhi persyaratan dapat ditunjuk

sebagai wali dari anak yang bersangkutan"

Berdasarkan dalil tersebut di atas Pemohon telah memenuhi syarat

sebagai wali dari Cindyana, Melvina dan Ricky Wijaya yang akan

ditetapkan oleh pengadilan Mahkamah Agung.

Pengadilan Negeri Medan tidak mempertimbangkan keterangan

saksi-saksi yang diajukan Pemohon dalam perkara ini dimana pada

dasarnya saksi-saksi Pemohon menerangkan bahwa Jelly Nonny

tidak bertanggung jawab menjalankan kewajiban sebagai orang tua

kandung terhadap anak-anaknya, dimana secara keji dan tidak

mempunyai hati nurani sebagai seorang ibu kandung dengan tega,

pergi bersama lelaki lain meninggalkan dan menelantarkan anak-

anaknya yang belum dewasa bahkan anak yang paling bungsu

(Ricky Wijaya) yang pada waktu itu masih berusia 8 (delapan)

bulan yang masih membutuhkan Air Susu Ibu, maka sebagaimana

disebutkan dalam Pasal 30 Undang-Undang No.23 tahun 2002

disebutkan bahwa "Dalam hal orang tua melalaikan kewajibannya

dan bertanggung jawab untuk mengasuh, memelihara, mendidik,



melindungi serta menumbuhkembangkan anak sesuai dengan

kemampuan bakat dan minatnya", terhadapnya dapat dilakukan

tindakan pengawasan atau kuasa orang tua dapat dicabut.

Jelly Nonny setelah beberapa tahun meninggalkan anak-anaknya

dengan tanpa diketahui keberadaan domisilinya, tiba-tiba pada

tanggal 10 April 2007 mendatangi Suwandi Alain Wijaya

(almarhum) dengan maksud meminjam anak yang No.2 (Melvina)

dan sampai saat ini tidak dikembalikan, bahkan tidak memberi

kebebasan anak sebagaimana layaknya sehari-hari dengan saudara-

saudaranya (Cindyana, dan Ricky Wijaya), tindakan Jelly Nonny

ini indentik dengan penyanderaan terhadap anak kandungnya

(Melvina) sendiri, dengan perlakukan demikian sehingga sampai

saat ini Melvina menanggung resiko belum mendapat pendidikan

formal, padahal dalam seusianya (6 tahun) seharusnya sudah mulai

masuk bangku sekolah. Maka sekalipun di dalam Pasal 7 ayat 1

Undang-Undang No.23 tahun 2002 tentang perlindungan anak

menyebutkan bahwa "setiap anak berhak untuk mengetahui orang

tuanya sendiri ", tetapi dalam ayat 2 nya menyebutkan "dalam hal

karena sesuatu sebab orang tuanya tidak dapat menjamin tumbuh

kembangnya anak dan atau anak dalam keadaan terlantar maka

anak tersebut berhak diasuh atau diangkat sebagai anak asuh atau

anak angkat oleh orang lain sesuai dengan ketentuan peraturan

perundang-undangan yang berlaku".

Karena sebelumnya telah diketahui bahwa Jelly Nonny telah

melakukan perselingkuhan dengan lelaki lain, menurut keterangan

saksi seorang Warga Negara Asing, berkewarganegaraan Malaysia

sebelum bercerai dengan almarhum Suwandi Alain Wijaya dalam

waktu relative lama, maka perbuatan Jelly Nonny tersebut secara

Psikologi Hukum telah menjatuhkan martabat aImarhum Suwandi

Alain Wijaya (Eks. Suami), anak-anaknya, kerabat keluarga dan

bangsa. Berdasarkan pertimbangan hukum tersebut, Jelly Nonny

telah termasuk golongan yang mengalami cela/cacat moral yang



tidak layak menjadi waIi anak-anaknya yang belum dewasa

tersebut. (. Pasal 380 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata). Dan

karena anak-anak aImarhum Suwandi Alain Wijaya secara factual

masih di bawah pemeliharaan Pemohon, maka tetaplah sepatutnya

permohonan dikabulkan untuk seluruhnya.

Pengadilan Negeri Medan telah menetapkan bahwa Suwandi Alain

Wijaya sebagai wali anak-anaknya yang belum dewasa,

membuktikan bahwa Jelly Nonny dipandang tidak layak mengasuh

anak-anak yang belum dewasa, sebab jika dipandang layak maka

penetapan pengadilan tidak akan terbit.

Alasan terakhir yang juga dapat dijadikan bahan pertimbangan

adalah

seorang saksi mengatakan "bahwa ketika aImarhum Suwandi Alain

Wijaya masih hidup pemah memberikan wasiat secara lisan agar

anak-anaknya

(Cindyana, Melvina, Ricky Wijaya) dirawat dan diasuh oleh ibu

kandungnya (Pemohon)", disamping itu secara obyektif keberadaan

sosial ekonomi Pemohon (Tjong Gek Hong) sanggup untuk

mencukupi kesejahteraan dan mengasuh 3 orang cucunya

(Cindyana, Melvina, Ricky Wijaya) tersebut.

Menimbang, bahwa terhadap alasan-alasan tersebut Mahkamah

Agung berpendapat :

mengenai alasan-alasan ke 1 sampai dengan ke 5 :

Bahwa alasan tersebut dapat dibenarkan, oleh karena Judex Facti-

Pengadilan Negeri telah salah menerapkan hukum sebab ibu

kandung dari ketiga orang anak-anaknya tersebut, yaitu Jelly

Nonny tidak layak menjadi wali dari ketiga orang anak-anaknya

oleh karena berdasarkan bukti bertanda P.10 berupa pernyataan

yang bersangkutan bahwa jika ia bercerai dengan suaminya ia tidak

akan membawa anak-anaknya, hal mana dikuatkan oleh keterangan

saksi-saksi Pemohon ;



Menimbang, bahwa berdasarkan pertimbangan di atas, dengan

tidak perlu mempertimbangkan alasan kasasi lainnya, menurut

pendapat Mahkamah Agung terdapat cukup alasan untuk

mengabulkan permohonan kasasi dari Pemohon Kasasi : TJONG

GEK HONG dan membatalkan Penetapan Pengadilan Negeri

Medan No.253/Pdt.P/2007/PN.Mdn tanggal 18 Desember 2007

serta Mahkamah Agung mengadili sendiri perkara ini dengan amar

putusan sebagaimana yang akan disebutkan dibawah ini ;

Menimbang, bahwa oleh karena permohonan kasasi dari Pemohon

Kasasi dikabulkan, maka Pemohon Kasasi dihukum untuk

membayar biaya perkara dalam semua tingkat peradilan ;

Memperhatikan pasal-pasal dari Undang-Undang No. 4 Tahun

2004, Undang-Undang No. 14 Tahun 1985 sebagaimana yang telah

diubah dengan Undang-Undang No. 5 Tahun 2004 dan perubahan

kedua dengan Undang-Undang No. 3 Tahun 2009, serta peraturan

perundang-undangan lain yang bersangkutan ;

M E N G A D I L I :

Mengabulkan permohonan kasasi dari Pemohon Kasasi : TJONG

GEK HONG tersebut ;

Membatalkan Penetapan Pengadilan Negeri Medan

No.253/Pdt.P/2007/PN. Mdn tanggal 18 Desember 2007 ;

MENGADILI SENDIRI :

Mengabulkan permohonan Pemohon seluruhnya ;

Menyatakan demi hukum bahwa Pemohon TJONG GEK HONG

selaku nenek, sebagai Wali Pengasuh/Pemelihara yang sah atas

cucu-cucunya yang belum dewasa yakni :

CINDYANA, lahir di Medan tanggal 12 Maret 2000 ;

MELVINA, lahir di Medan tanggal 05 Desember 2001 ;

RICKY WIJAYA, lahir di Medan tanggal 08 Mei 2004 ;



Menghukum Pemohon Kasasi/Pemohon untuk membayar biaya-

biaya perkara dalam semua tingkat peradilan yang dalam tingkat

kasasi ini ditetapkan sebesar Rp.500.000,- (lima ratus ribu rupiah)51

2.7.2. Analisis Kasus Hak Perwalian Anak di bawah Umur yang Beralih

Kepada Neneknya

2.7.2.1. Upaya Hukum Memperoleh Hak Perwalian

Upaya hukum untuk memperoleh hak perwalian dilakukan melalui

pengadilan untuk memperoleh penetapan. Produk hakim dari perkara

gugatan (contentius) adalah putusan, dan akta perdamaian. Apabila

hakim telah memeriksa suatu perkara yang diajukan kepadanya, hakim

harus menyusun putusan dengan baik dan benar. Suatu putusan harus

diucapkan dalam sidang terbuka untuk umum dan disusun apabila

pemeriksaan sudah selesai dan pihak-pihak yang berperkara tidak lagi

menyampaikan sesuatu hal kepada hakim yang memeriksa perkaranya.52

Bentuk permintaan penetapan perwalian anak adalah berbentuk

gugatan (contentius), yaitu putusan yang bersifat menghukum kepada

salah satu pihak untuk melakukan sesuatu, atau menyerahkan sesuatu

kepada pihak lawan, untuk memenuhi prestasi.

Suatu putusan seorang hakim itu tidak luput dari kekeliruan dan

kekhilafan, bahkan tidak mustahil bersifat memihak. Maka kebenaran

dan keadilan setiap putusan hakim perlu dimungkinkan untuk diperiksa

ulang, agar kekeliruan yang terjadi pada putuan dapat diperbaiki. Bagi

setiap putusan pada umumnya tersedia upaya hukum, yaitu upaya atau alat

untuk mencegah atau memperbaiki kekeliruan dalam suatu putusan.

51

Putusan Mahkamah Agung No. No.372 K/Pdt/2008, Op. Cit, hal. 8 52

Abdul Manan, Penerapan Hukum Acara Perdata di Lingkungan Peradilan Agama,

(Jakarta, Jakarta, Kencana, 2008), halaman.197



Upaya pelaksanaan hukum biasa pada asasnya terbuka untuk setiap

putusan selama tenggang waktu yang ditentukan oleh undang-undang.

Wewenang untuk menggunakannya harus dengan menerima putusan.

Upaya pelaksanaan hukum biasa bersifat menghentikan pelaksanaan

putusan untuk sementara. Upaya hukum biasa ialah : perlawanan (verzet),

banding, kasasi, dan peninjauan kembali (PK).53

Untuk itulah pemohon

dapat mengajukan upaya hukum bila permohonannya ditolak. Untuk itu

pemohon mengajukan kasasi yang merupakan upaya hukum yang

diberikan terhadap putusan-putusan yang ditetapkan dalam pengadilan

tingkat banding. Upaya hukum kasasi ini tidak lagi ditujukan kepada

pengadilan tingkat tinggi melainkan kepada Mahkamah Agung (MA).

Dalam Undang-Undang Perkawinan yang berhak untuk

mengajukan permintaan hak perwalian anak adalah kedua orang tua dari si

anak tersebut dan apabila orang tuanya meninggal bisa dikuasakan melalui

nenek salah satu dari orang tuanya melalui pengadilan. Dengan catatan

jika anak tersebut masih di bawah umur biasanya otomatis langsung

diserahkan kepada ibunya biasanya dengan melalui musyawarah keluarga.

Hak Perwalian Anak yang diserahkan kepada salah satu pihak

merupakan kesepakatan diantara mereka, itu terjadi karena sebelumnya

telah disepakati dengan demikian hubungan pihak suami dan bekas

isteri yang menyerahkan perwalian anaknya kepada salah satu pihak. Wali

dapat ditunjuk oleh satu orang tua yang menjalankan kekuasaan orang tua,

sebelum ia meninggal dunia dengan surat wasiat atau dengan lisan

dihadapan 2 ( dua ) orang saksi.54

Perwalian yang ditentukan oleh kedua belah pihak ini mayoritas

yang ditunjuk menjadi wali adalah pihak ibu dan pihak bapak yang

53

Sudikno Mertokusumo, Hukum Acara Perdata Indonesia, (Jogjakarta , Liberty, 2006),

halaman. 232. 54

Indonesia, Undang – Undang Perkawinan, UU, No. 1 Tahun 1974, op cit, Pasal 51 ayat

( 1 )



menanggung segala kebutuhan si anak sampai anak tersebut dewasa, pada

perwalian ini tidak ada batasan bagi pihak yang tidak ditunjuk menjadi

wali untuk mengunjungi anak yang tidak berada di bawah perwaliannya.

Walaupu pada prakteknya Pada prakteknya, perwalian yang ditentukan

oleh kedua belah pihak tidak pernah dimohonkan penetapan perwalian dari

pengadilan.

Setelah perceraian mempunyai kekuatan hukum yang tetap, karena

anak – anak tersebut sangat membutuhkan tempat, perawatan, kasih

sayang dan perlindungan maka kemudian dimintakan penetapan perwalian

pada pengadilan oleh pihak yang ditunjuk menjadi walinya.

Penetapan Pengadilan disini dimaksudkan sebagai bukti yang kuat,

sehingga penempatan anak ini memperoleh kekuatan hukum yang pasti

untuk melindungi kepentingan anak-anak tersebut maupun pihak yang

ditunjuk menjadi wali.

Pada prakteknya, perwalian yang ditentukan oleh kedua belah

pihak tidak pernah dimohonkan penetapan perwalian dari pengadilan.

Perwalian yang ditentukan oleh kedua belah pihak tersebut tidak ada yang

dimintakan penetapan perwalian oleh pengadilan, walaupun demikian

anak – anak tersebut berhak untuk mendapatkan perlindungan hukum baik

dalam bidang keluarga, pendidikan, kesehatan dan kesejahteraan sosial.

Apabila mereka akan tunduk pada Kitab Undang-Undang Hukum Perdata,

maka yang berhak mendapatkan perwalian adalah anak – anak yang belum

berumur 21 tahun dan belum kawin yang tidak berada di bawah kekuasaan

orang tuanya.

Setelah proses pemeriksaan dianggap selesai, apabila telah

menempuh tahap jawaban dari tergugat sesuai Pasal 121 Het Herziene

Inlandsch Reglement55

dan Pasal 113 Rv56

, serta juga dibarengi replik dari

55

Menurut Pasal 121 Het Herziene Inlandsch Reglement, tergugat pada hari sidang yang

ditentukan diberi hak mengajukan jawaban tertulis, 56

Pasal 113 Reglement op de Rechtsvordering mensyaratkan agar bantahan tergugat

disertai alasan – alasan (met redenen omkleed ).



Penggugat atau Pemohon berdasarkan Pasal 115 Reglement op de

Rechtsvordering maupun duplik dari pihak tergugat atau termohon, dan

dilanjutkan dengan tahap proses pembuktian dan kesimpulan.

Jika semua tahap ini telah tuntas diselesaikan, maka Majelis

Hakim dapat menyatakan bahwa pemeriksaan ditutup, dan proses

selanjutnya adalah menjatuhkan atau pengucapan putusan.57

Dalam mengambil putusan, majelis mengadakan musyawarah

untuk menentukan putusan apa yang hendak dijatuhkan kepada pihak yang

berperkara.

Hal terpenting serta aktual, dan merupakan puncak dari perkara

perdata adalah putusan hakim yang telah berkekuatan hukum tetap

(inkracht van gewijsde) harus dilaksanakan. Akan tetapi, tidak jarang bila

dalam prakteknya ada pihak yang tidak memenuhi Putusan Hakim secara

sukarela. Karena itu bagi pihak yang berbuat demikian dapat dilakukan

eksekusi.

Pemeliharaan anak adalah pemenuhan berbagai aspek kebutuhan

primer dan sekunder anak. Pemeliharaan meliputi berbagai aspek yaitu

pendidikan, biaya hidup, kesehatan, ketentraman dan segala aspek yang

berkaitan dengan kebutuhannya. Selain Undang-Undang Perkawinan dan

Kitab Undang-Undang Hukum Perdata ternyata perwalian juga diatur

dalam Undang-Undang Perlindungan Anak (Undang-Undang No. 23

Tahun 2002) Bab VII Pasal 33 sampai dengan Pasal 36.

Pasal 33:

(1) Dalam hal orang tua anak tidak cakap untuk melakukan perbuatan

hukum, atau tidak diketahui tempat tinggal atau keberadaannya,

maka seorang atau badan hukum yang memenuhi persyaratan dapat

ditunjuk sebagai wali dari anak yang bersangkutan.

(2) Untuk menjadi wali anak sebagaimana dimaksud dalam ayat (1)

dilakukan melalui penetapan pengadilan.

(3) Wali yang ditunjuk sebagaimana dimaksud dalam ayat (2)

agamanya harus sama dengan agama yang dianut anak.

(4) Untuk kepentingan anak, wali sebagaimana dimaksud dalam ayat

57

Yahya Harahap, Hukum Acara Perdata, (Jakarta, Sinar Grafika, 2006), halaman 797



ayat 2 wajib mengelola harta milik anak yang bersangkutan.

(5) Ketentuan mengenai syarat dan tata cara penunjukan wali

sebagaimana dimaksud dalam ayat (1) diatur lebih lanjut dengan

Peraturan Pemerintah.

Pasal 34:

Wali yang ditunjuk berdasarkan penetapan pengadilan sebagaimana

dimaksud dalam Pasal 33, dapat mewakili anak untuk melakukan

perbuatan hukum, baik di dalam maupun di luar pengadilan untuk

kepentingan yang terbaik bagi anak.

Pasal 35:

(1) Dalam hal anak belum mendapatkan penetapan pengadilan

mengenai wali, maka harta kekayaan anak tersebut dapat diurus

oleh Balai Harta Peninggalan atau lembaga lain yang mempunyai

kewenangan untuk itu.

(2) Balai Harta Peninggalan atau lembaga lain sebagaimana dimaksud

dalam ayat (1) bertindak sebagai wali pengawas untuk mewakili

kepentingan anak.

( 3 ) Pengurusan harta sebagaimana dimaksud dalam ayat (1) dan ayat

(2) harus mendapatkan penetapan.

Pasal 36:

(1) Dalam hal yang ditunjuk ternyata di kemudian hari tidak cakap

melakukan perbuatan hukum atau menyalahgunakan kekuasaannya

sebagai wali, maka status perwaliannya dicabut dan ditunjuk orang

lain sebagai wali melalui penetapan pengadilan.

(2) Dalam hal wali meninggal dunia, ditunjuk orang lain sebagai wali

melalui penetapan pengadilan.

Berdasarkan Pasal 30 ayat (1) dan (2) Undang-Undang Nomor 23

Tahun 2002 menyatakan bahwa apabila orang tua sebagaimana yang

dimaksud dalam Pasal 26 tersebut diatas melalaikan kewajibannya, maka

terhadapnya dapat dilakukan tindakan pengawasan atau kuasa asuh orang

tua dapat dicabut dan pencabutan terhadap kuasa asuh tersebut dilakukan

melalui penetapan Pengadilan.

Kemudian Pasal 31 Undang-undang Nomor 23 Tahun 2002,

menjelaskan bahwa penetapan Pengadilan mengenai hak asuh

sebagaimana yang dimaksud dalam Pasal 30 Undang-undang Nomor 23

Tahun 2002 tersebut di atas dapat menunjuk orang perseorangan, misalnya



salah satu orang tua, saudara kandung atau keluarga sampai derajat ketiga.

Selain itu pengadilan juga dapat menunjuk lembaga pemerintah atau

masyarakat untuk menjadi wali bagi anak yang bersangkutan. Penetapan

Pengadilan sebagaimana yang dimaksud dalam Pasal 31 ayat 3 Undang-

undang Nomor 23 Tahun 2002 tersebut, sekurang-kurangnya harus

memuat ketentuan sebagai berikut:

a. Tidak memutuskan hubungan darah antara anak dengan orang tua

kandungnya.

b. Tidak menghilangkan kewajiban orang tuanya untuk membiayai hidup

anaknya.

c. Menentukan batas waktu pencabutan kuasa asuh tersebut.

Akibat dari pencabutan kekuasaan terhadap salah satu orang tua

tidak mengakibatkan berakhirnya kekuasaan orang tua yang lain. Sehingga

demi hukum kekuasaan tersebut digantikan dengan orang tua yang lain,

dengan ketentuan bahwa kekuasaa orang tua yang lain tersebut juga tidak

dicabut. Namun pencabutan kekuasaan orang tua tetap menimbulkan

kewajiban antara orang tua dengan anaknya. Pencabutan kekuasaan orang

tua tidak berarti menghapuskan kewajiban orang tua untuk membiayai

pemeliharaan dan pendidikan anak-anaknya, akan tetapi kewajiban

tersebut akan berlangsung terus sampai anak tersebut dewasa atau dapat

berdiri sendiri.

2.7.2.2. Dasar pertimbangan hukum Mahkamah Agung

Pertimbangan hukum yang diambil Mahkamah Agung adalah

pemohon mengajukan perwalian tehadap cucunya karena anaknya

meninggal. Pemohon membutuhkan suatu penetapan yang dapat

dijalankan dengan serta merta yang menyatakan secara hukum, bahwa

pemohon adalah sebagai wali pengasuh/pemelihara dari anak-anak (cucu)

pemohon.



Berdasarkan Undang-Undang No. 1 Tahun 1974 Tentang

Perkawinan, Hak asuh atas anak pada dasarnya hanya diberikan kepada

Bapak atau Ibu dari si Anak. Oleh karena itu, permohonan hak asuh atas

anak hanya dapat diajukan oleh salah satu dari orang tua si anak, baik

Bapak atau Ibu. Pemberian hak asuh kepada salah satu dari orang tua si

Anak tidak meniadakan kewajiban dari orang tua lain si Anak yang tidak

mendapat hak asuh. Dalam hal terjadinya perceraian kekuasaan orang tua

terhadap anak terus berlangsung, sehingga tidak menimbulkan perwalian

terhadap anak. Perwalian baru akan muncul apabila kekuasaan orang tua

atas anak sudah tidak ada, karena meninggalnya orang tua si Anak atau

karena kekuasaan orang tua tersebut dicabut berdasarkan keputusan

pengadilan. Kakek dan/atau nenek dari si Anak hanya dapat berperan

dalam hal Perwalian, bukan dalam hak asuh atas anak dimana kekuasaan

orang tua masih berperan. Dalam Pasal 345 Kitab Undang-Undang Hukum

Perdata dikatakan bahwa apabila salah satu dari kedua orang tua

meninggal dunia, maka perwalian terhadap anak-anak yang belum dewasa

demi hukum dipelihara oleh orang tua yang hidup terlama.

Pertimbangan hukum yang diambil Mahkamah Agungyang lainnya

adalah pemohon mengajukan permohonan hak perawalian anak karena

secara faktual masih dibawah pemeliharaan Pemohon yang merupakan

cucu-cucunya.

Jelly Nonny telah termasuk golongan yang mengalami cela (cacat

moral) yang tidak layak menjadi wali anak-anaknya yang belum dewasa

tersebut ( Pasal 380 Kitab Undang-Undang Hukum Perdata). Disamping

itu Pengadilan Negeri Medan telah menetapkan bahwa Suwandi Alain

Wijaya sebagai wali anak-anaknya yang belum dewasa, membuktikan

bahwa Jelly Nonny dipandang tidak layak mengasuh anak-anak yang

belum dewasa, sebab jika dipandang layak maka penetapan pengadilan

tidak akan terbit.



Alasan lain adalah ketika almarhum Suwandi Alain Wijaya masih

hidup pernah memberikan wasiat secara lisan agar anak-anaknya


kandungnya (pemohon), disamping itu secara obyektif keberadaan social

ekonomi Pemohon (Tjong Gek Hong) sanggup untuk memberi

kenyamanan dan menjamin kebutuhan kelangsungan tumbuh kembang

ketiga orang cucunya tersebut.

Dari kasus di atas, faktor-faktor yang dijadikan dasar pertimbangan

bagi hakim dalam menetapkan status perwalian anak berdasarkan :

a. Usia anak yang masih di bawah umur dan kepentingan anak,

sebagaimana pada kasus No.372 K/Pdt/2008

b. Keadaan dan kemampuan ekonomi wali sebagaimana terdapat pada

kasus No.372 K/Pdt/2008

2.7.2.3.Putusan Mahkamah Agung Republik Indonesia

Dalam perkara ini setelah melihat fakta-fakta yang ada dan

berdasarkan pertimbangan hukum yang diambil, maka pengadilan telah

mengadili dan menyatakan bahwa permohonan hak perwalian perkawinan

mengabulkan permohonan pemohon seluruhnya. Membatalkan penetapan

pengadilan negeri Medan No. 253/Pdt.P/2007 Pn. Medan tanggal 18

Desember 2007. Menyatakan demi hukum bahwa pemohon selaku nenek,

sebagai wali pengasuh/pemelihara yang sah atas cucu-cucunya yang belum

dewasa yakni, Cindyana, Melvina dan Ricky Widjaja.

Pada Pasal 51 ayat (1) Undang-Undang No. 1 Tahun 1974

menunjukan wali dapat dilakukan dengan cara melalui surat wasiat atau

dengan lisan dihadapan dua orang saksi. Untuk menjadi wali terdapat

syarat-syarat yang harus dipenuhi yaitu :

a. Berkelakuan baik atau mempunyai itikad baik untuk menjadi wali

b. Cakap melakukan perbuatan hukum, karena seorang wali akan

mewakili anak dalam melakukan perbuatan hukum.



c. Mempunyai hubungan keluarga dekat dengan anak, sehingga anak

tidak akan mempunya perasaan takut.

d. Berpikiran sehat, adil, jujur sehingga diharapkan tiak akan

merugiakan anak walinya baik seara lahir dan batin.

e. Mampu memberikan pelayanan pendidikan dan pemeliharaan demi

masa depan anak.

f. Mampu memenuhi kebutuhan anak-anak, baik sandang, pangan

dan papan.

Hak perwalian anak akan ditetapkan Hakim terhadap seseorang

yang dinilai mampu menjadi seorang wali yang baik, tentu saja di dalam

menetapkan seseorang wali, Hakim akan melakukan banyak pertimbangan

sebagai sasar menentukan seorang wali. Sehingga diharapkan hak

perwalian anak tidak jatuh ke tangan yang salah dan diharapkan orang

yang akan menjadi wali dapat menjamin kebutuhan dari anak tersebut,

seperti sandang, pangan dan papan.

Usia anak merupakan salah satu faktor penting yang dijadikan

dasar pertimbangan bagi hakim dalam menetapkan seorang wali. Anak

adalah seorang yang belum berusia 18 tahun, termasuk anak yang masih

dalam kandungan (Pasal 1 Undang-Undang No. 23 Tahun 2002)., karena

pada dasarnya seorang anak masih memerlukan perhatian dan kasih saying

dari orang tuanya, sehingga hak-hak seorang anak dapat terpenuhi atau

dengan kata lain kepentingan anak seperti pendidikan dan pemeliharaan

dapat terpenuhi. selain itu dikarenakan seorang anak yang belum dewasa

dirasa masih belum mampu hidup sendiri dan dianggap tidak cakap

melakukan perbuatan hukum.

2.7.2.4.Nenek Mendapatkan Hak Perwalian

Perkara perdata ini merupakan permohonan perwalian Tjong Gek

Hong sebagai pemohon kepada cucu-cucunya, dimana pemohon

merupakan ibu kandung Suwandi Alain Widjaja yang telah



melangsungkan perkawinan di Medan dengan Jely Nony dan dari hasil

perkawinan anak pemohon Suwandi Alain Widjaja dengan Jelly Nony

telah memperoleh anak-anak yakni Cindyana, Melvina dan Ricky Wijaya.

Perkawinan anak pemohon Suwandi Alain Widjaja dengan Jelly Nonny,

tersebut telah putus karena perceraian sesuai dengan keputusan Pengadilan

Negeri Medan No. 156/Pdt.G/2005/P. Mdn, tanggal 15 September 2005

dan akte perceraian No. 59/2005 tertanggal 05 Desember 2005, yang

dikeluarkan oleh Kepala Dinas Kependudukan Kota Medan.

Sejak anak pemohon Suwandi Alain Widjaja bercerai dengan Jelly

Nonny, anak-anak Suwandi Alain Widjaja berada dibawah

asuhan/pemeliharaan Suwandi Alain Widjaja sesuai dengan penetapan

Pengadilan Negeri Medan No. 31/Pdt.P/2007/Pn.Mdn, tertanggal 08 Maret

2007.

Anak pemohon Suwandi Alain Widjaja tersebut telah meninggal

dunia di Medan, sesuai dengan akte kematian No. 929/2007 tertanggal 09

November 2007. Sejak anak pemohon Suwandi Alain Widjaja meninggal

dunia, maka yang mengasuh dan memelihara anak-anak Suwandi Alain

Widjaja (cucu pemohon) tersebut adalah pemohon sendiri.

Pemohon memohon kepada Mahkamah Agung agar dapat

menjatuhkan putusan sebagai berikut:

1. Mengabulkan permohonan pemohon seluruhnya.

2. Menyatakan demi hukum bahwa Pemohon Tjog Gek Hong selaku

nenek, sebagai wali Pengasuh/Pemelihara yang sah atas cucu-

cucunya yang belum dewasa.

3. Menghukum Pemohon Kasasi/Pemohon untuk membayar biaya

perkara

Pada saat persidangan yang telah ditentukan dengan surat

panggilan yang telah disampaikan dengan sah dan patut. Pemohon telah

datang menghadap ke persidangan. Dalam tahap pembuktian Pengadilan



Negeri Medan menghadirkan saksi pemohon. Di dalam perkara ini tidak

disebutkan identitas para saksi yang berkaitan dengan pemohon. Di bawah

sumpah mereka telah memberi keterangan bahwa Jelly Nonny tidak

bertanggung jawab menjalankan kewajiban sebagai orang tua kandung

terhadap anak-anaknya, dimana secara keji dan tidak mempunyai hati

nurani sebagai seorang ibu kandung dengan tega, pergi bersama lelaki lain

meninggalkan dan menelantarkan anak-anaknya yang belum dewasa

bahkan anak yang paling bungsu (Ricky Widjaja) yang pada waktu itu

masih berusia 8 (delapan) bulan yang masih membutuhkan Air Susu Ibu.

Jelly Nonny setelah beberapa tahun meninggalkan anak-anaknya

dengan tanpa diketahui keberadaannya, tiba-tiba mendatangi Suwandi

Alaim Wijaja yang ketika itu masih hidup pada tanggal 10 April 2007

dengan maksud meminjam anak yang No. 2 (Melvina) dan sampai

persidangaan saat ini tidak dikembalikan, bahkan tidak memberi

kebebasan pada anaknya (Melvina) bertemu sebagaimana layaknya sehari-

hari dengan saudara-saudaranya (Cindyana, dan Ricky Wijaya). Menurut

saksi seorang Warga Negara Asing, sebelumnya Jelly Nonny telah

melakukan perselingkuhan dengan lelaki lain dalam waktu lama, sehingga

perbuatan Jelly Nonny tersebut secara Psikologi hukum telah menjatuhkan

martabat almarhum Suwandi Alin Wijaya (eks. Suami), anak-anaknya,

kerabat keluarga dan bangsa.

Putusan Mahkamah Agung Republik Indonesia akhirnya

mengabulkan permohonan pemohon untuk memperoleh Hak Perwalian

terhadap cucu-cucunya. yang ditetapkan dengan Putusan Mahkamah

Agung Republik Indonesia No. 372/K/Pdt/2008.

2.8. Analisis penulis

Proses penentuan hak perwalian anak tidak hanya berdampak bagi

orang tua, tapi juga trauma bagi anak – anak yang nantinya akan

berpengaruh terhadap sikap dan perilaku anak tersebut dalam masa



pertumbuhan atau dalam masa perkembangan jiwa anak itu sendiri.

Dengan demikian perceraian merupakan suatu hal yang akan membawa

dampak negatif terhadap masa depan anak, apalagi anak yang pada masa

kecilnya sudah tidak merasakan kasih sayang dari kedua orang tuanya

yang telah berpisah. Atas dasar itu pertimbangan komprehensif menjadi

keharusan bagi suami-isteri yang telah bercerai serta lembaga – lembaga

hukum terkait sebelum menghasilkan putusan tentang perwalian terhadap

anak. Kalau perceraian telah memasuki tingkat yang tidak dapat dicabut

kembali, maka yang akan menjadi masalah adalah anak – anak yang masih

di bawah umur, yaitu anak - anak yang belum dewasa.

Dalam suatu perkawinan, antara pria dan wanita timbul anak –

anak. Orang tuanyalah yang wajib mengatur serta mengurus kepentingan

anak-anaknya serta wajib melindungi kepentingan anak tersebut.

Perwalian itu sendiri timbul apabila orang tuanya tidak sanggup untuk

mengurus kepentingan si anak. Perwalian seorang anak di bawah

perwalian seorang ayah dilakukan bila ibunya oleh Pengadilan dinyatakan

tidak sanggup untuk memelihara anak baik karena faktor biaya maupun

faktor lainnya seperti tingkah laku ibunya dianggap tidak layak atau secara

moral ibunya dianggap tidak pantas untuk memelihara anak tersebut. Hak

Perwalian jatuh ke tangan ayah atau si ibu tergantung pada putusan hakim

di pengadilan, dalam hal ini pengadilan mempertimbangkan sikap dan

perilaku dari ibu serta umur anak.

Dalam Kitab Undang-Undang Hukum Perdata latar belakang

tentang pengaturan perwalian dalam Kitab Undang-Undang Hukum

Perdata tiada lain adalah agar kepentingan si anak yang berada di bawah

Perwalian tidak dirugikan atau memperoleh jaminan yang cukup dari

walinya, terutama perihal pemeliharaan diri dan pengurusan harta

bendanya. Perwalian dalam perkara No.372 K/Pdt/2008 terjadi mungkin

disebabkan karena Jelly Nonny selaku ibunya sampai saat ini tidak

diketahui keberadaan tempat tinggal/domisili yang jelas maka Pemohon



telah memenuhi syarat sebagai wali dari Cindyana, Melvina dan Ricky

Wijaya yang akan ditetapkan oleh pengadilan Mahkamah Agung.

Hak Asuh anak seringkali menjadi permasalahan sebelum ataupun

sesudah perceraian. Bahkan tidak jarang bila antar mantan suami dan

mantan isteri, berusaha untuk mendapatkan hak asuh anak mereka bahkan

paling ekstrem lagi adalah perebutan anak dilakukan dengan kekerasan,

sampai para pihak menggunakan jasa preman yang tentunya dapat

melahirkan permasalahan yang baru jika tindakannya dilakukan di luar

ketentuan hukum. Tak jarang pula, bila ada pihak yang sudah memperolrh

putusan pengadilan negeri untuk mengasuh anak, namun tidak mematuhi

dan menjalankannya, alias tidak mengasuh anak yang dipercayakan

kepadanya dengan baik.

Siapakah diantara suami dan isteri yang berhak memelihara anak

tersebut adalah isteri ( ibu ) sebagai dalil bahwa ibu lebih berhak daripada

ayah atas kegiatan mengasuh, memelihara dan mendidik anak hingga ia

dewasa atau mampu berdiri sendiri jika ada sengketa tentang hal tersebut.

Hal ini justru demi melihat kepentingan dari si anak tersebut, karena itu

anak boleh diserahkan kepada ibu. Jadi ibu lebih berhak memelihara si

anak selama hakim masih memandang belum ada sebab yang

menyebabkan si ayah lebih patut memelihara dan mengasuh si anak

tersebut.

Seringkali dalam kenyataannya salah satu orang wali saja yang

mendapatkan hak perwalian anak dan ternyata tidak dapat melaksanakan

kewajibannya, sedangkan pihak lain ini tidak mendapatkan hak perwalian

juga ternyata sangat melalaikan kewajibannya, sehingga menyebabkan

kepentingan dari si anak menjadi terabaikan dan penguasaan terhadap anak

menjadi tidak jelas.



Dalam Kitab Undang-Undang Hukum Perdata putusnya

perkawinan dalam antara kedua orang tua, tidak dengan sendirinya

mengakibatkan anak berada di bawah kekuasaan wali. Kecuali apabila,

dalam putusnya perkawinan kedua orang tua telah menyerahkan anaknya

di bawah kekuasaan wali. Sedangkan dalam Undang-Undang Perkawinan

putusnya perkawinan antara kedua orang tua dengan sendirinya hak asuh

beralih kepada ibunya.

Pada kasus ini, setelah menganalisis permasalahan dan

pertimbangan Mahkamah Agung, Saya selaku penulis setuju dengan

putusan Mahkamah Agung Republik Indonesia No. 372/K/Pdt/2008. yang

mengabulkan permohonan Pemohon (Tjong Gek Hong) untuk

memperoleh hak perwalian atas cucu-cucunya : Cindyana, Melvina dan

Ricky Wijaya, demi kesinambungan, kelangsungan kepentingan dan

kebutuhan anak-anak tersebut. Terlebih lagi karena anak-anak tersebut

telah di rawat dan diurus oleh pemohon sejak Suwandi Alain Wijaya

bercerai dengan Jelly Nonny. Selain itu semua persyaratan untuk

memperoleh Hak Perwalian telah terpenuhi.



BAB III

PENUTUP

3.1. Simpulan

Dari pembahasan diatas dapat diambil beberapa kesimpulan diantaranya :

a. Hak dan kedudukan anak setelah perceraian orang tuanya adalah

tetap sama ketika orang tua mereka masih bersatu. Seorang ayah

tetap berkewajiban untuk memberikan jaminan nafkah terhadap

anaknya, baik pakaian, tempat tinggal maupun kebutuhan

lainnya, meskipun hubungan perkawinan orang tua si anak

putus. Suatu perceraian tidak berakibat hilangnya kewajiban

orang tua untuk tetap memberi nafkah kepada anak-anaknya

sampai dewasa atau dapat berdiri sendiri. Dengan terjadinya

perceraian, pengadilan dapat mewajibkan kepada bekas suami

untuk memberikan biaya penghidupan dan/atau menentukan

sesuatu kewajiban bagi bekas isteri. jika ada perselisihan

mengenai penguasaan anak pengadilan memberi putusan dengan

semata-mata mendasarkan kepada kepentingan anak. Seorang

bapak bertanggung jawab atas semua biaya pemeliharaan dan

pendidikan yang diperlukan anak dan jika bapak ternyata tidak

dapat memenuhi kewajibannya pengadilan dapat menentukan ibu

ikut memikulnya. Orang tua berkewajiban dan bertanggung jawab

untuk mengasuh, memelihara, mendidik dan melindungi anak.

Menumbuh kembangkan anak sesuai dengan kemampuan, bakat

dan minatnya. Mencegah terjadinya perkawinan pada usia anak-

anak. Jika orang tua melalaikan kewajibannya atau

berkelakuan yang sangat buruk, kekuasaannya terhadap anak

dapat dicabut untuk waktu tertentu, pencabutan kekuasaan orang



tua dapat dimintakan ke pengadilan oleh salah satu orang tua,

keluarga anak dalam garis lurus ke atas, saudara kandung yang

telah dewasa atau oleh pejabat berwenang, kekuasaan orang tua

yang dicabut tidak menghilangkan kewajibannya untuk tetap

memberi biaya pemeliharaan kepada anak.

b. Upaya hukum yang dilakukan pemohon untuk memperoleh hak

perwalian atas cucu, dapat dilakukan bila kedua orang tua dari si anak

tersebut sudah meninggal melalui nenek salah satu dari orang tuanya

melalui pengadilan. Pada kasus Putusan Mahkamah Agung Republik

Indonesia No.372 K/Pdt/2008, Hakim menetapkan hak perwalian

anak atas nama Cindyana (12 tahun), Melvina (11 tahun) dan Ricky

Wijaya (8 tahun) yang masih dibawah umur diserahkan kepada

kepada neneknya yaitu Tjong Gek Hong menek mereka. Sedangkan

jika anak tersebut masih di bawah umur biasanya otomatis langsung

diserahkan kepada ibunya biasanya dengan melalui musyawarah

keluarga. Namun pada saat ini keberadaan ibunya tidak diketahui dan

adanya akta di bawah tangan yang telah dilegalisir dalam bentuk surat

pernyataan oleh Jely Nonny, menyatakan bahwa Jelly Nonny Ibu

Kandung dari Cindyana, Melvina dan Ricky Wijaya tidak akan

membawa anak-anak tersebut apabila cerai dengan Suwandi Alain

Wijaya (Almarhum), dengan perkataan lain bahwa akta di bawah

tangan yang berupa surat pernyataan ini sama dengan akta otentik.

Selain mempunyai nilai pembuktian sebagai bukti bebas dan

merupakan pengakuan baik isi pernyataan maupun tanda tangan tidak

ada sanggahan. Dengan dalil logika dan perihal tersebut di atas, dapat

mengugurkan penetapan terhadap status Jely Nonny untuk menjadi

wali asuh anak-anaknya. Perwalian yang diberikan kepada nenek atas

cucunya dengan pertimbangan nenek mampu memberi nafkah,

jaminan nafkah baik pakaian, tempat tinggal maupun kebutuhan

lainnya. Dasar pertimbangan hukum Mahkamah Agung dalam

menetapkan hak perwalian anak pada kasus Putusan Mahkamah



Agung Republik Indonesia No.372 K/Pdt/2008 adalah kepentingan

anak yang masih dibawah umur dan kemampuan ekonomi dan Pasal 7

ayat 2 Undang-Undang No.23 tahun 2002 tentang perlindungan anak.

Setelah orang tua meninggal hak anak diberikan kepada ibunya

namun menurut Pasal 7 ayat 2 dalam hal karena sesuatu sebab orang

tuanya dalam hal ini ibu dari Cindyana, Melvina dan Ricky Wijaya

tidak dapat menjamin tumbuh kembangnya anak dan atau anak dalam

keadaan terlantar maka anak tersebut berhak diasuh atau diangkat

sebagai anak asuh atau anak angkat oleh orang lain sesuai dengan

ketentuan peraturan perundang-undangan yang berlaku. Selain itu

Jelly Nonny telah melakukan perselingkuhan dengan lelaki lain,

sehingga termasuk golongan yang moralnya kurang bagus dan dari

pertimbangan hukum tidak layak menjadi waIi anak-anaknya yang

belum dewasa tersebut. (ex. Pasal 380 Kitab Undang-Undang Hukum

Perdata).

3.2. Saran

Dari kesimpulan diatas penulis memberikan saran-saran sebagai berikut:

a. Hendaknya dalam memutuskan hak perwalian hakim tidak hanya

terpaku pada kemampuan ekonomi semata, tetapi juga

memperhatikan pihak yang memiliki waktu luang sehingga bisa

mengasuh, membimbing dan memperhatikan tumbuh kembang anak

selain itu juga penting melihat latar belakang moral dan pendidikan

pemohon hak perwalian hal ini penting mengingat perkembangan

anak hingga dewasa sangat dipengaruhi keadaan keluarga pemohon

baik keluarganya maupun lingkungan disekitarnya.

b. Menjadi penting pula untuk diperhatikan adalah kenyamanan dimana

si anak berada dengan tetap tidak memutuskan tali silaturahmi antara

anak dengan ibunya.



c. Dalam hal pembuatan Legalisasi akte dibawah tangan, diharapkan

Notaris dapat dengan sungguh-sungguh memperhatikan segala

ketentuan perundang-undangan yang terkait untuk menghindari

munculnya permasalahan hukum di kemudian hari dan kepada para

pihak yang hendak melegalisasi dan Pengesahan Kecocokan Fotokopi

hendaknya lebih dahulu dijelaskan fungsi serta akibat hukumnya.

Dalam menjalankan fungsinya, dalam mengesahkan dan

mendaftarkan akta di bawah tangan, terkait dengan hal perwalian

hendaknya notaris meminta keinginan para pihak. Para pihak yang

menghadap notaris hendaknya senantiasa membantu notaris untuk

mengutarakan hal yang sesungguhnya sehingga tidak merugikan salah

satu pihak setelah akta dibawah tangan di legalisir. Untuk itu notaris

harus bisa melihat maksud dibalik pembuatan akta dibawah tangan

tersebut, iktikad baik dan kejujuran sangat berperan dalam membuat

akta dibawah tangan sehingga tidak merugikan pihak manapun.



DAFTAR REFERENSI

Buku

Abdurrahman dan Riduan Syahrani. (Bandung, Hukum Perkawinan. Alumni,

1978).

Afandi Ali, Hukum Waris Hukum Keluarga Hukum Pembuktian (Jakarta, Rineka

Cipta, 2004)

Darmabrata Wahjono dan Surini Ahlan Sjarif, Hukum Perkawinan dan Keluarga

di Indonesia, (Jakarta, Badan Penerbit Hukum Universitas Indonesia, 2004).

Departemen Pendidikan dan Kebudayaan, Kamus Besar Bahasa Indonesia, cet.2,

(Jakarta, Balai Puataka, 1989)

Hadikusuma Hilman, Hukum Perkawinan Indonesia Menurut Perundang-

Undangan, Hukum Adat dan Hukum Agama (Bandung, Mandar Maju,

2007)

Harahap M.Yahya, Hukum Perkawinan Nasional, (Medan:CV Zahir

Trading,1975)

Husen Alhabsyi, Kamus Alkausar, (Surabaya: Darussagaf, 1977)

Malik H. Rusdi, Undang-Undang Perkawinan, (Jakarta, Universitas Trisakti,

2001)

Muhammad Abdul Kadir, Perkembangan Hukum Keluarga di Beberapa Negara

Eropa, (Bandung, Citra Aditya Bakti, , 1998)

Mukhtar, Kamal. Asas-Asas Hukum Islam Tentang Perkawinan. (Jakarta, PT

Bulan Bintang. 1987).

Nasution S, Metode Penelitian Kualitatif, (Bandung, Tarsito, 1992)

Prawirohardjojo R. Soetojo dan Safioedin Asis, Hukum Orang dan Keluarga,

(Bandung, Alumni, Bandung, 1986)

Satrio J, Hukum Harta Perkawinan, (Bandung:Citra Aditya Bakti:1993).

Soebekti, Pokok – Pokok Hukum Perdata (Jakarta, Intermasa, 2003 )



---------, Hukum Keluarga Tentang Kedudukan Anak dalam Undang-Undang.

(Bandung: PT. Citra Aditya Bakti, 2000).

---------, Hukum Harta Perkawinan, Citra (Bandung, Aditya Bakti, 1991

Soedaryo Soimin, Hukum Orang dan Keluarga, (Jakarta, Sinar Grafika, 1992)

Soekamto Soerjono, Hukum Adat Indonesia, (Bandung: Raja Grafiti Persada,

1996),

Soekanto Soerjono dan Mamudji Sri, Penelitian Hukum Normatif Suatu Tinjauan

Singkat (Jakarta, Rajawali Press, 1990 )

Soemitro, Irma Setyowati, Aspek Hukum Perlindungan Anak (Jakarta, Bima

Aksara., 1990)

Soemiyati, Hukum Perkawinan Islam dan Undang-Undang Perkawinan,

(Yogyakarta, Liberty, 1986)

Sri widoyati, Anak dan Wanita dalam Hukum, (Jakarta, LP3ES, 1983)

Subekti R., Pokok-pokok Hukum Perdata, (Jakarta, Intermasa, 1985)

Sudarsono, Hukum Perkawinan Nasional (Jakarta, Rineka Cipta, 2005)

Thalib Sayuti, Hukum Kekeluargaan Indonesia, (Jakarta, UI Press,1986 )

Titik Triwulan Tutik, Pengantar Hukum Perdata Di Indonesia, (Jakarta, Prestasi

Pustaka, 2006 )

Usman, Rachmadi, Aspek-Aspek Hukum Perorangan dan kekeluargaan di

Indonesia. (Jakarta, Sinar Grafika, 2005).

Wirjono Prodjodikoro, Asas-asas Hukum Perdata, (Bandung, Sumur Bandung,

1961)

Makalah

Linda Alfi Lutfinda, Makalah Perceraian dan hak asuh anak, (Kudus, Sekolah

Tinggi Agama Islam Negeri Kudus Jurusan Syari‟ah, 2011)

Peraturan Perundang-Undangan

Undang-Undang Dasar Negara Republik Indonesia Tahun 1945 dan

Amademennya



Undang-undang Republik Indonesia Nomor 1 Tahun 1974 Tentang Perkawinan

Undang Undang Republik Indonesia Nomor 23 Tahun 2002 tentang Perlindungan

Anak

Undang-Undang Republik Indonesia Nomor 39 Tahun 1999 Tentang Hak Asasi

Manusia

Republik Indonesia, Kitab Undang-Undang Hukum Perdata (Burgerlijk Wetboek)

Republik Indonesia, Kompilasi Hukum Islam (KHI)

Putusan Mahkamah Agung Republik Indonesia No. No.372 K/Pdt/2008

Internet

Lembaga Bantuan Hukum Mawar Saron Jakarta, Hak Asuh Anak Setelah

Perceraian, http://www.lbhmawarsaron.or.id/bantuan-hukum/Berita/hak-

asuh-anak-setelah-perceraian.html



Direktori Putusan Mahkamah Agung Republik Indonesia

putusan.mahkamahagung.go.id

Dokumen ini diunduh dari situs http://putusan.mahkamahagung.go.id dan bukan

merupakan salinan otentik putusan pengadilan.

P U T U S A N

No.372 K/Pdt/2008

DEMI KEADILAN BERDASARKAN KETUHANAN YANG MAHA ESA

M A H K A M A H A G U N G

memeriksa perkara perdata dalam tingkat kasasi telah memutuskan sebagai

berikut dalam perkara :

TJONG GEK HONG, bertempat tinggal di Jalan Asia Raya Blok

DD No.42-B Medan,

Pemohon Kasasi dahulu Pemohon ;

Mahkamah Agung tersebut ;

Membaca surat-surat yang bersangkutan ;

Menimbang, bahwa dari surat-surat tersebut ternyata bahwa sekarang

Pemohon Kasasi dahulu sebagai Pemohon telah mengajukan permohonan di

muka persidangan Pengadilan Negeri Medan pada pokoknya atas dalil-dalil :

Bahwa Pemohon adalah ibu kandung dari SUWANDI ALAIN WIDJAJA

dahulu bernama SEK LENG, sebagaimana disebut dalam Surat Kelahiran

No.1211 tertanggal 01 Juni 1971 ;


melangsungkan perkawinan di Medan dengan JELY NONNY, pada tanggal 01

Maret 2000, sesuai dengan Akta Perkawinan No.176/2000 tertanggal 01 Maret

2000 ;

Bahwa dari hasil perkawinan anak Pemohon SUWANDI ALAIN WIDJAJA

dengan JELY NONNY tersebut telah diperoleh anak-anak yakni :

CINDYANA, Perempuan, lahir di Medan tanggal 12 Maret 2000 ;

MELVINA, Perempuan, lahir di Medan tanggal 06 Desember 2001 ;

RICKY WIJAYA, Laki-laki, lahir di Medan tanggal 08 Mei 2004 ;

Bahwa perkawinan anak Pemohon SUWANDI ALAIN WIDJAJA dengan

JELY NONNY, tersebut telah putus karena perceraian pada tanggal 15

September 2005, sesuai dengan Putusan Pengadilan Negeri Medan

No.156/Pdt.G/2005/P.Mdn, tanggal 15 September 2005 dan Akta Perceraian

No.59/2005 tertanggal 05 Desember 2005, yang dikeluarkan oleh Kepala Dinas

Kependudukan Kota Medan ;

Bahwa sejak anak Pemohon SUWANDI ALAIN WIDJAJA bercerai

dengan JELY NONNY, anak-anak SUWANDI ALAIN WIDJAJA berada di

bawah asuhan/pemeliharaan SUWANDI ALAIN WIDJAJA , sesuai dengan

Penetapan Pengadilan Negeri Medan No.31/Pdt.P/2007/PN.Mdn, tertanggal 08

Hal. 1 dari 8 hal. Put. No.372 K/Pdt/2008 Disclaimer

Kepaniteraan Mahkamah Agung Republik Indonesia berusaha untuk selalu mencantumkan informasi paling kini dan

akurat sebagai bentuk komitmen Mahkamah Agung untuk pelayanan publik, transparansi dan akuntabilitas pelaksanaan fungsi peradilan. Namun Dalam hal Anda menemukan inakurasi informasi yang termuat pada situs ini atau informasi yang

seharusnya ada, namun belum tersedia, maka harap segera hubungi Kepaniteraan Mahkamah Agung RI melalui :

Email : [email protected] Telp : 021-384 3348 (ext.318) Halaman 1





Maret 2007 ;


meninggal dunia di Medan pada tanggal 07 November 2007, sesuai dengan

Akta Kematian No.929/2007 tertanggal 09 November 2007 ;

Bahwa sejak anak Pemohon SUWANDI ALAIN WIDJAJA telah

meninggal dunia, maka yang mengasuh dan memelihara anak-anak SUWANDI

ALAIN WIDJAJA (cucu Pemohon) tersebut adalah Pemohon sendiri ;

Bahwa demi kepentingan anak-anak SUWANDI ALAIN WIDJAJA

tersebut, agar Pemohon dapat dengan leluasa menurut hukum dan kebiasaan

mengasuh/memelihara anak-anak almarhum SUWANDI ALAIN WIDJAJA

(Cucu

Pemohon), yakni :

CINDYANA ;

MELVINA ;

RICKY WIJAYA ;

Pemohon membutuhkan suatu Penetapan yang dapat dijalankan dengan serta

merta yang menyatakan secara hukum, bahwa Pemohon adalah sebagai Wali

Pengasuh/Pemelihara dari anak-anak (cucu) pemohon tersebut di atas ;

bahwa berdasarkan hal-hal tersebut di atas Pemohon mohon kepada

Pengadilan Negeri Medan/Niaga dan HAM Medan supaya memberikan putusan

yang dapat dijalankan lebih dahulu sebagai berikut :

Mengabulkan Permohonan Pemohon tersebut ;

Menyatakan demi hukum bahwa Pemohon TJONG GEK HONG selaku nenek,

sebagai wali pengasuh/pemelihara yang sah atas cucu-cucunya yang belum

dewasa yakni :

CINDYANA ;

MELVINA ;

RICKY WIJAYA ;

Membebankan biaya permohonan ini kepada Pemohon ;

bahwa terhadap permohonan tersebut Pengadilan Negeri Medan telah

memberikan penetapan, yaitu penetapan No.253/Pdt P/2007/PN.Mdn tanggal

18 Desember 2007 yang amarnya sebagai berikut :

Menolak permohonan dari Pemohon tersebut ;

Membebankan biaya permohonan ini kepada Pemohon sebesar Rp.54.000,-

(lima puluh empat ribu rupiah) ;

Menimbang, bahwa sesudah penetapan ini diberitahukan kepada

Pemohon pada tanggal 18 Desember 2007 kemudian terhadapnya oleh

Pemohon diajukan permohonan kasasi secara lisan pada tanggal 27 Desember

Hal. 2 dari 8 hal. Put. No.372 K/Pdt/2008 Disclaimer Kepaniteraan Mahkamah Agung Republik Indonesia berusaha untuk selalu mencantumkan informasi paling kini dan








2007 sebagaimana ternyata dari akte permohonan kasasi No.106/Pdt/Kasasi/

2007/PN.Mdn yang dibuat oleh Panitera Pengadilan Negeri Medan,

permohonan mana diikuti oleh memori kasasi yang memuat alasan-alasan yang

diterima di Kepaniteraan Pengadilan Negeri tersebut pada tanggal 08 Januari

2008 ;

Menimbang, bahwa permohonan kasasi a quo beserta alasan-alasannya

diajukan dalam tenggang waktu dan dengan cara yang ditentukan dalam

undang-undang, maka oleh karena itu permohonan kasasi tersebut formal

dapat diterima ;

Menimbang, bahwa alasan-alasan yang diajukan oleh Pemohon dalam

memori kasasinya tersebut pada pokoknya ialah :

Bukti saksi, yakni saksi-saksi (4 orang saksi) yang memberikan keterangan

cukup jelas yang didengar dalam persidangan di Pengadilan, hal mana

seharusnya merupakan bukti yang cukup dan sempurna sebagai bahan

pertimbangan.

Akta Otentik, dalam hal ini mempunyai kekuatan, bukti formil maupun materiil.

Formilnya yaitu bahwa benar para pihak sudah menerangkan seperti apa

yang ditulis dalam akta-akta Otentik diantaranya :

Kutipan Akta Perkawinan.

Akta Kelahiran Cindyana.

Akta Kelahiran Melviana.

Akta Kelahiran Ricky Wijaya.

Kartu Keluarga.

Kutipan Akte Perceraian.

Kutipan Akte Kematian Suwandi Alain Wijaya.

Surat Keterangan dari Lurah.

Surat Tanda Penerima/Pengaduan ke Polres Jakarta Pusat.

Surat Pernyataan dari Jely Nonny.

Salinan/Grosse Akte.

Salinan Putusan Perkara Perdata No.1 56/Pdt.P/2005/PN-Mdn..

Penetapan No.31/Pdt.P/2007/PN-Mdn.

Salinan Putusan Perdata No.35.

Kartu Tanda Penduduk Indonesia dan KK.

Materiil, yakni membuktikan antara pihak-pihak adalah benar-benar bahwa

peristiwa tersebut dalan akta itu telah terjadi.

Sekalipun Pengadilan mempunyai kewenangan untuk mendengar keterangan

Melvina (umur 6 tahun) anak ke-2 dari AIm. Suwandi Alain Wijaya dengan










Jely Nonny, berhubung anak tersebut masih di bawah usia dewasa,

sehingga setidak-tidaknya keterangan yang didengar dalam persidangan di

Pengadilan belum dapat dipertanggungjawabkan sebagai bahan

pertimbangan hal ini berarti keterangannya bukan merupakan bukti tapi

hanya boleh dipandang sebagai penjelasan.

Akta di bawah tangan yang telah dilegalisir dalam bentuk surat pernyataan yang

dibuat tanggal 10 April 2005 oleh Jely Nonny, menyatakan bahwa Jely

Nonny Ibu Kandung dari Cindyana, Melvina dan Ricky Wijaya tidak akan

membawa anak-anak tersebut apabila cerai dengan Suwandi Alain Wijaya

(Almarhum), dengan perkataan lain bahwa akta di bawah tangan yang

berupa surat pernyataan ini sama dengan akta otentik. Selain mempunyai

nilai pembuktian sebagai bukti bebas dan merupakan pengakuan baik isi

pernyataan maupun tanda tangan tidak sanggahan. Dengan dalil logika dan

perihal tersebut di atas, dapat mengugurkan penetapan terhadap status Jely

Nonny untuk menjadi wali asuh anak-anaknya, orang tua seusianya telah

menelantarkan anak-anak kandungnya yang masih di bawah umur dewasa,

akibat perselingkuhan/akan menjadi moral bawaan sebelumnya, perilaku

tersebut biasanya tidak menjamin akan dapat mewujudkan tanggung jawab,

mengasuh dan memelihara, mendidik dan melindungi anak-anaknya

(Cindyana, Melvina, Ricky Wijaya).

Ketentuan dalam Pasal 345 KUH Perdata, yaitu : "apabila salah satu dari kedua

orang tua meninggal dunia, maka perwalian terhadap anak-anak yang belum

dewasa demi hukum dipelihara oleh orang tua yang hidup terlama"

Ketentuan tersebut dapat digugurkan dengan pemyataan dalarn Pasal 31

Undang-Undang No.23 tahun 2002, dengan alasan Lex Spesialis Derogat

Lex Generalis dalarn Pasal 31 Undang-Undang No.23 tahun 2002 berbunyi :

"Salah satu orang tua, saudara kandung, atau keluarga sampai derajat ke-3

dapat mengajukan permohonan ke Pengadilan untuk mendapatkan

penetapan pengadilan tentang pencabutan kuasa asuh orang tua atau

melakukan tindakan pengawasan, apabila terdapat alasan yang kuat untuk

itu. "Dalam hal ini Ibu kandung (Pemohon) dari aIm Suwandi Alain Wijaya

adalah berhak mengajukan permohonan yang serta merta untuk memiliki

hak asuh atas anak-anak dari aIm Suwandi Alain Wijaya dengan beberapa

alasan yang akan disebutkan berikutnya :

Sesuai dengan beberapa keterangan yang disebutkan oleh saksi-saksi,

bahwa Jely Nonny sampai saat ini tidak diketahui keberadaan tempat

tinggaI/domisili yang jelas maka sebagaimana disebutkan dalam Pasal










33 Undang-Undang No.23/2002 bahwa dalam hal orang tua anak tidak

cakap melakukan perbuatan hukum, atau tidak diketahui tempat tinggal

atau keberadaannya, maka seseorang/badan hukum yang memenuhi

persyaratan dapat ditunjuk sebagai wali dari anak yang bersangkutan"

Berdasarkan dalil tersebut di atas Pemohon telah memenuhi syarat

sebagai wali dari Cindyana, Melvina dan Ricky Wijaya yang akan

ditetapkan oleh pengadilan Mahkamah Agung.

Pengadilan Negeri Medan tidak mempertimbangkan keterangan saksi-saksi

yang diajukan Pemohon dalam perkara ini dimana pada dasarnya saksisaksi

Pemohon menerangkan bahwa Jely Nonny tidak bertanggung

jawab menjalankan kewajiban sebagai orang tua kandung terhadap

anak-anaknya, dimana secara keji dan tidak mempunyai hati nurani

sebagai seorang ibu kandung dengan tega, pergi bersama lelaki lain

meninggalkan dan menelantarkan anak-anaknya yang belum dewasa

bahkan anak yang paling bungsu (Ricky Wijaya) yang pada waktu itu

masih berusia 8 (delapan) bulan yang masih membutuhkan Air Susu Ibu,

maka sebagaimana disebutkan dalam Pasal 30 Undang-Undang No.23

tahun 2002 disebutkan bahwa "Dalam hal orang tua melalaikan

kewajibannya dan bertanggung jawab untuk mengasuh, memelihara,

mendidik, melindungi serta menumbuhkembangkan anak sesuai dengan

kemampuan bakat dan minatnya", terhadapnya dapat dilakukan tindakan

pengawasan atau kuasa orang tua dapat dicabut.

Jely Nonny setelah beberapa tahun meninggalkan anak-anaknya dengan

tanpa diketahui keberadaan domisilinya, tiba-tiba pada tanggal 10 April

2007 mendatangi Suwandi Alain Wijaya (aIm) dengan maksud meminjam

anak yang No.2 (Melvina) dan sampai saat ini tidak dikembalikan, bahkan

tidak memberi kebebasan anak sebagaimana layaknya sehari-hari

dengan saudara-saudaranya (Cindyana, dan Ricky Wijaya), tindakan

Jelly Nonny ini indentik dengan penyanderaan terhadap anak

kandungnya (Melvina) sendiri, dengan perlakukan demikian sehingga

sampai saat ini Melvina menanggung resiko belum mendapat

pendidikan formal, padahal dalam seusianya (6 tahun) seharusnya sudah

mulai masuk bangku sekolah. Maka sekalipun di dalam Pasal 7 ayat 1

Undang-Undang No.23 tahun 2002 tentang perlindungan anak

menyebutkan bahwa "setiap anak berhak untuk mengetahui orang

tuanya sendiri ", tetapi dalam ayat 2 nya menyebutkan "dalam hal karena

sesuatu sebab orang tuanya tidak dapat menjamin tumbuh kembangnya










anak dan atau anak dalam keadaan terlantar maka anak tersebut berhak

diasuh atau diangkat sebagai anak asuh atau anak angkat oleh orang

lain sesuai dengan ketentuan peraturan perundang-undangan yang

berlaku".

Karena sebelumnya telah diketahui bahwa Jely Nonny telah melakukan

perselingkuhan dengan lelaki lain, menurut keterangan saksi seorang

WNA, berkewarganegaraan Malaysia sebelum bercerai dengan

almarhum Suwandi Alain Wijaya dalam waktu relative lama, maka

perbuatan Jely Nonny tersebut secara Psikologi Hukum telah

menjatuhkan martabat aIm Suwandi Alain Wijaya (Eks. Suami), anakanaknya,

kerabat keluarga dan bangsa. Berdasarkan pertimbangan

hukum tersebut, Jely Nonny telah termasuk golongan yang mengalami

cacat moral yang tidak layak menjadi waIi anak-anaknya yang belum

dewasa tersebut. (ex. Pasal 380 KUH Perdata). Dan karena anak-anak

aImarhum Suwandi Alain Wijaya secara factual masih di bawah

pemeliharaan Pemohon, maka tetaplah sepatutnya permohonan

dikabulkan untuk seluruhnya.

Pengadilan Negeri Medan telah menetapkan bahwa Suwandi Alain Wijaya

sebagai wali anak-anaknya yang belum dewasa, membuktikan bahwa

Jely Nonny dipandang tidak layak mengasuh anak-anak yang belum

dewasa, sebab jika dipandang layak maka penetapan pengadilan tidak

akan terbit.

Alasan terakhir yang juga dapat dijadikan bahan pertimbangan adalah

seorang saksi mengatakan "bahwa ketika aIm Suwandi Alain Wijaya

masih hidup pemah memberikan wasiat secara lisan agar anak-anaknya


kandungnya (Pemohon)", disamping itu secara obyektif keberadaan

sosial ekonomi Pemohon (Tjong Gek Hong) sanggup untuk mencukupi

kesejahteraan dan mengasuh 3 orang cucunya (Cindyana, Melvina,

Ricky Wijaya) tersebut.

Menimbang, bahwa terhadap alasan-alasan tersebut Mahkamah Agung

berpendapat :

mengenai alasan-alasan ke 1 sampai dengan ke 5 :

bahwa alasan tersebut dapat dibenarkan, oleh karena Judex Facti-

Pengadilan Negeri telah salah menerapkan hukum sebab ibu kandung dari

ketiga orang anak-anaknya tersebut, yaitu Jely Nonny tidak layak menjadi wali

dari ketiga orang anak-anaknya oleh karena berdasarkan bukti bertanda P.10








Direktori Putusan Mahkamah Agung Republik Indonesia berupa pernyataan yang bersangkutan bahwa jika ia bercerai dengan suaminya ia

tidak akan membawa anak-anaknya, hal mana dikuatkan oleh keterangan saksi-

saksi Pemohon ;

Menimbang, bahwa berdasarkan pertimbangan di atas, dengan tidak

perlu mempertimbangkan alasan kasasi lainnya, menurut pendapat Mahkamah

Agung terdapat cukup alasan untuk mengabulkan permohonan kasasi dari

Pemohon Kasasi : TJONG GEK HONG dan membatalkan Penetapan

Pengadilan Negeri Medan No.253/Pdt.P/2007/PN.Mdn tanggal 18 Desember

2007 serta Mahkamah Agung mengadili sendiri perkara ini dengan amar

putusan sebagaimana yang akan disebutkan dibawah ini ;

Menimbang, bahwa oleh karena permohonan kasasi dari Pemohon

Kasasi dikabulkan, maka Pemohon Kasasi dihukum untuk membayar biaya

perkara dalam semua tingkat peradilan ;

Memperhatikan pasal-pasal dari Undang-Undang No. 4 Tahun 2004,

Undang-Undang No. 14 Tahun 1985 sebagaimana yang telah diubah dengan

Undang-Undang No. 5 Tahun 2004 dan perubahan kedua dengan Undang-

Undang No. 3 Tahun 2009, serta peraturan perundang-undangan lain yang

bersangkutan ;

M E N G A D I L I :

Mengabulkan permohonan kasasi dari Pemohon Kasasi : TJONG GEK

HONG tersebut ;

Membatalkan Penetapan Pengadilan Negeri Medan No.253/Pdt.P/2007/

PN. Mdn tanggal 18 Desember 2007 ;

MENGADILI SENDIRI :

Mengabulkan permohonan Pemohon seluruhnya ;

Menyatakan demi hukum bahwa Pemohon TJONG GEK HONG selaku

nenek, sebagai Wali Pengasuh/Pemelihara yang sah atas cucucucunya

yang belum dewasa yakni :

CINDYANA, lahir di Medan tanggal 12 Maret 2000 ;

MELVINA, lahir di Medan tanggal 05 Desember 2001 ;

RICKY WIJAYA, lahir di Medan tanggal 08 Mei 2004 ;

Menghukum Pemohon Kasasi/Pemohon untuk membayar biaya perkara

dalam semua tingkat peradilan yang dalam tingkat kasasi ini ditetapkan sebesar

Rp.500.000,- (lima ratus ribu rupiah) ;

Demikianlah diputuskan dalam rapat permusyawaratan Mahkamah

Agung pada hari Kamis tanggal 30 April 2009 oleh H. Abdul Kadir

Mappong,SH., Hakim Agung yang ditetapkan oleh Ketua Mahkamah Agung










sebagai Ketua Majelis, H.M. Zaharuddin Utama, SH.,MM., dan Prof. Dr.

Mieke Komar, SH.,MCL., Hakim Agung masing-masing sebagai Hakim

Anggota, dan diucapkan dalam sidang terbuka untuk umum pada hari itu

juga oleh Ketua Majelis dengan dihadiri oleh Hakim-Hakim Anggota tersebut

dan dibantu oleh Budi Hapsari, SH., Panitera Pengganti dengan tidak dihadiri

oleh para pihak ;

Hakim-Hakim Anggota : K e t u a :

ttd/ H.M. Zaharuddin Utama, SH.,MM. ttd./

ttd./ Prof. Dr. Mieke Komar, SH.,MCL. H. Abdul Kadir Mappong,SH.

Biaya-biaya : Panitera Pengganti :

M e t e r a i……………..Rp. 6.000,- ttd./Budi Hapsari, SH.

R e d a k s i…………….Rp. 1.000,-

Administrasi kasasi……Rp.493.000,-

J u m l a h………..Rp.500.000,-

Untuk salinan

MAHKAMAH AGUNG RI

a.n. Panitera

Panitera Muda Perdata,

SOEROSO ONO, SH.,

040.044.809

Hal. 8 dari 8 hal. Put. No.372 K/Pdt/2008 Disclaimer Kepaniteraan Mahkamah Agung Republik Indonesia berusaha untuk selalu mencantumkan informasi paling kini dan

akurat sebagai bentuk komitmen Mahkamah Agung untuk pelayanan publik, transparansi dan akuntabilitas pelaksanaan

fungsi peradilan. Namun Dalam hal Anda menemukan inakurasi informasi yang termuat pada situs ini atau informasi yang seharusnya ada, namun belum tersedia, maka harap segera hubungi Kepaniteraan Mahkamah Agung RI melalui :

Email : [email protected]

Telp : 021-384 3348 (ext.318) Halaman 8


Documents

UNIVERSITAS INDONESIA HAK PERWALIAN ANAK DIBAWAH …lib.ui.ac.id/file?file=digital/20334093-T32539-Septy Veronita.pdf · Universitas Indonesia UNIVERSITAS INDONESIA . HAK PERWALIAN