Pažeidimai struktūrinių fondų finansuojamuose projektuose (II)

Lektorius: Andrius Grigonis

Programa

1. Finansinių korekcijų taikymo aspektai.

2. Teismų praktikos akcentai.

3. Naujojo laikotarpio reglamentavimo naujovės.

Teisinė atsakomybė

TEISINIS PAGRINDAS Pažeidimo sudėtis

(požymiai)

FAKTINIS PAGRINDAS Pažeidimas

TEISINĖ ATSAKOMYBĖ Poveikio priemonės

Finansinės korekcijos (poveikio priemonės)

PAFT 197 – 198 punktai:

Išlaidų pripažinimas netinkamomis.

Lėšų susigrąžinimas.

Finansavimo mažinimas.

Paramos sutarties nutraukimas.

Finansinė korekcija turi būti proporcinga padarytam pažeidimui !

Teismų praktika (proporcingumo principas)

Administracinio sprendimo mastas ir jo įgyvendinimo priemonės turi atitikti būtinus ir pagrįstus administravimo tikslus.

Poveikio priemonės mastas turi būti pagrįstas išsamiu pažeidimo pobūdžio, svarbos ir finansinių nuostolių vertinimu.

Pritaikytos priemonės proporcingumo principo pažeidimas yra savarankiškas pagrindas konstatuoti Viešojo administravimo akto neteisėtumą.

Procentinių finansinių korekcijų taikymas

Procentinės korekcijos taikomos už šiuos pažeidimus:

Pirkimo procedūrų pažeidimai (VPĮ ir NPO aprašo pažeidimai).

Investicijų tęstinumo laikotarpio pažeidimai.

Su rodiklių nepasiekimu susiję pažeidimai.

Kiti pažeidimai (pagal vidines Agentūrų tvarkas).

Gairių taikymo principai (I)

taikomos už viešojo pirkimo taisyklių pažeidimus (VPĮ ir NPO Aprašas) ir interesų konflikto atvejus.

taikomos, jeigu nežinoma tiksli netinkamų finansuoti išlaidų suma arba pripažinti visą šią sumą netinkamomis būtų neproporcinga.

netaikomos, jeigu pažeidimas yra formalus:

nebuvo pažeisti pirkimų principai.

negalėjo turėti arba neturėjo įtakos pirkimo rezultatui.

Gairių taikymo principai (II)

Netinkamų finansuoti išlaidų apskaičiavimo normos dydis taikomas:

• nuo galutinės sutarties vertės, kai visa sutartis skirta projektui.

• nuo projektui skirtos sutarties vertės dalies, jei pirkimo sutartis apima ir kitus, projekto lėšomis nefinansuojamus, objektus.

• nuo papildomai įsigytų darbų, prekių ir (ar) paslaugų vertės, jei darbai, prekės ir (ar) paslaugos įsigyti neatliekant tinkamo pirkimo.

Gairių taikymo principai (III)

Kai tyrimo metu nėra žinoma galutinė vertė:

Korekcija taikoma pagal deklaruotas išlaidas projektui (turimą informaciją).

Pateikus galutinį MP, įsitikinama, ar nepasikeitė sutarties vertė, tenkanti projektui.

Jeigu sutarties vertė pasikeitė (deklaruota daugiau lėšų), netinkama išlaidų suma perskaičiuojama.

Gairių taikymo principai (IV)

Esant keliems galimiems korekcijų dydžiams, konkretus finansinės korekcijos dydis nustatomas atsižvelgiant į šias aplinkybes:

1. Ar pirkimas nekelia tarptautinio susidomėjimo?

2. Ar nebuvo neteisėtai ribojama rangovų, prekių tiekėjų ir (ar) paslaugų teikėjų konkurencija?

3. Ar dėl nustatytų diskriminuojančių reikalavimų nebuvo atmestų pasiūlymų?

4. Ar nebuvo kitų svarbių aplinkybių?

Pagrįstais atvejais galima taikyti ir kitus nei numato Gairės korekcijų dydžius

Gairių taikymo principai (V)

Kai dėl to paties pirkimo nustatomi keli pažeidimai, su pirkimu susijusiuose Gairių lentelių punktuose nurodyti netinkamų finansuoti išlaidų apskaičiavimo normos dydžiai nesumuojami, o yra taikomas tik vienas iš jų.

Gairių taikymo principai (VI)

Kai finansinės korekcijos buvo pritaikytos pagal senąsias Gaires (2007 m. lapkričio 29 d. galutinė redakcija, COCOF 07/ 0037/03-ES), atliekant pakartotinį pažeidimo tyrimą taikomos naujosios Gairės, jeigu pagal jas dėl to paties pažeidimo apskaičiuojama mažesnė finansinė korekcija.

Įtvirtintas Gairių galiojimas atgal, jeigu jose numatyta švelninanti atsakomybė (analogija su baudžiamąja ir administracine teise).

Interesų konflikto taikymo problematika

1. Interesų konflikto faktą nustatančios institucijos problema (VTEK, Agentūra).

2. NPO problema interesų konflikto kontekste (NPO dažniausiai nepatenka po „valstybinės tarnybos“ definicija).

3. Pažeidimo subjekto problema (interesų konfliktas nustatomas fiziniam asmeniui, ar tai visais atvejais sukelia pasekmes ir Juridiniam asmeniui).

4. Korekcijos proporcingumo problema (nėra numatyta švelnesnių nei 100 proc. korekcijų dydžių).

Esminis pirkimo sąlygų pakeitimas vykdant sutartį (problematika)

Korekcijos proporcingumo problema.

Gairės numato tik vienintelį galimą korekcijos dydį 25 proc., kuris kai kuriais atvejais kelia abejonių dėl proporcingumo.

Kokį korekcijos dydį taikyti?

INSTITUCIJŲ PRAKTIKA

NPO pirkimų aprašo pažeidimai, kai negaunami 3 tinkami pasiūlymai apklausoje

„Pakankamų pastangų“ gauti ir palyginti 3 tinkamus pasiūlymus vykdant apklausą kriterijus.

Proporcingų korekcijų taikymo problema, kai PV dėjo nepakankamas pastangas, kad gautų ir palygintų 3 tinkamus pasiūlymus.

Kokį korekcijos dydį taikyti?

INSTITUCIJŲ PRAKTIKA

Praktiniai pavyzdžiai

Teismų praktika

LVAT dėl pažeidimo tyrimo atlikimo terminų

Pažeidimo tyrimo termino praleidimas ir (ar) pratęsimas, kai nėra nustatyti kitokie projekto vykdytojo teisių procedūros metu pažeidimai, yra formalaus pobūdžio ir neturi įtakos išvados teisėtumui.

LVAT dėl pažeidimo tyrimo sprendimo

Įgyvendinančios institucijos sprendimo dėl pažeidimo nėra pagrindo vertinti kaip individualaus administracinio akto, galinčio būti savarankišku administracinės bylos nagrinėjimo dalyku.

Tai tik tarpinis dokumentas, sudėtinė Ministerijos sprendimo dalis, kuri pati savaime tiesioginių padarinių projekto vykdytojui nesukelia.

Galutinis sprendimas yra priimamas būtent Ministerijos.

Taikoma tik įprastinei pažeidimų tyrimo ir ištaisymo tvarkai !

LVAT dėl teisės būti išklausytam

Valdžios institucijoms priimant sprendimą, kuris tiesiogiai ir neigiamai paveiks privačių asmenų teises, tokiems asmenims, jeigu tai akivaizdžiai nebūtina, turi būti suteikta galimybė per protingą terminą ir nacionalinėje teisėje nustatytu būdu išreikšti savo požiūrį.

Teisė būti išklausytam reiškia, jog kiekvienas asmuo turi būti išklausytas prieš taikant bet kokią individualią jam nepalankią priemonę (ES pagrindinių teisių chartijos 41 str. 2 d.).

Teismų praktika: Infobalt/SADM; administracinė byla Nr. A858-3029/2011 Teismas sumažino projekto vykdytojui paskirtą finansinę korekciją (dėl išankstinio neinformavimo apie renginius) nuo 127 568,20 litų iki 23 000 litų.

Motyvai:

1. Norminiame teisės akte nebuvo nustatyti sankcijų dydžiai.

2. Sankcijos paskirtis ne tik nubausti teisės pažeidėją, bet ir vykdyti prevenciją, kad asmuo daugiau nedarytų žalos teisės saugomoms ir ginamoms vertybėms, teisingumo, proporcingumo principus.

3. Sankcijos dydis turi atitikti mokymų, apie kuriuos nebuvo informuota, dydį.

Teismų praktika: TMO/SADM; administracinė byla Nr. A261-1904/2013 išlaidos kitiems, nei numatyta Paramos sutartyje, tikslams įgyvendinti

negali būti pripažintos pagrįstomis išlaidomis.

iš ES lėšų sukurto produkto paskirtis ir tikslai suponuoja atitinkamus kokybės ir turinio reikalavimus šiam produktui, kurių vertinimas yra atsakovo prerogatyva ir jam kitų specialistų vertinimas nėra privalomas.

Teismų praktika: Edukologijos universitetas/ŪM/LVPA; administracinė byla Nr. A492-857/2014

• Konstatavus pažeidimo faktą, turi būti vertinama ir jo įtaka galimiems finansiniams nuostoliams.

• Gairės yra rekomenduojamo pobūdžio (valstybėms narėms nėra visais atvejais privaloma nenukrypstant jų laikytis).

• Net ir Gairėse numatyta mažiausias 5 proc. finansinės korekcija gali būti neproporcinga padarytam pažeidimui.

Teisimų praktika: ŽŪM/FM/CPVA; administracinė byla Nr. A624-1584/2014 Informacinio pobūdžio Agentūros raštas VPT, kuriuo informuojama apie

nustatytą pažeidimą, negali būti laikomas individualiu administraciniu aktu, galinčiu būti savarankišku administracinės bylos nagrinėjimo dalyku.

Elektroninis laiškas (žinutė per DMS), kuriuo PV informuojamas apie nustatytą pažeidimą, nėra individualus administracinis aktas, jeigu:

1. Nėra nurodytos nustatytos pažeidimo aplinkybės.

2. Nėra objektyviais duomenimis ir teisės normomis pagrįstas korekcijos dydis.

3. Nėra pasirašytas.

4. Nėra nurodyta apskundimo tvarka.

2014-2020 pažeidimų reglamentavimo naujovės

Pažeidimo sąvoka

Pažeidimo apibrėžimas (1303/2013 2 str.):

Bendrijos teisės ar nacionalinės teisės nuostatų pažeidimas.

susijęs su ūkio subjekto, dalyvaujančio ESI fondų įgyvendinime, veiksmais ar neveikimu.

kai padaroma arba gali būti padaryta žala bendrajam biudžetui, prašant apmokėti jo nepagrįstas išlaidas.

Reglamentų reikalavimai valstybei narei (143 str.)

Pareiga užkirsti kelią pažeidimams (prevencija).

Pareiga atlikti pažeidimų tyrimus ir nustatyti pažeidimus.

Informuoti apie pažeidimus EK.

Taikyti proporcingas pataisas.

Jeigu susigrąžinimai neįmanomi dėl valstybės kaltės ar aplaidumo, lėšas grąžina valstybė.

Reglamentų reikalavimai EK (144 str.)

EK atlieka finansinį koregavimą valstybei narei, jeigu:

• nustatoma didelių VKS trūkumų.

• valstybė neįvykdė savo įsipareigojimų dėl tinkamo pažeidimų sistemos funkcionavimo.

Institucijų funkcijos pažeidimų procese

Agentūra

• Tiria pažeidimus

• Sprendžia dėl išlaidų tinkamumo ir lėšų grąžinimo

Ministerija

• Dalyvauja priimant sprendimus dėl sutarties nutraukimo

VPT, LKT, kt.

• Teikia išvadas pagal kompetenciją

Esminiai skirtumai nuo 2007-2013 m.

Pažeidimų procesas „vienose rankose“.

Vienas sprendimas dėl pažeidimo.

Ministerija dalyvauja tik dėl griežčiausių korekcijų taikymo.

Trumpesni pažeidimų tyrimo terminai.

Aiškesnė sprendimo apskundimo tvarka.

Efektyvesnis atstovavimas teismuose.

Preliminarus informacijos įvertinimas

Informacija iš kitų institucijų

MP tikrinimas, patikros vietoje ir

kt.

Informacija iš žiniasklaidos

AGENTŪRA

Supaprastinta pažeidimų ištaisymo tvarka

Įprastinė pažeidimų tyrimo tvarka

Preliminarus informacijos įvertinimas

Naujovė:

Gavusi preliminarią informaciją Agentūra turi įvertinti, ar pateikta informacija turi pažeidimo požymių ir atitinkamai spręsti dėl tolimesnių veiksmų.

2007-2013 m. laikotarpyje buvo numatytas privalomas tyrimo atlikimas ir registravimas, nepaisant to, kad informacija neturi akivaizdžių pažeidimo požymių.

Preliminarus informacijos įvertinimas

Informacijos (įtarimo) įvertinimas:

1. Nėra susiję su jau išmokėtomis lėšomis projekto vykdytojui.

2. Nėra susiję su įtariama nusikalstama veika.

3. Institucijos nuomone, gali būti ištaisytas.

4. Nėra sisteminis pažeidimas.

Visi atsakymai TAIP – pažeidimas yra ištaisomas ir jam taikoma supaprastinta pažeidimų tyrimo ir ištaisymo tvarka.

Jeigu nors vienas atsakymas NE – taikoma įprastinė pažeidimų tyrimo tvarka.

Supaprastintos tvarkos ypatumai

Pažeidimų kontrolierius nedalyvauja.

Neregistruojamas SFMIS.

Nerengiamos formos.

Pažeidimą ištaisyti gali Agentūra arba Projekto vykdytojas.

Pažeidimų ištaisymo būdai

Agentūra pažeidimą ištaiso:

• Patvirtinama tik tinkamų finansuoti išlaidų suma (jeigu neišmokėta arba išmokėta ne daugiau kaip 15 Eur).

Projekto vykdytojas pažeidimą ištaiso:

• Pirkimų pažeidimo atveju – atlikdamas naują pirkimą.

• Atlikdamas kitus Agentūros nurodytus veiksmus.

Projekto vykdytojo ištaisomi pažeidimai

• PV informuojamas per DMS apie sprendimo ištaisymą (būdą).

• Agentūros veiksmai žymimi MP patikros lapuose ir kituose dokumentuose.

• Nustatomas terminas pažeidimui ištaisyti (nuo 7 iki 30 d.), kuris gali būti pratęstas.

• Neįvykdžius nustatytų reikalavimų taikoma įprastinė pažeidimo tyrimo tvarka.

Agentūros ištaisomi pažeidimai

Agentūros sprendimai dėl pažeidimo ištaisymo turi atitikti VAĮ, t.y. turi būti nurodoma:

1. Faktinis pažeidimo pagrindas.

2. Teisinis pažeidimo pagrindas.

3. Apskundimo tvarka.

Pažeidimo tyrimo terminai

Esminės naujovės:

Terminas skaičiuojamas kalendorinėmis dienomis.

Terminas yra 30 dienų (pratęsus turi būti baigtas per 30 d. arba 7 d. nuo info. gavimo).

Terminas skaičiuojamas nuo registravimo.

Apie registravimą informuojama Ministerija (SFMIS).

Apie registravimą informuojamas PV (išskyrus, jeigu tai gali pakenkti tyrimui).

Informacija apie pažeidimo tyrimą

SFMIS turi būti fiksuojama visa informacija apie:

pažeidimo tyrimo eigą ir rezultatus.

priimtus sprendimus dėl pažeidimo.

netinkamomis pripažintas išlaidų sumas.

grąžintinų lėšų sumas.

teisminius ir administracinius procesus.

Mokėjimų stabdymas pažeidimo tyrimo metu (I)

Tikslas – išvengti galimos žalos ar situacijų, kai išmokėtų lėšų grąžinimas taptų negalimas.

Atsižvelgiama į finansinį poveikį, projekto įgyvendinimo laipsnį, projekto vykdytojo ir projekto charakteristiką.

Mokėjimai gali būti stabdomi:

1. iki kol pažeidimas bus ištaisytas.

2. iki kol bus priimtas sprendimas dėl pažeidimo.

Mokėjimų stabdymas pažeidimo tyrimo metu (II)

Galimi sprendimai:

1. Jeigu lėšos jau išmokėtos, stabdomas dalies lėšų išmokėjimas.

2. Jeigu lėšos dar nėra išmokėtas – stabdomas dalies lėšų tinkamumo tikrinimas.

Sprendimas rengiamas užpildant SFMIS formą.

Apie tokį sprendimą informuojamas PV (DMS) ir Ministerija (SFMIS).

Galimi sprendimai dėl pažeidimo (314 p.)

1) Pažeidimas nenustatytas

2) Pažeidimas nustatytas

3) Pažeidimas nustatytas, bet gali būti ištaisytas

4) Pripažinti netinkamomis susijusias išlaidas

5) Nutraukti sutartį ir susigrąžinti lėšas

6) Susigrąžinti lėšų dalį

7) Išskaičiuoti lėšų dalį iš MP

Sprendimo dėl pažeidimo rūšys

Nustatytas

• Netinkamos išlaidos

• Grąžintinos lėšos

• Sprendimas dėl nutraukimo

• Sprendimas dėl mažinimo

Nustatytas, bet gali būti ištaisytas

• Netinkamos išlaidos (?)

• Ištaisymo būdai ir terminai

Finansavimo mažinimas

Naujovė:

Finansavimo mažinimas nėra būtina sprendimo sąlyga.

Finansavimas gali būti mažinamas pagal 184 punktą.

Finansavimo mažinimas gali būti atliekamas ir nesiejant jo su pažeidimo procedūra.

Lėšų tinkamumas nustačius nusikalstamą veiką

Naujovė:

Jeigu dėl nustatytos nusikalstamos veikos projektui neteisėtai buvo skirtos arba išmokėtos lėšos, netinkamomis finansuoti pripažįstamos visos projekto lėšos.

Ar proporcinga korekcija, jeigu neteisėtai išmokėtos lėšos sudaro labai mažą dalį lyginant ją su visa projekto verte?

Pažeidimo atnaujinimo pagrindai

Pažeidimas gali būti atnaujinamas tik paaiškėjus naujoms aplinkybėms, kurios nebuvo žinomos iki tol:

Tyrimas atliekamas iš naujo.

Visi tyrimo veiksmai atliekami įprasta tvarka.

Pakeičiamas sprendimas dėl pažeidimo.

Finansavimo mažinimas, kai nėra pažeidimo sudėties požymių (PAFT 329 punktas)

Įgyvendinančioji institucija, atsižvelgdama į priemonės ir (ar) projekto specifiką ir suderinusi su ministerija ir vadovaujančiąja institucija, gali nustatyti projekto sutartyje nustatyto projektui skirto finansavimo mažinimo tvarką, kai projekto vykdytojas nesilaiko projekto sutartyje nustatytų sąlygų šių Taisyklių 25 skirsnyje nenurodytais atvejais ir kai toks nesilaikymas neturi šių Taisyklių 297 punkte nustatytų pažeidimo požymių. Tokios tvarkos taikymo galimybė turi būti numatyta projekto sutartyje. Prireikus išmokėtos lėšos gali būti susigrąžinamos šių Taisyklių 26 skirsnyje nustatyta tvarka.

Finansavimo mažinimas, kai nėra pažeidimo sudėties požymių (PAFT 329 punktas)

Tvarka turi būti suderinta su Ministerija ir VI.

Atsižvelgiama į priemonės (projekto) specifiką.

Tvarka taikoma už Sutarties pažeidimus.

Neturi 297 punkte numatytų pažeidimo požymių.

Tvarkos taikymo galimybė turi būti numatyta Sutartyje.

Su suplanuotų renginių (mokymų) nevykdymu susiję pažeidimai (I)

Eil. Nr.

Pažeidimas

Poveikio priemonė

1.

Patikros vietoje metu pirmą kartą nustatoma, kad pagal projekto vykdytojo pateiktą informaciją (renginių grafiką) suplanuotos projekto veiklos (mokymai) nevyksta.

Agentūra raštu įspėja projekto vykdytoją ir su mokymais susijusias išlaidas pripažįsta netinkamomis (tais atvejais, kai išlaidos už atitinkamus mokymus yra

deklaruojamos).

Su suplanuotų renginių (mokymų) nevykdymu susiję pažeidimai (II)

Eil. Nr.

Pažeidimas

Poveikio priemonė

2.

Patikros vietoje metu antrą kartą nustatoma, kad pagal projekto vykdytojo pateiktą informaciją (renginių grafiką) suplanuotos projekto veiklos (mokymai) nevyksta.

Agentūra siūlo mažinti projekto netiesiogines išlaidas nuo 10 iki 20 proc. ir su veiklomis (mokymais) susijusias išlaidas pripažįsta netinkamomis (tais atvejais, kai išlaidos už atitinkamus mokymus

yra deklaruojamos).

Su suplanuotų renginių (mokymų) nevykdymu susiję pažeidimai (III) Eil. Nr.

Pažeidimas Poveikio priemonė

3.

Patikros vietoje metu trečią ir (arba) paskesnius kartus nustatoma, kad pagal projekto vykdytojo pateiktą informaciją (renginių grafiką) suplanuotos projekto veiklos (mokymai) nevyksta.

Agentūra siūlo mažinti projekto netiesiogines išlaidas iki 50 proc. ir su veiklomis (mokymais) susijusias išlaidas pripažįsta netinkamomis (tais atvejais, kai išlaidos už atitinkamus mokymus yra deklaruojamos) arba siūlo TI nutraukti Finansavimo ir administravimo sutartį.

Su projektų viešinimu ir informavimu susiję pažeidimai Eil. Nr.

Pažeidimas Poveikio priemonė

1. Projektų viešinimo ir informavimo priemonių nenaudojimas (netinkamas naudojimas).

Agentūra raštu įspėja projekto vykdytoją.

2. Pakartotinis projektų viešinimo ir informavimo priemonių nenaudojimas (netinkamas naudojimas).

Agentūra siūlo TI mažinti projekto netiesiogines išlaidas iki 10 proc.

Praktiniai pavyzdžiai

Ačiū už dėmesį