Participaciones preferentes y delito de estafa - ddd.uab.cat .5 1. Introducci³n La denominada "estafa

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  • TRABAJO DE FIN DE GRADO

    "Participaciones preferentes y delito de estafa"

    Autora: lia Gonzlez Lpez

    Directora del Trabajo: Dra. Mercedes Garca Arn

    4 Curso de Grado en Derecho, 2014/2015

    15 de mayo de 2015

  • ABREVIATURAS

    BOE: Boletn Oficial del Estado.

    cit.: citado.

    CNMV: Comisin Nacional del Mercado de Valores.

    Coord.: Coordinador.

    CP: Cdigo Penal.

    Dir.: Director.

    DOUE: Diario Oficial de la Unin Europea.

    et al: y otros autores.

    p.: pgina.

    PPR: participaciones preferentes.

    LMV: Ley del Mercado de Valores.

    STS: Sentencia del Tribunal Supremo.

    t.: tomo.

    TS: Tribunal Supremo.

    UE: Unin Europea.

    vol.: volumen.

  • RESUMEN

    El presente Trabajo de Fin de Grado tiene por objeto realizar un anlisis de los

    hechos vinculados con la comercializacin fraudulenta de participaciones

    preferentes que ha tenido lugar en Espaa, en el seno de diversas entidades de

    crdito. Dicho anlisis se realizar desde la ptica del Derecho Penal y,

    concretamente, en relacin con el delito de estafa.

    En primer lugar, se explicar en qu consiste este complejo producto de inversin

    y cules son sus caractersticas principales. En segundo lugar, se expondrn los

    hechos ocurridos: cundo empezaron a comercializarse las preferentes en Espaa,

    cmo evolucion esa comercializacin y en qu consistieron las malas prcticas

    bancarias con las que se extendi el producto a los pequeos ahorradores.

    A continuacin, se relacionarn los hechos explicados con el delito de estafa,

    analizando la concurrencia de los distintos elementos que conforman el tipo

    bsico de este delito.

    Despus se analizar la autora del delito y la posibilidad de aplicacin de alguna

    causa de exencin de responsabilidad penal a los sujetos que intervinieron en los

    hechos.

    Finalmente, se har una breve referencia a la responsabilidad penal que podran

    tener los bancos y las cajas de ahorros, como personas jurdicas.

  • NDICE

    1. Introduccin ......................................................................................................... 5

    2. Qu son las participaciones preferentes? ........................................................... 7

    3. Hechos objeto de anlisis: los abusos en la comercializacin de las participaciones preferentes .................................................................................... 13

    4. Fueron una estafa? Anlisis de la concurrencia de los elementos de la estafa. 21

    4.1. Tipo objetivo: .............................................................................................. 22

    4.1.1. La conducta tpica: el engao bastante ................................................. 22

    4.1.2. La situacin de error ............................................................................. 34

    4.1.3. El acto de disposicin ........................................................................... 35

    4.1.4. El resultado (perjuicio) ......................................................................... 36

    4.2. Tipo subjetivo: ............................................................................................ 38

    4.2.1. El dolo .................................................................................................. 38

    4.2.2. El nimo de lucro .................................................................................. 40

    4.3. Consumacin ............................................................................................... 42

    5. Empleados y directivos de entidades de crdito: cuestiones de exencin de responsabilidad y autora ....................................................................................... 42

    6. Breve referencia a la responsabilidad penal de las personas jurdicas .............. 46

    7. Conclusiones ...................................................................................................... 48

    8. Bibliografa ........................................................................................................ 52

    8.1. Obras generales ........................................................................................... 52

    8.2. Monografas ................................................................................................ 52

    8.3. Artculos en publicaciones electrnicas ...................................................... 53

    8.4. Estudios, informes y otros documentos ...................................................... 53

    8.5. Webgrafa .................................................................................................... 54

    8.6. Legislacin .................................................................................................. 55

    9. Anexo ................................................................................................................. 56

  • 5

    1. Introduccin

    La denominada "estafa de las participaciones preferentes" (en adelante, PPR), ha

    tenido y sigue teniendo un gran impacto meditico y social en nuestro pas: los

    medios de comunicacin han calificado este asunto como un enorme escndalo

    financiero, el cual ha afectado a miles de pequeos ahorradores. En 2012, cuando

    empezaba a destaparse el problema, la Asociacin de Consumidores y Usuarios de

    Bancos, Cajas, Productos Financieros y de Seguro (ADICAE) estimaba que ms

    de 700.000 personas tenan sus ahorros "atrapados" a causa de la adquisicin de

    este producto de inversin, el cual les haba sido colocado sin informacin previa

    acerca de sus riesgos1. A da de hoy, an existen personas que todava no han

    recuperado su dinero.

    En el mbito judicial, las reclamaciones de los clientes de las entidades de crdito

    han tenido su cauce en el orden civil, fallando los tribunales, en la gran mayora

    de los casos, a favor de los reclamantes, lo que ha permitido a stos recuperar sus

    ahorros. La va penal, en cambio, apenas ha sido empleada por los perjudicados,

    lo que puede explicarse por la mayor lentitud de este tipo de proceso en

    comparacin con el civil y las mayores exigencias que conlleva el tener que

    probar que se ha cometido un delito. Por todo ello, la demanda penal no ha sido

    recomendada a los afectados por las PPR como un medio rpido y eficaz para

    conseguir su objetivo principal, esto es, recuperar su dinero.

    As, la cuestin de las PPR ha estado prcticamente ausente en el mbito penal,

    con la excepcin de procedimientos abiertos como el "caso Bankia", que cuenta

    con una pieza separada en la que se investiga la comercializacin del producto

    que tuvo lugar en dicha entidad.

    En consecuencia, a pesar de que, como se ha dicho, comnmente se hace

    referencia a las PPR como una "estafa", por la forma engaosa en que fueron

    1 ADICAE, "El corralito de las participaciones preferentes bloquea los ahorros de ms de 700.000 familias", 18.01.2012, en: http://adicae.net/noticia/1193.html [visitado el 29.04.2015].

  • 6

    comercializadas, no existe actualmente jurisprudencia que relacione el delito de

    estafa y las PPR.

    El objetivo de este trabajo es efectuar dicha relacin y analizar si en los hechos

    vinculados a la comercializacin de las PPR concurren, efectivamente, los

    elementos del delito de estafa previsto en el artculo 248 del Cdigo Penal (en

    adelante, CP). As, queda fuera del objeto de este trabajo el anlisis de otros

    delitos distintos a la estafa que pudieran haberse cometido en la comercializacin

    del referido producto.

    El contenido de este trabajo est estructurado de la siguiente forma: en primer

    lugar, se define qu son las participaciones preferentes, explicando cules son las

    caractersticas bsicas del producto. Para ello, he acudido a la legislacin

    mercantil y he consultado las definiciones aportadas por la Comisin Nacional del

    Mercado de Valores (en adelante, CNMV) y el Banco de Espaa. En segundo

    lugar, se realiza un relato de hechos, donde se explica cmo se desarroll la

    comercializacin de PPR en Espaa, en base sobre todo a informacin extrada de

    diversos documentos de la CNMV, as como de un Estudio sobre PPR realizado

    por la Defensora del Pueblo. En tercer lugar, se relacionan esos hechos con el

    delito de estafa, analizando la concurrencia de cada uno de los elementos del tipo

    bsico. Para la realizacin de este anlisis, he consultado diversos manuales y

    monografas para ver la interpretacin que la doctrina realiza respecto de cada

    elemento. En cuarto lugar, se analiza la responsabilidad de las personas fsicas que

    intervinieron en la comercializacin engaosa de PPR: los directivos y los

    trabajadores de las correspondientes entidades de crdito. En concreto, se examina

    si podran concurrir causas de justificacin o de exencin y cules podran ser las

    formas de autora segn el caso. En quinto lugar, se hace una breve referencia a la

    responsabilidad que podra derivarse para las personas jurdicas, es decir, para las

    cajas de ahorro y los bancos en los que tuvo lugar la venta de PPR de forma

    engaosa.

    Finalmente, se exponen las conclusiones a las que se ha llegado en la elaboracin

    del presente trabajo.

  • 7

    2. Qu son las participaciones preferentes?

    Para formular una definicin de las PPR es preciso acudir, en primer lugar, a la

    normativa mercanti