70
Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes tavshedspligt, herunder hvilke oplysninger der er fortrolige samt en fastlæggelse af, hvilke handlinger offentligt ansatte ikke må foretage sig med disse Frederikke Moesgaard Leth Studienr.: 20146395 Louise Grønkjær Larsen Studienr.: 20146389 Maj 2019 Vejleder: Sten Bønsing

Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

  • Upload
    others

  • View
    4

  • Download
    0

Embed Size (px)

Citation preview

Page 1: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

JuridiskspecialeEnafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

FrederikkeMoesgaardLethStudienr.:20146395LouiseGrønkjærLarsenStudienr.:20146389Maj2019Vejleder:StenBønsing

Page 2: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side2af70

Indholdsfortegnelse

Abstract......................................................................................................................................4

1Indledendedel.........................................................................................................................5

1.1Indledning................................................................................................................................5

1.2Problemformulering................................................................................................................6

1.3Afgrænsning............................................................................................................................6

1.4Retskilderogmetode..............................................................................................................8

2Personkredsundergivettavshedspligt....................................................................................11

2.1Introduktion...........................................................................................................................11

2.2PersonkredseniSTRFL§152.................................................................................................11

2.3PersonkredseniFVL§27.......................................................................................................12

3Oplysningerundergivettavshedspligt.....................................................................................15

3.1Introduktion...........................................................................................................................15

3.2FortroligeoplysningerihenholdtilSTRFL.............................................................................15

3.3FortroligeoplysningerihenholdtilFVL.................................................................................17

3.3.1Enkeltpersonersprivateforhold....................................................................................18

3.3.2Virksomhedersforretningsforhold................................................................................23

3.3.3Statenssikkerhedogrigetsforsvar................................................................................26

3.3.4Oplysningersomvedloverbetegnetsomfortrolige....................................................28

3.3.5Rigetsudenrigspolitiskeinteresser................................................................................31

3.3.6Nødvendighemmeligholdelseiøvrigt...........................................................................34

3.3.6.1FVL§27,stk.4,nr.1............................................................................................34

3.3.6.2FVL§27,stk.4,nr.2............................................................................................37

3.3.6.3FVL§27,stk.4,nr.3............................................................................................40

3.3.6.4FVL§27,stk.4,nr.4............................................................................................42

3.3.6.5FVL§27,stk.4,nr.5............................................................................................43

3.3.7Udvidelseaftavshedspligten.........................................................................................46

4Offentligtansattesuberettigedevideregivelseellerudnyttelseaffortroligeoplysninger........48

4.1Introduktion...........................................................................................................................48

Page 3: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side3af70

4.2Uberettigetvideregivelse......................................................................................................48

4.2.1Samtykke........................................................................................................................52

4.2.2Videregivelseafalleredeoffentligeoplysninger............................................................54

4.2.3Videregivelsesomlediensagoplysning.......................................................................54

4.2.4MeddeleretihenholdtilSTRFL§152e.........................................................................55

4.2.4.1Forpligtelsetilatvideregivefortroligeoplysninger.............................................56

4.2.4.2Åbenbaralmeninteresse......................................................................................57

4.2.4.3Egetellerandrestarv...........................................................................................61

4.3Uberettigetudnyttelse..........................................................................................................63

5Konklusion.............................................................................................................................65

6Litteraturliste.........................................................................................................................68

Page 4: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side4af70

Abstract“Adelimitationoftheconfidentialityofpublicemployees,includingwhichinformationisconfi-

dentialandadeterminationofwhichactionspublicemployeesmaynotdowiththese”

Publicemployeesaresubjecttoconfidentialityaspartoftheirwork.Themainpurposeofthiscon-

fidentialityistoensurealegaladministrationandpublictrustintheadministration.Theconfiden-

tialitymeans, that public employeesmust not unjustified disclose or exploit confidential infor-

mation.Hereby,theconfidentialityrestrictswhichactionsthepublicemployeesmaydowiththis

confidentialinformation.TheDanishCriminalActandtheDanishPublicAdministrationActdeter-

minewhichinformationisconfidential.TheDanishCriminalActdeterminestheconfidentialityof

publicemployees ingeneralandcontains theright topunish forabreachof theconfidentiality.

TheDanishPublicAdministrationAct,ontheotherhand,listsalargenumberofpublicandprivate

intereststhatcanjustifyconfidentiality.However,foreachoftheseinterests,anassessmentmust

bemadeastowhethertheinformationcanrightlyberequiredtoevadethepublic.Accordingto

theDanish Public Administration Act, information about for example individuals’ private affairs

and companies’ business relationsmay be confidential. Furthermore, information necessary to

keepsecretforthesakeofstatesecurityorthedefenceofthekingdommaybeconfidential.

PursuanttotheDanishCriminalAct,publicemployeesmustnotunjustifieddiscloseorexploitcon-

fidentialinformation.Theconceptofdisclosuremustbeunderstoodinawidesense,sincepublic

employeesmustnotdiscloseanyconfidentialinformationdirectlyorindirectly.Ifthereisconsent

tothedisclosurefromthepersonorcompanytheinformationrelatesto,thedisclosurewillasa

rule not become unjustified. However, according to the Danish Criminal Act public employees

havearighttoinform.Thisrighttoinformcontainsspecifiedcaseswheredisclosureofconfiden-

tial information cannot be consideredunjustified. In addition to the fact that public employees

maynotdiscloseconfidentialinformationunjustified,publicemployeesmayalsonotexploitcon-

fidentialinformationunjustified.Thismayincludesituationswherethepublicemployeeseeksto

gainanadvantage forhimselforothers.Overall, the thesisconcludes that theconfidentialityof

publicemployeesiscomprehensiveandthoroughlyregulatedinthelegislation.

Page 5: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side5af70

1Indledendedel1.1IndledningOffentligtansatteerikarakterafderesarbejdeundergivetenlangrækkepligter.Dissepligterhar

overordnettilformålatsikreenlovligforvaltningsamtborgernesretssikkerhed.Enafdecentrale

pligter er tavshedspligten. Denne pligt blev indført allerede ved forvaltningslovens1(FVL) ikraft-

træden i 1987. Tavshedspligten indebærer, at offentligt ansatte ikke uberettigetmå videregive

ellerudnyttefortroligeoplysninger,deharfåetkendskabtilsomledideresarbejdesomoffentligt

ansatte.Tavshedspligtenregulererdervedadgangentilatvideregivefaktiskeoplysninger,ogikke

adgangentilatudtalemeningerogholdningeromforeksempeldenoffentligtansattesarbejds-

plads.2Deterafgørendeforborgereogvirksomheder,attavshedspligtenefterkommesafoffent-

ligtansatte for,atdissekanhavetillid tildenoffentlige forvaltning.Borgeresamtvirksomheder

skal kunne rettehenvendelse tilmyndighederoghertildele fortroligeoplysningerudenathave

mistillid til, at disse oplysninger bliver videregivet til personer, som er oplysningerne uvedkom-

mende.

Straffeloven3(STRFL) og FVL indeholder bestemmelser vedrørende offentligt ansattes tavsheds-

pligt.Dissebestemmelserfastsætter,hvemdererundergivettavshedspligt,hvilkeoplysningerder

er fortrolige samthvilkehandlingeroffentligtansatte ikkemå foretagesigmed fortroligeoplys-

ninger.Nærmerebestemt findes strafhjemlen foroffentligtansattes tilsidesættelseaf tavsheds-

pligteniSTRFL§152,stk.1.FVL§27,stk.1-4,præciserer,hvilkehensyntiloffentligeellerprivate

interesserderefterenkonkretvurderingkanbegrunde fortrolighed.Såfremtenoplysningefter

denneskaraktereromfattetafFVL§27,stk.1-4,erudgangspunktet,atdenfortroligeoplysninger

omfattetaftavshedspligten.Dettemedfører,atdenfortroligeoplysningihenholdtilSTRFL§152,

stk.1,ikkemåvideregivesellerudnyttes.Såfremtenoplysningerfortrolig,måoffentligtansatte

såaldrigvideregiveellerudnyttedenne?Foratbesvaredettespørgsmål,bliverberettighedenaf

denoffentligtansatteshandlingrelevantatvurdere.Eksempelvisharoffentligtansatteihenhold

tilSTRFL§152eenmeddeleret,somindeholdernærmereangivnetilfælde,hvoreftervideregivel-

seaffortroligeoplysningerikkekanansesforuberettiget.

1Forvaltningslov,Lovbekendtgørelsenr.433af22.april20142Bønsing,Sten:AlmindeligForvaltningsret.4.udg.DjøfForlag,2018,s.2893Straffelov,Lovbekendtgørelsenr.1156af20.september2018

Page 6: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side6af70

Umiddelbart fremgårdet klart af lovgivningen, hvilke kategorier af interesserder kanbegrunde

fortrolighed,samthvilkehandlingeroffentligtansatte ikkemåforetagesigmedfortroligeoplys-

ninger.Spørgsmåleterda,omretstilstandenpåområdetafdennegrunderklar,elleromderer

brugforennærmereundersøgelseafdei lovgivningennævntekategoriersamtnævntehandlin-

ger,førretstilstandenfyldestgørendekanbesvares.

1.2ProblemformuleringSpecialets formål er at fastlægge gældende ret vedrørende offentligt ansattes tavshedspligt.

Nærmerebestemterformåletmedspecialetenafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,

herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligt

ansatteikkemåforetagesigmeddisse.Specialetfastlæggersomdetførste,hvilkenpersonkreds

dererundergivettavshedspligtenmedudgangspunkt ihenholdsvisSTRFL§152,stk.1,ogFVL§

27, stk. 1.Derefter fastlægges, hvilkeoplysninger der er fortroligeogdermedomfattet af tavs-

hedspligtenmedudgangspunktiSTRFL§152,stk.3samtiFVL§27,stk.1-5.Slutteligtfastlægges,

hvilkehandlingerdentavshedspligtigeikkemåforetagesigmeddissefortroligeoplysningerihen-

holdtilSTRFL§152,stk.1.Kapitletheromvedrørernærmerebestemtoffentligtansattesuberetti-

gede videregivelse samt uberettigede udnyttelse af fortrolige oplysninger. Herunder behandles

ligeledesihvilketilfældetavshedspligtenkanfravigesvedbrugafblandtandetSTRFL§152eom-

handlendemeddeleretten.

1.3AfgrænsningOffentligtansattestavshedspligtharhjemmelibådeSTRFLsamtiFVL.STRFLfastlæggertavsheds-

pligten generelt samt indeholder strafhjemlen. FVL uddyber og præciserer bestemmelserne i

STRFL,ogfastlæggeridenneforbindelsetavshedspligtenmerespecieltpådetforvaltningsretlige

område.Daspecialettagersitudgangspunktiforvaltningsretten,inddragesstrafferettenkunidet

omfang,deternødvendigtforatfastlæggeoffentligtansattestavshedspligtudfraetforvaltnings-

retligt synspunkt. For at fastlægge personkredsen i henhold til STRFL’s bestemmelser om tavs-

hedspligt,afgrænsesomhandlendeafsnittilhovedbestemmelsenherom-STRFL§152.Iforbindel-

semed behandlingen af FVL’s bestemmelser om tavshedspligt, fastlægges anvendelsesområdet

forFVL ikkegrundetomfangetheraf.Vedsidenafdenalmindelige tavshedspligtsbestemmelse i

FVL§27gælderfortsatspecielletavshedspligtsbestemmelserisærlovgivningen.Dissebestemmel-

serpålæggerforvaltningsmyndighedertavshedspligt,derermerevidtgående,endhvadderfølger

Page 7: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side7af70

afSTRFL’sbestemmelser.4Disse speciellebestemmelser i særlovgivningenholdes ligeledesuden

forspecialet.

Ispecialetsafsnitvedrørendeoffentligtansattesuberettigedevideregivelse ihenholdtilSTRFL§

152,stk.1,tagesderudgangspunktitilfælde,hvorderskervideregivelsetilforeksempelprivate,

organisationerellerpressen.IforlængelseherafholdesforeksempelFVL’sbestemmelseromof-

fentligtansattesvideregivelseaf fortroligeoplysninger tilenanden forvaltningsmyndigheduden

forspecialet.DetsammegørsiggældendeforblandtandetvideregivelsetilFolketingetsamttil

domstolene.Dettegrundetspecialetsomfang.Isammeafsnitinddragesoffentligtansattesoffent-

liggørelseaffortroligeoplysninger.Offentliggørelsebehandlesdogkunperifærtafhensyntilspe-

cialetomfang.Vedrørendevideregivelseaf fortroligeoplysningeromstrafbareforholdtagesder

aleneudgangspunktivideregivelseafsådanneinden,deneventuellestraffesagernåetdomstole-

ne. Dette begrundet i, at den berettigede videregivelse herefter ligeledes skal afgøres efter de

straffeprocessuellebestemmelser,hvilketikkemedtagesispecialet.

Vedrørendebehandlingaffortroligeoplysningervildatabeskyttelsesreglerneoftefindeanvendel-

se.Detteistigendegradgrundetudviklingenidigitaliseringen.Dogerspecialetsfokuspåforvalt-

ningsretten,hvorfordatabeskyttelsesreglernekun inddrages idetomfang,deternødvendigt for

atfastlæggeoffentligtansattestavshedspligtudfraetforvaltningsretligtsynspunkt.

Offentlighedslovens5(OFL) bestemmelser om aktindsigt har nær sammenhæng med FVL’s be-

stemmelseromtavshedspligt.Dettebegrundet i,atoplysningeromfattetafOFL’sbestemmelser

omaktindsigtsomudgangspunktikkeerfortroligeihenholdtilFVL’sbestemmelseromtavsheds-

pligt.6OFL’sbestemmelseromaktindsigtinddragesispecialetskapitel3tilatbelyse,hvilkeoplys-

ningerder er fortrolige i henhold til FVL’sbestemmelserom tavshedspligt.Dette idetOFL’sbe-

stemmelseromaktindsigtogFVL’sbestemmelseromtavshedspligthar identiskordlyd.Dog ind-

dragesOFL’sbestemmelseromaktindsigtkunmedformåletatklarlæggefortroligeoplysninger i

4FT1985/86,tillægA,sp.170(Forslagtilforvaltningslov)5Lovomoffentlighediforvaltningen,lovnr.606af12.juni20136Betænkningnr.1472/2006omytringsfrihedogmeddeleretforoffentligtansatte,s.60

Page 8: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side8af70

henhold til FVL§ 27, stk. 1-4. I forlængelseheraf inddrages anvendelsesområdetmedmere for

OFLikkeispecialet.Endvidereinddragessamspilletmellemdissetoregelsætikkenærmere.

Brudpåtavshedspligtenkanforoffentligtansattemedføredisciplinærereaktionersamtstrafan-

svarihenholdtilSTRFL§152.Disciplinærereaktioneransesoftefortilstrækkeligemedundtagelse

afmegetgrovetilfælde,hvorstrafansvarihenholdtilSTRFL§152,stk.1,kanbliverelevant.7Fast-

læggelseaf,ihvilkegrovetilfældederkanpålæggesstrafansvar,antagesatværevanskeligtsamt

uforholdsmæssigtomfangsrigt, hvorfor retsvirkningerneafbrudpå tavshedspligtenholdesuden

fordettespeciale.

Tavshedspligtenregulereradgangentilatvideregivefaktiskeoplysninger.Ytringsfrihedenregule-

rerderimodadgangentilatudtalemeningerogholdningeromforeksempeldenoffentligtansat-

tesarbejdsplads.8Samspilletsamteventuelleuoverensstemmelsermellemdisseretsområderhol-

desudenfordettespecialegrundetomfangetheraf.

EU’scharteromgrundlæggenderettighederholdesslutteligtudenfordettespeciale.

1.4RetskilderogmetodeIspecialetanvendesforskelligeretskildermedforståelsefor,atdisseharforskelligretskildeværdi.

Loven gælder forud for andre retskilder, hvorfor der i specialet indledningsvist anvendes lovbe-

stemmelser.Lovbestemmelsernefortolkesdereftervedbrugafandreretskilder.Dertagesispeci-

alet primært udgangspunkt i FVL. Endvidere tages udgangspunkt i STRFL, da STRFL sætter ram-

merneforFVL’sbestemmelseromtavshedspligt.Ydermereanvendesrelevantretspraksispåom-

rådet.UdtalelserafgivetafFolketingetsOmbudsmand(Ombudsmanden)anvendesligeledesispe-

cialet.Dennesudtalelsererdogikkeenbindenderetskilde.Dettebegrundeti,atdomstoleneikke

erbundetheraf,dadetfremgårafgrundloven,atdomstolenealeneskalrettesigefterloven.9Dog

bliverOmbudsmandensopfattelserfremdragetafdomstoleneunderretssagersbehandling,hvor

7Nielsen,GormToftegaard,ThomasElholmogMortenNielsJakobsen:KommenteretstraffelovSpecieldel.11.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2017,s.1798Bønsing,Sten:AlmindeligForvaltningsret.4.udg.DjøfForlag,2018,s.2899Munk-Hansen,Carsten:Retsvidenskabsteori,2.udg.Jurist-ogØkonomiforbundetsForlag,2018,s.334

Page 9: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side9af70

detskønnesrelevant,ogdersesatværerespektomOmbudsmandensopfattelser.10Desudenføl-

gesOmbudsmandensudtalelserfuldtudafdenoffentligeforvaltning.11Påbaggrundherafanven-

desOmbudsmandensudtalelserligeledesispecialet.EndvidereanvendesudtalelserfraRigsadvo-

katensomfortolkningsbidragmedforståelsefor,atdisseharlavretskildeværdi.

SomfortolkningsbidragtilFVL’sordlydanvendes lovensforarbejder,hvilkeerdokumenterfrem-

kommetidetlovforberedendearbejde.12Lovensforarbejderudgørikkeselvstændigeretskilder,13

hvorfordissealenebenyttestil fortolkningaf lovbestemmelserne.Tilbrugfor lovensfortolkning

anvendes endvidere nummererede betænkninger. Disse er udarbejdet af sagkyndige personer

uden forFolketingetmed forskelligerfaringsbaggrund, somhar til formålatanalyserenærmere

angivneretligeproblemstillingerogbehov.14Slutteligt,nårøvrigeretskildererudtømte,anvendes

litteraturpåområdetsomfortolkningsbidrag.

Formåletmedspecialeterenafgræsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeop-

lysninger der er fortrolige samt en fastlæggelse af, hvilke handlinger offentligt ansatte ikkemå

foretagesigmeddisse.Ispecialetanvendesalenedenretsdogmatiskemetode.Denretsdogmati-

skemetodehartilformålatanalysereogbeskrivegældenderet,ogsåkaldetdelegelata.Specia-

lets formåler ihenholdtil retsdogmatikken ikkerettetmod løsningafetkonkretproblem,men

modatklarlæggeretstilstandenpådetpågældendeområde.15Vedbenyttelsenafdenretsdogma-

tiskemetodeerdenprimærefremgangsmådeatanalysereogbeskriveretsreglernepåområdet.16

Foratfastlæggegældenderetvedrørendetavshedspligt,analyseresblandtandetSTRFL§152,stk.

3,ogFVL§27,stk.1-4,medhenblikpåatfastlæggebegrebet”fortroligeoplysninger”.Udgangs-

punktet ved lovfortolkning er altid lovbestemmelsernes lyd, hvorfor dette først og fremmest vil

ske med udgangspunkt i ordlyden af bestemmelserne. Dernæst inddrages lovforarbejder, rets-

praksismedvideresomanførtovenstående.

10Munk-Hansen,Carsten:Retsvidenskabsteori,2.udg.Jurist-ogØkonomiforbundetsForlag,2018,s.33411Munk-Hansen,Carsten:Retsvidenskabsteori,2.udg.Jurist-ogØkonomiforbundetsForlag,2018,s.33312Munk-Hansen,Carsten:Retsvidenskabsteori,2.udg.Jurist-ogØkonomiforbundetsForlag,2018,s.25913Munk-Hansen,Carsten:Retsvidenskabsteori,2.udg.Jurist-ogØkonomiforbundetsForlag,2018,s.26114Munk-Hansen,Carsten:Retsvidenskabsteori,2.udg.Jurist-ogØkonomiforbundetsForlag,2018,s.25915Munk-Hansen,Carsten:Retsvidenskabsteori,2.udg.Jurist-ogØkonomiforbundetsForlag,2018,s.20416Munk-Hansen,Carsten:Retsvidenskabsteori,2.udg.Jurist-ogØkonomiforbundetsForlag,2018,s.205

Page 10: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side10af70

Ihenholdtildenretsdogmatiskemetodeerudgangspunktet,atalle relevantedatapådetgivne

områdebehandles.Dettemedhenblikpåatsikrestørstmuligvaliditet.17Detteerdervedudar-

bejdelsenafspecialetstortfokuspå,hvorforflereforskelligeretskilderanvendes.Dog,somtidli-

gereanført,medforståelsefor,atdisseretskilderharforskelligretskildeværdi.Såfremtetområde

skønnesafbetydningforspecialetsemne,menafforskelligeårsagerikkebehandlesispecialet,vil

dettefremgåafspecialetsafgræsningsafsnit.Detteforatsikrevaliditetenafspecialetsresultat.

OFL’sbestemmelseromaktindsigtinddragessomtidligereanførtsomfortolkningsbidragtilFVL§

27,stk.1-4.Anvendelsenheraferalmindeligtanerkendt,idetbestemmelserneharidentiskordlyd.

NærmerebestemtanvendeslovforarbejdernetilOFL.Detteerbegrundeti,atderefterFVL’sgæl-

dendebestemmelserer sammenfaldmellemdeoplysninger,der ikkeeroffentligt tilgængelige i

henholdtilOFLogdeoplysninger,dererundergivettavshedspligtihenholdtilFVL§27,stk.1-4.18

Idetovenståendebestemmelserharidentiskordlyd,anvendesispecialetskapitel3ligeledesprak-

sisomhandlendeOFL’sbestemmelseromaktindsigt.Deter ikkenærmereangivetvedanvendel-

senafkonkretedommesamtudtalelser,hvorvidtdissevedrørerOFL’sbestemmelseromaktind-

sigtellerej.Dettebegrundeti,atdetgrundetovenståendeikkeskønnesrelevant.

17Munk-Hansen,Carsten:Retsvidenskabsteori,2.udg.Jurist-ogØkonomiforbundetsForlag,2018,s.20618Betænkningnr.1553/2015omoffentligtansattesytringsfrihedogwhistleblowerordninger,s.77

Page 11: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side11af70

2Personkredsundergivettavshedspligt2.1IntroduktionIdettekapitelanalyseresSTRFL§152,stk.1,ogFVL§27,stk.1,medhenblikpåatfastlæggeden

personkreds,dererundergivettavshedspligt.Foratafgrænseoffentligtansattestavshedspligter

detafafgørendebetydningforforståelsen,atdetindledningsvistfastlægges,hvilkepersonerder

erundergivet tavshedspligten.Ydermereredegøresder foransættelse i selvejende institutioner,

for udførelse af opgaver efter aftalemedoffentligemyndigheder samt for tavshedspålægget til

privateiFVL§27,stk.6.Dissegemmegangeskerdogkortfattetogforforståelsensskyld,daspeci-

aletsformåleratafgrænseoffentligtansattestavshedspligt.

2.2PersonkredseniSTRFL§152IhenholdtilSTRFL§152,stk.1,er”Den,somvirkerellerharvirketioffentligtjenesteellerhverv

(…)”undergivettavshedspligt.Afbestemmelsensordlydkanudledes,atbådenuværendeogtidli-

gereoffentligtansatteerundergivettavshedspligt.Tavshedspligtenophøreraltsåikkevedansæt-

telsesforholdetsophør.Dettemåantagesatværebegrundet i,atdette ikkevilleværehensigts-

mæssigt. Den pågældende har fortsat kendskab til de fortrolige og herved beskyttelsesværdige

oplysningerefter,atdenpågældendesansættelsesforholderophørt.Deterderfornødvendigtfor

beskyttelsenafdissefortroligeoplysninger,atdenpågældendestavshedspligtfortsætteruændret

somunderansættelsen.SomeksempelpåovenståendekannævnesendomafsagtafKøbenhavns

Byret.19Dommenomhandlede en tidligere chef for Politiets Efterretningstjeneste, somefter sin

offentlige ansættelse videregav fortrolige oplysninger om Politiets Efterretningstjeneste til en

journalisttilbrugforenbog.Pågældendevideregavførstdefortroligeoplysningereftersitansæt-

telsesforholdsophør,hvilketidommenikkefikbetydning,idetatpågældendeefterfølgendesta-

digvarunderlagttavshedspligt.Dommenillustrerer,attavshedspligtenfortsatergældendeefter,

atansættelsesforholdeterophørt,ogatdebeskyttelsesværdigehensynfortsateksisterer.

Offentligtjenesteellerhvervmåantagesatomfattealle,derarbejder indenforden lovgivende,

udøvendeogdømmendemagtihenholdtilgrundlovens§3,idetordene”offentligtjenesteeller

hverv”måantagesatværeetbredtbegreb.Foreksempelvilbådefolketingsmedlemmer,domme-

19DomsresuméfraKøbenhavnsByretisag:SS4-6843-2018,”DomisagomtidligerePET-chefsudtalelsertilbog”

Page 12: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side12af70

reogansatteioffentligestyrelsermedmereværeomfattet.MedandreordomfatterSTRFL§152

altsåalleindenfordetoffentlige,ogudelukkerkunprivate.

2.3PersonkredseniFVL§27Ihenhold til FVL§27, stk.1,har ”Den,der virker inden fordenoffentlige forvaltning (…)” tavs-

hedspligt.Detersåledesidennebestemmelsepræciseret,atalleindenfordenoffentligeforvalt-

ningeromfattetafSTRFL’sbestemmelseromtavshedspligtioffentligtjenesteellerhverv.20Dette

kanimidlertidalleredeudledesafSTRFL§152,stk.1,somerdengenerellebestemmelseomtavs-

hedspligt. FVL § 27, stk. 1, regulerer tavshedspligten på det forvaltningsretlige område, hvorfor

dennebestemmelsekun tagersitudgangspunkt ivirke inden fordenoffentlige forvaltning. Idet

bestemmelsenomfatteralleansatteindenfordenoffentligeforvaltning,hardetingenbetydning,

hvorvidtdenpågældendeertilknyttetdenstatsligeellerdenkommunaleforvaltning.21Detfrem-

gårendvidereafbemærkningernetillovforslaget,atdeterudenbetydning,hvorvidtansættelsen

erienalmindeligforvaltningsmyndighed,særligenævnellerråd,ellerdesærligeforvaltningsen-

hedersomforeksempelDanmarksRadioogDanmarksNationalbank.22Enpersondererudpeget

ellervalgttilforeksempeletnævn,vilsåledesligeledesværeomfattet.23

Tavshedspligten omfatter ikke blot traditionelle lønnede fuldtidsansatte ved den offentlige for-

valtning.Bestemmelsenomtavshedspligtfinderanvendelseuanset,omdenpågældendeermid-

lertidigansatellerfastansat.IendomafsagtafHøjesteret,blevensagvedrørendeenmidlertidig

ansatbehandlet.24Sagenomhandledenærmerebestemtenvikarmedhjælperpåetomsorgscen-

ter.Denpågældendehavdeundersinansættelseoptagetbeboereiintimesituationer.Disseopta-

gelserblevvideregivettilDRtilbrugforenTV-udsendelse.Højesteretfandt,atvikarensomansat

påomsorgscenteretvarunderlagt tavshedspligtmedhensyn til fortroligeoplysninger,denne fik

kendskab til i forbindelsemed sit arbejde, herunder om de enkelte beboeres helbredsforhold.

Herafkandetudledes,atdetikkeblevtillagtvægt,atdenpågældendeblotvarmidlertidigtansati

formafsinvikarstilling.DenpågældendevarsåledesomfattetaftavshedspligtenihenholdtilFVL,

selvom pågældende blot var midlertidig ansat. Endvidere finder bestemmelsen anvendelse for20FT1985/86,tillægA,sp.170(Forslagtilforvaltningslov)21FT1985/86,tillægA,sp.170(Forslagtilforvaltningslov)22FT1985/86,tillægA,sp.170(Forslagtilforvaltningslov)23Bønsing,Sten:AlmindeligForvaltningsret.4.udg.DjøfForlag,2018,s.29124UfR2012.1788H

Page 13: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side13af70

ansattepådeltidveddenoffentligeforvaltning.Iforlængelseheraferulønnetansættelseligele-

desomfattetafbestemmelsen.25Denpågældendesansættelsesvilkår,herundertimeantalogløn,

er altsåudenbetydning for tavshedspligten, idetbeskyttelseshensynet vedrørendede fortrolige

oplysningerdennefårkendskabtil,erligestort.

Ansatte i selvejende institutioner, derudøveroffentlig virksomhedaf omfattende karakter, og i

denforbindelseerundergivetintensivoffentligreguleringogtilsyn,erligeledesomfattetafFVL§

27,stk.1,jf.FVL§1,stk.2.26Påtrodsafatpågældendeikkeeransatidenoffentligeforvaltning,

varetagerdennealligevelopgaverafoffentligkarakter.Afdennegrunderdetnødvendigt,atbe-

skyttefortroligeoplysningerdennefårkendskabtilsomledidennesansættelse,hvorforogsåså-

danneansatteeromfattetaftavshedspligten.

Det fremgår endvidere af bemærkningerne til lovforslaget, at tavshedspligten ligeledes påhviler

personerdervaretageroffentligehverv.27Detersåledes ikkeetkravforatbliveomfattetafbe-

stemmelsen, at pågældende har et direkte ansættelsesforhold i en offentlig forvaltning. Det er

tilstrækkeligt, at den pågældende udøver opgaver for en offentlig forvaltningsvirksomhed. For

eksempelvilprivaterengøringsvirksomheder,dergørrentforoffentligeforvaltningsvirksomheder,

bliveomfattetheraf.Ansatteveddeprivaterengøringsvirksomhedervil i forlængelseafarbejds-

opgavernehaveadgangtilfortroligeoplysninger,hvorfordekanrisikereatfåkendskabhertil.28Af

dennegrunderdetvigtigtatsikresig,atdissefortroligeoplysningerikkeblivervideregivet,hvor-

forogsåsådanneansatteeromfattetaftavshedspligten.

DetfølgerendvidereafFVL§27,stk.6,at”Enforvaltningsmyndighedkanbestemme,atenperson

uden for den offentlige forvaltning har tavshedspligtmed hensyn til fortrolige oplysninger, som

myndighedenvideregiver til denpågældendeudenat være forpligtethertil”.Derer således lov-

hjemmeltil,atprivatekanpålæggestavshedspligt.Etsådantpålægbetegnestavshedspålæg.FVL

§27,stk.6,ersomudgangspunktmøntetpåforskere,der ikkeeransat idenoffentlige forvalt-

25FT1985/86,tillægA,sp.170(Forslagtilforvaltningslov)26FT1985/86,tillægA,sp.170(Forslagtilforvaltningslov)27FT1985/86,tillægA,sp.170(Forslagtilforvaltningslov)28Bønsing,Sten:AlmindeligForvaltningsret.4.udg.DjøfForlag,2018,s.291

Page 14: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side14af70

ning,mensomhar fåetudleveret fortroligeoplysninger i forbindelsemed forskningsprojekter.29

Detkanværenødvendigtforforskningsarbejdetatfåudleveretfortroligeoplysninger.Dogerden

relevantemyndighed forpligtet til at sikre sig, at disse fortrolige oplysninger ikke videregives til

uvedkommende, hvorfor tavshedspålægget bliver relevant. I forbindelse med udlevering af de

fortroligeoplysningererderrisikofor,atpågældendesmedhjælperebliverbekendtmeddisse.Af

denne grund kan forvaltningsmyndigheden endvidere pålægge den pågældendes medhjælpere

tavshedspligt.FVL§27,stk.6,udgørsåledesenudvidelseafpersonkredsen,idetdennelovhjem-

ler,atforvaltningsmyndighederkanpålæggeprivatetavshedspligt.Foratpålæggepersoneruden

fordenoffentlige forvaltning tavshedspligterdetdogen forudsætning,atdereretklartbehov

herfor.Desudenpåhvilerdetforvaltningsmyndighedenatsørgefor,atrelevantemedhjælpereog

ansattegøresbekendtemedtavshedspålæggetogdetsvirkninger.30

FVL§27omfattersåledesforeksempelpersoner,dereransatidenoffentligeforvaltning,perso-

nerderudøveropgaverfordenoffentligeforvaltningogpersonerdereransatiselvejendeinstitu-

tioner,derudøvervirksomhedafomfattendeoffentligkarakter.Derudovererderlovhjemmeltil

atudvidetavshedspligtentilforeksempelatomfatteprivateforskere,derfårudleveretfortrolige

oplysninger.

Afovenståendekapitelkanudledes,atbestemmelserneiSTRFLogFVLvedrørendetavshedspligt

har et bredt anvendelsesområde. Bestemmelserne omfatter i denne forbindelse alle, der virker

ellerharvirketioffentligtjenesteellerhverv,uansetomdissesansættelserforeksempelermid-

lertidigeellerulønnede,elleromdisse foreksempelerudpegedetilatsidde ietnævn.Person-

kredsenkanaltsåudledesatværesærdelesbred.Detteantagesathavetilformålatsikre,atalle

relevantepersonereromfattetafbestemmelserne,ogatdissekanstrafforfølgesefterSTRFLved

eteventueltbrudpåtavshedspligten.

29FT1985/86,tillægA,sp.171(Forslagtilforvaltningslov)30FT1985/86,tillægA,sp.171(Forslagtilforvaltningslov)

Page 15: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side15af70

3Oplysningerundergivettavshedspligt3.1IntroduktionDenoverordnedehjemmelvedrørendetavshedspligt fremgårafSTRFL§152.FVL§27, stk.1-4,

haroverordnettilformålatdefinerenærmere,hvilkeoplysningerdererfortroligepådetforvalt-

ningsretlige område. Begge bestemmelser regulerer fortrolige oplysninger. Som tidligere anført

vedrører tavshedspligt kun faktiske oplysninger. Dette medfører blandt andet, at meninger og

holdningerikkeeromfattetaftavshedspligten,idetdisseikkeudgørfaktiskeoplysninger.Herilig-

ger,atdepågældendeoplysningerskalindeholdefaktiskeinformationer.IFVL§27,stk.1-4,fore-

tagesnærmerebestemtenopregningafdehensyn,derefterenkonkretvurderingihverttilfælde

kanføretil,atenoplysningerfortroligogdervedundergivettavshedspligt.Inedenståendekapitel

analyseresSTRFL§152,stk.3,ogFVL§27,stk.1-4,medhenblikpåatfastlægge,hvilkeoplysnin-

gerdererfortroligeogdervedundergivettavshedspligt.

3.2FortroligeoplysningerihenholdtilSTRFLSTRFFL§152,stk.3,fastsætter,atenoplysningerfortrolig,”(…)nårdenvedlovellerandengyldig

bestemmelseerbetegnetsomsådan,ellernårdetiøvrigternødvendigtathemmeligholdedenfor

atvaretagevæsentligehensyntiloffentligeellerprivateinteresser”.Bestemmelsenindeholderto

led.Detførste ledfastsætter,atenoplysningerfortrolig,nårdenvedlovellerandengyldigbe-

stemmelseerbestemttilatværefortrolig.Sådannebestemmelserbetegnesspecielletavshedsfor-

skrifter.31Dettemedfører,atandenlovgivningerrelevantforatfastlægge,hvilkeoplysningerder

erfortrolige.Bestemmelsensførsteledtageraltsåsigtepådetilfælde,hvordetfremgårafsærlige

lovbestemmelser,atenoplysningellerbestemtetyperafoplysningerer fortrolige.32Detkan for

eksempelværefastsat i lovbestemmelser,bekendtgørelserellerandreadministrative forskrifter,

atenoplysningerfortrolig.33STRFL indeholderdermedikkeennærmereangivelseaf,hvilkeop-

lysningerdererfortrolige.DetteberorsåledespåbestemmelserudenforSTRFL. Idenneforbin-

delse inddragesFVL§27, idetdennebestemmelsedefinerernærmere,hvilkeoplysningerderer

fortrolige på det forvaltningsretlige område, hvilket er specialets udgangspunkt. Dog findes der

31Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.67332Nielsen,GormToftegaard,ThomasElholmogMortenNielsJakobsen:KommenteretstraffelovSpecieldel.11.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2017,s.17633Nielsen,GormToftegaard,ThomasElholmogMortenNielsJakobsen:KommenteretstraffelovSpecieldel.11.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2017,s.176

Page 16: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side16af70

fortsatspecielle tavshedspligtsbestemmelser i speciallovgivningen,derpålæggeren forvaltnings-

myndighedenmerevidtgåendetavshedspligtendden,derfølgerafSTRFL’sbestemmelsersam-

menholdtmedFVL§27.34

STRFL§152,stk.3,andetledfastsætter,atenoplysningdesudenerfortrolig,nårdetiøvrigter

nødvendigt at hemmeligholde den for at varetage væsentlige hensyn til offentlige eller private

interesser.Detteledfastsætter,atoplysningerderikkeifølgelovellerandengyldigbestemmelse

er fortrolige,dogalligevelkanværefortroligeudfrakonkreteomstændigheder.Detafgørende i

denneforbindelseer,omdererhensynattagetiloffentligeellerprivateinteresser,ogomdisse

hensyn endvidere er væsentlige. Afgørelsen om, hvorvidt en oplysning er fortrolig, beror på en

konkretbedømmelseaf,hvorvidtdeternødvendigtathemmeligholdeoplysningen-foreksempel

påbaggrundafdehensyndereroplistetiFVL§27,stk.1-4.OpregningeniFVL§27,stk.1-4,må

antagesatdækkelangtdeflesteafdehensyn,derkanføretiltavshedspligt.35

Tavshedspligten omfatter kun fortrolige oplysninger, som den pågældende har erhvervet kund-

skabomiforbindelsemedsinansættelsesomoffentligtansat.36Pligtenomfattersåledesikkefor-

troligeoplysninger,somdenoffentligtansatteerblevetbekendtmedudenfortjenesten,gennem

foreksempeloffentligomtaleelleriforbindelsemedprivatemeddelelser.37Detblevienudtalelse

afgivetafRigsadvokatenbelyst,hvorvidtenfortroligoplysningvarmodtagetsomleditjenesten.38

Isagenforetogenpolitiassistentenrutinemæssigstandsningafenperson,somtalteimobiltele-

fon,imensdennekørtebil.Detvistesig,atpolitiassistentenkendtedenpågældendeprivat.Politi-

assistenten videregav efterfølgende den fortrolige oplysning til sinægtefælle, der ligeledes var

ansatipolitiet.Iforbindelsemedetsenerefamiliebesøg,videregavægtefællenoplysningen.Der

blev i sagen ikke fundetanledning til at inddrageægtefællensvideregivelseafoplysningen, idet

ægtefællenblevbekendtmeddenfortroligeoplysningudenfortjenesten.Idenneforbindelseblev

34Nielsen,GormToftegaard,ThomasElholmogMortenNielsJakobsen:KommenteretstraffelovSpecieldel.11.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2017,s.17735Nielsen,GormToftegaard,ThomasElholmogMortenNielsJakobsen:KommenteretstraffelovSpecieldel.11.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2017,s.17736Nielsen,GormToftegaard,ThomasElholmogMortenNielsJakobsen:KommenteretstraffelovSpecieldel.11.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2017,s.17937Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.68138RigsadvokatensÅrsberetning2008-9,s.69

Page 17: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side17af70

detsåledesikkebetragtetsom”indenfortjenesten”,blotfordiægtefællernebeggevaransatin-

denforpolitiet.Dettebegrundetmed,atdenfortroligeoplysningblevvideregivettilægtefælleni

privatsammenhæng.Herafkandetudledes,atægtefællenikkeblevbekendtmeddenfortrolige

oplysning som led i dennes tjeneste, hvorfor oplysningen ikke blev underlagtægtefællens tavs-

hedspligt.Afdennegrundkunneægtefællenfritvideregiveoplysningen.Someksempelpåenfor-

troligoplysningmodtagetsomleditjenestenkannævnesendomafsagtafHøjesteret.39Dommen

omhandlede en ansat på et omsorgscenter, som havde videregivet optagelser til en journalist.

Optagelserne var foretagetmed skjult kamera af den ansatte selv under sin ansættelsepåom-

sorgscenteret,ogindeholdtoptagelserafbeboerneiintimesituationer.Denansattefikadgangtil

depågældendefortroligeoplysningersomledi,athunvaransatpåomsorgscenteret,ogidenne

forbindelse som led idennes tjeneste,hvorforde fortroligeoplysningervarunderlagt tavsheds-

pligt.

Afovenståendekanudledes,atenoplysningerfortroligihenholdtilSTRFL§152,stk.3,nården

vedlovellerandengyldigbestemmelseerbetegnetfortrolig.Andenlovgivningbliversåledesrele-

vantforatfastlægge,hvilkeoplysningerdererfortroligeogdermedundergivettavshedspligt,for

eksempelFVL.EnoplysningerligeledesfortroligihenholdtilSTRFL§152,stk.3,såfremtdetiøv-

rigternødvendigtathemmeligholdeoplysningenforatvaretagevæsentligehensyntil ikkenær-

mere angivne offentlige eller private interesser. Slutteligt er det afgørende, at oplysningen er

modtagetsomledidenoffentligtansattestjeneste.

3.3FortroligeoplysningerihenholdtilFVLHvilkeoplysningerderihenholdtilFVLerfortrolige,ersomtidligereanførtopregnetiFVL§27,

stk.1-4.Bestemmelserneindeholdernærmereangivnegrupperafoplysninger,derkanbetegnes

som fortrolige. Disse bestemmelser behandles og analyseres hver for sig i nedenstående afsnit

med henblik på at fastlægge disse nærmere ud fra blandt andet ordlyden heraf, forarbejderne

hertilsamtrelevantpraksis.Herunderbehandlesligeledesgeneralklausulen,derfremgårafFVL§

27,stk.4,nr.5.SlutteligtbehandlesFVL§27,stk.5,dersætterenbegrænsningforforvaltningens

pålæggelseafyderligeretavshedspligt,endhvadderfremgårafFVL§27,stk.1-4.

39UfR2012.1788H

Page 18: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side18af70

3.3.1EnkeltpersonersprivateforholdFVL§27,stk.1,nr.1,fastsætter,at”Den,dervirkerindenfordenoffentligeforvaltning,hartavs-

hedspligt(…)medhensyntiloplysningerom1)enkeltpersonersprivate,herunderøkonomiske,for-

hold(…)”.Bestemmelsenfastlægger,atoplysningervedrørendeenkeltpersonersprivateforholder

undergivettavshedspligt.Formåletmeddennebestemmelseerhensyntagentilprivatlivetsfred.40

Enkeltpersonerspersonligeforholdmåantagesatrefereresigtiloplysningeroménellerflerefysi-

ske personer, der er identificerbare.41Af denne grund finder bestemmelsen ikke anvendelse på

juridiskepersoner,såsomaktieselskaber.Dette fremgår ligeledesafenudtalelseafgivetafOm-

budsmanden,hvoriKongehusetsomhelhedblevansetsomenjuridiskperson,ogafdennegrund

ikke som en enkeltperson omfattet af bestemmelsen.42Bestemmelsen formodes først og frem-

mestatbeskyttelevendefysiskepersonersforhold.Dogbeskytterbestemmelsenligeledesperso-

ner,dererafgåetveddøden.43Forholdvedrørende for længstafdødepersoneranses imidlertid

næppeforfortrolige.44Isådannetilfældemådetformodes,atderikkelængereeretreeltbeskyt-

telsesbehov.Detantages,atdetprimærebeskyttelsesobjekt ibestemmelserneomtavshedspligt

erprivateogdissesoplysninger,hvorfordetkanlæggestilgrund,atdisseoplysningerståranført

alleredeibestemmelsenstk.1,nr.1,forattydeliggørevigtighedenheraf.

Ihenholdtilbestemmelsensordlyderforeksempeloplysningeromenkeltpersonersøkonomiske

forholdendelafdissesprivateforhold.Foratoplysningernebliveromfattetafbestemmelsen,er

det et krav, at oplysningerne afslører noget om enkeltpersonens privatøkonomi. For eksempel

kunnedet forestillesatoplysningerom,atenenkeltpersonmodtagerboligsikringafenbestemt

størrelse, vil være fortrolige, idet der på baggrund af boligsikringens størrelse vil kunne sluttes

oplysningeromdennesprivatøkonomi.45Sådanneoplysningervilafdennegrundværefortrolige,

ogdermedværeomfattet af tavshedspligten.Vedrørendeoplysningeromenkeltpersonersøko-

nomiskeforholdhørerforeksempeloplysningeromindtægts-ogformueforhold,skatteforholdog

efter omstændighederne insolvens.46Dette ses også i en udtalelse afgivet af Ombudsmanden,

40L144fra2012-13,s.102(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)41Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.7642FOBnr.2005.46543Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.7544Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.69445L144fra2012-13,s.22(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)46Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.76

Page 19: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side19af70

hvoriOmbudsmandenudtalte,at”Deteralmindeligtantagetatf.eks.oplysningeromprivatperso-

nersindtægts-ogformueforholderfortrolige”.47Ombudsmandenudtaltesigienandensagspeci-

fiktomgældogidenneforbindelseinkasso.48Sagenomhandledeenkommune,somkørterundt

til dennes skyldnere i en iøjnefaldende inkassobil. Kommunen benyttede inkassobilen for, efter

egetudsagn,atdenneskulleblivesetafnaboer,vennermedmere,ogdermedfåfolktilatbetale

deresgæld.Spørgsmåletvarda,hvorvidtkommunenidenneforbindelsevideregavfortroligeop-

lysninger vedrørendedepågældende skyldnere.Ombudsmandenudtaleherom,atenoplysning

om,atenbestemtpersonhargældogidenneforbindelseerpart ienkommunal inkassoforret-

ning,efteromstændighedernemåanses foren fortroligoplysning,someromfattetafoffentligt

ansattes tavshedspligt. Ombudsmanden henstillede af denne grund til, at kommunen ophørte

medat anvende inkassobilen.Heraf kanudledes, atoplysningeromenkeltpersoners gældefter

omstændighedernekanudgøreoplysningeromdennesprivateforhold,hvorforsådanneoplysnin-

gerkanværeunderlagtfortrolighed.

Oplysningerangivet i databeskyttelsesforordningens49art. 9og10vil sædvanligt være fortrolige

oplysningeromfattetafFVL§27,stk.1,nr.1.50Databeskyttelsesforordningensart.9omhandler

blandtandetoplysningeromraceogreligiøsetilhørsforhold.Ydermereomhandlerart.9oplysnin-

geromhelbredsforholdsamtpolitiskeogseksuelleforhold.Databeskyttelsesforordningensart.10

vedrøreroplysningeromstrafbareforhold.Sådanneoplysningerkanalleantagesatudgøreoplys-

ninger omenkeltpersoners private forhold, hvorfor oplysninger om race, seksuelle forholdmed

mereafdennegrundvilværefortrolige,ogdermedomfattetaftavshedspligten.Særligtomstraf-

bareforholdkanforeksempelnævnesenombudsmandsudtalelseomhandlendeenrapportvide-

regivetafSundhedsministeriettilpressen.51Dennerapportindeholdteenindstillingomatindlede

strafferetligforfølgningmodenprivatlægegrundetgroveovertrædelseraflægeloven.Rapporten

indeholdtehervedoplysningeromstrafbareforholdvedrørendelægen.Ombudsmandenudtalte,

47FOBnr.2000.18148FOBnr.1991.18549Forordning2016/679af27.april2016ombeskyttelseaffysiskepersoneriforbindelsemedbehandlingafpersonop-lysningerogomfriudvekslingafsådanneoplysningerogomophævelseafdirektiv95/46/EF50Bønsing,Sten:AlmindeligForvaltningsret.4.udg.DjøfForlag,2018,s.28951FOBnr.1994.334

Page 20: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side20af70

atsådanneoplysningersomangivetirapportenvaromfattetaftavshedspligten.Isagenvarrap-

portenindeholdendeoplysningeromdestrafbareforholdhervedunderlagtfortrolighed.

Privateforholdkanligeledesangåoplysningerominternefamilieforhold,foreksempeladoptions-

forhold, oplysninger om selvmordsforsøgog ulykkestilfælde.52I en udtalelse afgivet afOmbuds-

manden,blevvideregivelsevedrørendeoplysningeromadoptionsforholdbehandlet.53Sagenom-

handledeetægtepar,somafadoptionssamrådetvarblevetgodkendttilatadoptereenpigefra

Kina.EfterparrethavdehentetpigeniKina,blevdetdogopdaget,atpigenvaretandetbarnend

det,devarblevetgodkendttilatadoptere.Adoptionssamrådetssekretariatudleveredeoplysnin-

geromparretsadoptiontilbrugforenTV-udsendelse.Afpapirernefremgikoplysningeromægte-

parretsrejsetilKinasamtmeddeltetilladelsermedmere.Ombudsmandenudtalte,atdeudleve-

rededokumenterutvivlsomtindeholdteoplysninger,dervarnødvendigeathemmeligholdeforat

varetagevæsentligehensyntilprivateinteresser,herundersærligtenkeltpersonersinteresseiat

beskytteoplysningeromdissespersonligeforhold.Detkanafudtalelsenudledes,atoplysninger

omadoptionsforholdutvivlsomtudgøroplysningeromenkeltpersonersprivateforhold.Sådanne

oplysningererafdennegrundfortroligeihenholdtilFVL§27,stk.1,nr.1.

I en dom afsagt af Vestre Landsret, blev enkeltpersoners private forhold ligeledes behandlet.54

Sagenomhandledeetmedlemafetkommunaltsocialtudvalg,dertilenjournalistvideregavop-

lysningeromtonavngivnedrenge.Videregivelsenomhandlede,udoverdrengenesnavne,blandt

andetoplysningeromdrengeneskriminelleforhold,misbrugsproblemersamtuddragafmentaler-

klæringer.Landsrettengjordegældende,atsådanneoplysningermåtteansesforfortrolige.Endvi-

derestatuerede landsretten,atvideregivelsenudgjordeenkrænkelseafdetodrengesogderes

nærmestes private interesser. Heraf kan udledes, at oplysninger vedrørende kriminelle forhold,

misbrugsproblemerogmentalerklæringermåansesforenkeltpersonersprivateforhold.Sådanne

oplysningererafdennegrundfortrolige,idetoplysningerneeromfattetafFVL§27,stk.1,nr.1.

52Betænkningnr.1510/2009omoffentlighedsloven,s.64853FOBnr.2002.18254UfR2003.1860V

Page 21: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side21af70

Oplysningerder ikkeer fortrolige, foreksempeladresseoplysningerpåenborger, kandogefter

omstændighederne være fortrolige,ogdermedværeunderlagt tavshedspligt. For eksempel kan

enborgersadresseoplysningblivefortrolig,hvisdenneangiveradressenpåenpsykiatriskafdeling

elleretfængsel.Oplysningenomadressenerieksempletikkeisigselvfortrolig,menbliverfortro-

ligefteromstændighederne,idetoplysningenafslører,atenborgererindlagthenoverenlængere

periode på en psykiatrisk afdeling eller sidder i fængsel.55Adresseoplysningen afslører i denne

forbindelseoplysningeromenkeltpersonershelbredsforholdellerstrafbareforhold,somerunder-

lagtfortrolighedihenholdtilFVL§27,stk.1,nr.1.

SåfremtenoplysningeromfattetafFVL§27,stk.1,nr.1,erdenneoplysningdogikkeperdefini-

tion fortrolig og derved undergivet tavshedspligt. Der skal i hvert tilfælde foretages en konkret

vurdering. Der skal foretages en vurdering af oplysningens karakter, og sammenhængen denne

oplysningindgåri.Deterivurderingenafgørende,omoplysningenmedrettekanforlangesund-

dragetoffentligheden.56Dennevurderingberor tildelspåenretlig standard,dermedtidenkan

ændresigitaktmedenændretopfattelseisamfundet.57Denretligestandardindebærer,atman

tillæggerdetbetydning,hvaddenalmindeligeopfattelseerisamfundet.Idagantagesderatvære

ganskestortfokuspå,hvilkepersonfølsommeoplysningerdetoffentligeforeksempelharregistre-

retpådenenkelte,navnligilysetafdennyedatabeskyttelsesforordning.Detsammegørsiggæl-

dendevedrørendestatensovervågninggenerelt.Påbaggrundherafformodesdenretligestandard

i dagat være skærpet.Deter i forlængelseheraf ikkeenbetingelse, athemmeligholdelse i det

konkretetilfældeerafbetydningfordenperson,oplysningenangår.Detertilstrækkeligt,atop-

lysningen generelt kan forlanges unddraget offentligheden på baggrund af dennes karakter og

sammenhængendenneindgåri.58Denneforetagelseafenkonkretvurderingskaliøvrigtskeved-

rørendealleinteresserneiFVL§27,stk.1-4.

Oplysninger om enkeltpersoners private forhold som allerede er offentligt tilgængelige, vil ikke

udgørefortroligeoplysningeromfattetaftavshedspligten.Foreksempelkunnedetforestilles,at

sådanneoplysningerfremgårafetoffentligttilgængeligtregistersåsomfolkeregistretellerting-55Bønsing,Sten:AlmindeligForvaltningsret.4.udg.DjøfForlag,2018,s.29256L144fra2012-13,s.102(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)57Betænkningnr.1510/2009omoffentlighedsloven,s.647-64858L144fra2012-13,s.102(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)

Page 22: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side22af70

bøgerne.59Ombudsmandenharienkonkretsagudtaltherom,60at”(…)oplysningeromhvilkebiler

enpersonejerellerharejet,normaltikkekanansessomfortroligeoplysninger”.Ombudsmanden

begrundedeblandtandetdette i,at”(…)oplysningeromejerskabafbiler ietvistomfangerof-

fentligt tilgængelige, f.eks. viabilbogenellerCentralregistret forMotorkøretøjer”.Heraf kandet

udledes, at idetoplysningerneallerede fremgår af etoffentligt tilgængeligt register, vil der ikke

væresådannehensynattagetildenpågældende,somgør,atdeternødvendigtatfortroligholde

oplysningerne ihenhold tilFVL§27, stk.1,nr.1.Dettemå iøvrigtantagesgenereltatgøresig

gældendeforsåvidtangårfortrolighedvedrørendealleredeoffentligttilgængeligeoplysninger.

Somtidligereanførtmådetantagesatværeetkrav,atoplysningerneomenkeltpersonersprivate

forholdangåridentificerbareenkeltpersoner,føroplysningerneomfattesafFVL§27,stk.1,nr.1.I

denneforbindelsevildersåledesikkeværetaleomfortroligeoplysningeromfattetafbestemmel-

sen,såfremteneventueltvideregivelseskerianonymiseretform.Dettebegrundeti,atenkeltper-

sonerneisådannetilfældeikkevilværeidentificerbare.61Højesteretharafsagtendomomhand-

lende anonymisering af fortrolige oplysninger.62Sagen omhandlede nærmere bestemt en vikar-

medhjælperpåetomsorgscenter,derundersinansættelsehavdeoptagetbeboereiintimesitua-

tioner.DisseoptagelserblevvideregivettilDRtilbrugforenTV-udsendelse.Optagelserneudgjor-

de fortroligeoplysninger,menblevanonymiseret i formafsløring.Spørgsmåletvarda,hvorvidt

dettevartilstrækkeligt.Højesteretudtalte,atsløringenafbeboernesikrede,atdisse ikkekunne

genkendesafoffentligheden.DogvarsløringenifølgeHøjesteretikketilstrækkeligtilatforhindre,

atbeboerneikkekunnegenkendesafpårørendeogbekendte.Såledesvaroplysningernepåtrods

af en foretaget anonymisering stadig fortrolige.Heraf kanudledes, atoplysningers fortrolighed,

ikkeerbetingetaf,atvedkommendeenkeltpersonergenkendeligforenhver.Deteriforlængelse

heraftilstrækkeligt,atenkeltpersonenforeksempelblotkangenkendesafdennespårørende.

Ombudsmandenharligeledesudtaltsigomanonymiseringaffortroligeoplysningeriensagvedrø-

rende udlevering af oplysninger om et pars adoption til brug for en TV-udsendelse.63Ombuds-

59Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.69160FOBnr.2003.69961Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.69562UfR2012.1788H63FOBnr.2002.182

Page 23: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side23af70

mandenudtalte,ateneffektivanonymiseringkræver”(…)storsikkerhedforatdenhvortiloplys-

ningernebliverudleveret, ikkeiforvejenharkendskabtildenpågældendesidentitet, ligesomdet

måkrævesatoplysningerneselvikkeindeholdersådannekendetegnatenidentifikationermulig”.

Herafkanudledes,atenanonymiseringkanbevirke,atoplysningerikkelængereerfortrolige,men

atdettekrævereneffektivanonymiseringsombevirker,atenkeltpersonenikkelængereergen-

kendeligfornogen.Atdenpågældendeenkeltpersonkangenkendesigselv,bevirkerdognokikke,

atanonymiseringenikkeereffektivogatoplysningerneerfortrolige.64

Afovenståendeafsnitkanudledes,atoplysningeromenkeltpersonersprivateforholdforeksem-

pel kan udgøre oplysninger omdisses økonomiske forhold, strafbare forhold, seksuelle forhold,

helbredsoplysningerelleradoptionsforhold.Dogskalderihverttilfældeforetagesenkonkretvur-

deringafoplysningenskarakterogsammenhængendenneindgåri,medhenblikpåatfastlægge,

omdenfortroligeoplysningkanforlangesunddragetoffentligheden.Eneffektivanonymiseringaf

oplysninger om enkeltpersoners private forhold kan efter omstændighederne bevirke, at oplys-

ningerneikkelængereansesforfortrolige.

3.3.2VirksomhedersforretningsforholdIhenholdtilFVL§27,stk.1,nr.2,harden,dervirker indenfordenoffentligeforvaltning,tavs-

hedspligtmed hensyn til oplysninger om ”tekniske indretninger eller fremgangsmåder eller om

drifts-ellerforretningsforholdel.lign.,forsåvidtdeterafvæsentligøkonomiskbetydningforden

personellervirksomhed,oplysningerneangår,atoplysningerneikkevideregives”.FVL§27,stk.1,

nr.2, fastlægger,atoplysningeromforretningsforhold, forretningshemmelighedereller lignende

erfortrolige,ogdermedundergivettavshedspligt.Dogerdetihenholdtilbestemmelsensordlyd

etkrav,atdetskalværeafvæsentligøkonomiskbetydningforpersonenellervirksomheden,op-

lysningerneangår,atdisseikkevideregives.

Bestemmelsenomfatterihenholdtildennesordlydbådeoplysningerangåendepersonerogvirk-

somheder. Dogmå det antages, at bestemmelsen primært finder anvendelse på virksomheder,

idetdettypiskvilværevirksomheder,somharoplysningeromforretningsforhold,fremgangsmå-

64Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.75

Page 24: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side24af70

dermedmere,somdeønskerbeskyttet frauvedkommende.Dogkunnedetvedrørendeenkelt-

personerforestilles,atenkeltpersoneritilfældeafnetopnyeopdagelserellerlignende,vilkunne

væreomfattetafbestemmelsen.Sådannepersonervileventuelt ikkehaveoprettetenvirksom-

hedpåtidspunktet,mendogstadigværeibesiddelseafforeksempelenforretningshemmelighed.

Afdennegrunderderibestemmelsenogsåbehovforreguleringogbeskyttelsevedrørendefor-

troligeoplysningerangåendeenkeltpersoner.

Oplysningeromtekniskeindretninger,tekniskefremgangsmåder,driftsforhold,forretningsforhold

ellerlignendeerihenholdtilbestemmelsensordlydfortrolige.Forretningshemmelighederkanfor

eksempeludgøreoplysningeromudvidelses-ogproduktionsplaner.65Endviderekan forretnings-

hemmeligheder udgøre virksomheders påtænkte omstruktureringer eller strategiske overvejel-

ser.66Sådanneoplysningerantagesikkeatværekendtafuvedkommende,foreksempelvirksom-

hedenskonkurrenter,hvorfordisseudgørforretningshemmelighederomfattetafFVL§27,stk.1,

nr.2.Hemmeligholdelseafsådanneoplysningervilmedalsandsynlighedhavevæsentligøkono-

miskbetydningfordenenkeltevirksomhed.Detansesikkeforværendeenforretningshemmelig-

hed,atenprivatvirksomhedudøversinvirksomhedistridmedlovgivningen,foreksempelifor-

bindelsemed dennes fødevareproduktion.67Ydermere anses det ikke for en fortrolig oplysning,

hvormegetenvirksomhedmodtager ioffentligstøtte.68Hemmeligholdelseafsådanneoplysnin-

gervilantagesatværeuhensigtsmæssigt,idetsamfundetharenberettigetinteresseidisseoplys-

ningervedrørendevirksomheder.

Detantages,atdetprimæreformålmedFVL§27,stk.1,nr.2,er,atoffentligemyndighederikke

videregiverfortroligeoplysningerdissefårkendskabtil.Foreksempelkommermiljømyndigheder,

skattemyndighederogtoldmyndighederietvidtomfangibesiddelseafoplysningeromforskellige

virksomhedersdriftsforholdellerforretningsforhold.Sådanneoplysningeropnåsderforeksempel

kendskab til i forbindelsemedsagsbehandlingenafansøgninger fravirksomhederomtilladelser

ellerlignende.Disseoplysningerkanværeafensådankarakter,atdetkanskadevirksomhederne

væsentligt,hvisder skerenvideregivelseafoplysningerne tiluvedkommende,eksempelvisvirk-65Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.7666Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.69767Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.69768Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.698

Page 25: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side25af70

somhederneskonkurrenter.69Ensådanvideregivelsevilkunneskadekonkurrencenpåmarkedet.

Deteriforlængelseherafafgørende,atvirksomhederikkeharmistillidtiloffentligemyndigheder

vedforeksempelindsendelseaffortroligeoplysninger,hvilketFVL§27,stk.1,nr.2,blandtandet

hartilformålatforhindre.

Detafgørendefor,omoplysningervedrørendeforeksempelenvirksomhedsforretningsforholder

fortrolige, er, omdet er af væsentlig økonomisk betydning for denpågældende virksomhed, at

oplysningerne ikkevideregives. Ihenholdtilbestemmelsensordlydskalderaltså idenneforbin-

delseforetagesenvurderingaf,omenvideregivelsemedførerenrisikoforetøkonomisktabhos

virksomheden, oplysningerne angår. Af denne grund er det således ikke alle oplysninger vedrø-

rende for eksempel forretningsforhold, der vil være fortrolige og dermed omfattet af offentligt

ansattestavshedspligt.Vedrørendeoplysninger,dereromfattetafFVL§27,stk.1,nr.2,gælder

enklarformodningfor,atvideregivelseafoplysningernevilindebæreennærliggenderisikofor,at

virksomhedenellerdenpersonoplysningerneangår,villidevæsentligøkonomiskskade.70Dogvil

for eksempel oplysninger, der indikerer omfanget af en almindelig kendt produktion ikke blive

ansetforfortrolige.71Detsammegørsiggældendevedrørendeoplysningeromalmindeligtkendte

produktionsmetoder.72Begrundelsenherforer,atoplysningerneidissetilfældeikkeersæregnei

forholdtildenenkeltevirksomhed,hvorforvideregivelsenafsådanneoplysningerikkeantagesat

medførerisikoforvæsentligtøkonomisktabhosvirksomheden.Foratoplysningeromprodukti-

onsmetoderbliveromfattetafbestemmelsen,erdetsåledesetkrav,atproduktionsmetodernefor

eksempelernyeoghidtilukendte.73

Påbaggrundafovenståendeafsnitkanudledes,atfortroligeoplysningerihenholdtilFVL§27,stk.

1,nr.2,foreksempelkanudgøreoplysningeromforretningsforholdellerforretningshemmelighe-

der,såsomoplysningeromvirksomhederspåtænkteomstruktureringerellerstrategiskeoverve-

jelser.Afgørendefor,omenoplysningansesforfortrolig,erdog,omvideregivelsenherafantages

atmedførerisikoforvæsentligtøkonomisktabhosdenpågældendevirksomhed.Omfattetafbe-

69Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.69770L144fra2012-13,s.103(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)71Betænkningnr.1510/2009omoffentlighedsloven,s.65472Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.69773Betænkningnr.1510/2009omoffentlighedsloven,s.654

Page 26: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side26af70

stemmelsenerbådeoplysningerangåendeenkeltpersonerogvirksomheder,menbestemmelsen

antagesathavestørstrelevansforvirksomheder.

3.3.3StatenssikkerhedogrigetsforsvarDet følgerafFVL§27, stk.2,1.pkt.,atden,dervirker inden fordenoffentlige forvaltning,har

tavshedspligt,”(…)nårdeterafvæsentligbetydningforstatenssikkerhedellerrigetsforsvar.”Op-

lysninger,dererafbetydningforstatenssikkerhedellerrigetsforsvar,målæggestilgrundatvære

sensitive,idetvideregivelseafsådanneoplysningerharstorpotentielrisikoforatudsættestaten

ogdervedbefolkningenforfare.Underrigetsforsvarhenhørerforeksempelfortroligeoplysninger

vedrørendemilitæret. Bestemmelsen omfatter blandt andet oplysninger vedrørende forsvarets

beredskab,øvelser,materieloginstallationer.74Sådanneoplysningererafrisikoforatbliveudnyt-

tetafuvedkommende,såsomafandrestater.Deterafdennegrundafgørende,atsådanneop-

lysningerikkevideregives.Ydermereviloplysninger,derkanbringesikkerhedenforudsendtam-

bassadepersonale,militærestyrkermedmereifare,kunneværeomfattetafbestemmelsen,75for

eksempeloplysningerom,hvorenmilitærstyrkebefindersigpåetgiventtidspunkt.Ensådanop-

lysningvilafdennegrundbliveomfattetaftavshedspligten,idetdenerafvæsentligbetydningfor

rigetsforsvar.Ihenholdtilbestemmelsensordlydforeliggerderalenetavshedspligt,hvisfortrolig-

holdelseafoplysningenerafvæsentligbetydning.Afdennegrundvilbagatelagtigerisiciikkemed-

føre,atenoplysningbliveromfattetaftavshedspligten.Beskyttelseshensynetidennebestemmel-

seformodesatværesærdeleshøjt,hvorfordetantages,atvæsentlighedisagerafdennekarakter

hurtigtopnås.

ØstreLandsretharafsagtendomvedrørendeentidligereansatiForsvaretsEfterretningstjeneste,

dervideregavtretrusselsvurderingertilenjournalist.76Spørgsmåletvarda,omfortroligholdelsen

af disse trusselsvurderinger var af væsentlig betydning for statens sikkerhedog af denne grund

omfattetaftavshedspligten.DetretrusselsvurderingervedrørteDanmarkseventuelledeltagelsei

enmilitæroperationmodIrak,ogindeholdteblandtandetoplysningeromIraksmasseødelæggel-

sesvåbenogvardermedtilbrugforenkonkretsag.Trusselsvurderingernevaralleklassificerede

74Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.69975L144fra2012-13,s.103(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)76UfR2006.65Ø

Page 27: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side27af70

somhemmelige, idetdetvedudarbejdelsenherafblevvurderet,atvideregivelseudenbemyndi-

gelsehertilvillekunneforvoldealvorligskade.ChefenforForsvaretsEfterretningstjenesteforkla-

redeiforbindelsemedsagen,atdetafhensyntilblandtandetForsvaretsEfterretningstjenestevar

nødvendigt at hemmeligholde trusselsvurderingerne. Landsretten fandt, at der var væsentlige

hensynattagetil,atuvedkommendeikkefikindsigtidepågældendetrusselsvurderinger.Indsigti

trusselsvurderingernevillegiveuvedkommendemulighedforblandtandetatvurdereForsvarets

Efterretningstjenestesarbejdsmetoderogvidensniveau.Videregivelsenmedførtesåledesenrisiko

for en svækkelse af Forsvarets Efterretningstjenestesmuligheder for at løse sineopgaver. I for-

længelseheraffandtlandsretten,atForsvaretsEfterretningstjenestevaretoghensynettilstatens

sikkerhed, da de krævede trusselsvurderingerne hemmeligholdt. Heraf kan udledes, at trussels-

vurderingerne indeholdteoplysninger,derhavdevæsentligbetydningforstatenssikkerhed, idet

oplysningerneitrusselsvurderingerneindeholdteinternearbejdsmetodermedmere.Videregivel-

sen udgjorde således en risiko for at skade blandt andet Forsvarets Efterretningstjeneste. Trus-

selsvurderingernevarafdennegrundfortroligeogomfattetaftavshedspligten.

I en lignende byretsdom blev videregivelse af oplysninger vedrørende blandt andet interne ar-

bejdsmetoder hos Politiets Efterretningstjeneste behandlet.77Dommen omhandlede nærmere

bestemtentidligerechefhosPolitietsEfterretningstjeneste,somhavdeladetsigintervieweafen

journalisttilbrugforenbogomdennestidsomchef.Iforbindelsemedinterviewetvideregavden

tidligere chef blandt andet oplysninger om Politiets Efterretningstjenestes operationer, samar-

bejdspartnereogarbejdsmetoder.Byrettenfandt,atdeenkeltecitateribogenmedførteenrisiko

forsvækkelseafPolitietsEfterretningstjenestesmulighederforatløsesineopgaverifremtiden.I

forlængelseheraf,varhemmeligholdelseafoplysningerneafvæsentligbetydningforstatenssik-

kerhed.Herafkanudledes,atoplysningernevideregivetiforbindelsemedinterviewetindeholdte

oplysninger,derhavdevæsentligbetydningforstatenssikkerhed.Oplysningerneblevvurderetat

havevæsentligbetydningpåbaggrundaf,atdepågældendeoplysningervarinternehosPolitiets

Efterretningstjeneste,samtatvideregivelsetiluvedkommendevillemedføreenrisikoforsvækkel-

se afmulighederne for Politiets Efterretningstjeneste. Af denne grund var oplysningerne givet i

forbindelsemedinterviewetfortrolige,ogomfattetaftavshedspligten.

77DomsresuméfraKøbenhavnsByretisag:SS4-6843-2018,”DomisagomtidligerePET-chefsudtalelsertilbog

Page 28: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side28af70

Afovenståendeafsnitkanudledes,atFVL§27,stk.2,1.pkt.,blandtandetomfatteroplysninger

vedrørende forsvarets beredskab, øvelser,materiel og installationer. Afgørende for fortrolighed

er, omhemmeligholdelse af oplysningerneer af væsentlig betydning for statens sikkerhedeller

rigets forsvar, ogomoplysningerneer af risiko for at bliveudnyttet af uvedkommende. I de to

ovenståendedommesesflereligheder,idetderibeggesagerertaleomtidligereansattehosef-

terretningstjenester,derharvideregivetfortroligeoplysningerafvæsentligbetydningforstatens

sikkerhed.Domstolenesesidenneforbindelseibeggedommeatlæggevægtpåblandtandetef-

terretningstjenesternesfremtidigemulighederforatløsederesopgaverpåvegneafstaten.

3.3.4OplysningersomvedloverbetegnetsomfortroligeIhenholdtilFVL§27,stk.2,2.pkt.,harden,dervirkerindenfordenoffentligeforvaltningtavs-

hedspligt,”(…)nårenoplysningvedlovellerandengyldigbestemmelseerbetegnetsomfortrolig,

herundernårfortrolighedfølgerafenEU-retligellerfolkeretligforpligtelseel.lign.”.FVL§27,stk.

2,omfattersåledes i1.pkt.oplysningerafvæsentligbetydning forstatenssikkerhedeller rigets

forsvar,ogi2.pkt.oplysningersomvedgyldigbestemmelseerbetegnetsomfortrolige.Ihenhold

til bestemmelsens ordlyd, kan oplysninger både være betegnet som fortrolige som følge af lov

ellerafandengyldigbestemmelse.

Omfattetafbestemmelsenerforeksempeldespecielletavshedspligtsbestemmelser,somfindesi

særlovgivning. Disse fastsætter tavshedspligt i relation til nærmere angivne forhold.78Sådanne

bestemmelserkanividereomfangendFVLogSTRFLpålæggeoffentligtansattetavshedspligt.En

langrækkeafdissespecielle tavshedspligtsbestemmelserharbeskrevet tavshedspligtensåledes,

atdenomfatteralt,hvadde,dererundergivettavshedspligt,fårkendskabtilgennemderesvirk-

somhed.79Udoveratsådannebestemmelseromtavshedspligtkanforekommeispeciallovgivning,

kan oplysninger ligeledes betegnes som fortrolige som følge af administrativt fastsatte regler i

formafbekendtgørelserogcirkulærer.Herunderforretningsordnerellerkonkretetjenestebefalin-

geriformafmundtligeellerskriftligepålæg,foreksempelvedstemplingafdokumentersomfor-

78L144fra2012-13,s.22(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)79Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.90

Page 29: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side29af70

trolige.80Sådannebestemmelserellerforskrifteromtavshedspligtkansåledesfølgedirekteafen

lovbestemmelseellerafenbekendtgørelse,derharhjemmelilov.81

BestemmelseniFVL§27,stk.2,2.pkt.,fastsætterendvidere,atdendervirkerindenfordenof-

fentligeforvaltninghartavshedspligt,nårfortrolighedfølgerafenEU-retligforpligtelse,folkeretlig

forpligtelse eller lignende.Dennebestemmelse vil finde anvendelse i tilfælde, hvorDanmark er

folkeretligt forpligtet tilat fortroligholdeengivenoplysning.Danmarker foreksempel forpligtet

hertil ihenhold til en lang række internationaleaftaler,derer tillagtgyldighed iDanmark.Dan-

markerblandtandetsomlediEU-samarbejdetunderlagtsådannebestemmelser.82Dissebetrag-

tesligeledessomspecielletavshedspligtsbestemmelser.83Omfattetafbestemmelsenerdogbåde

tilfælde,hvordenfolkeretligeforpligtelsefølgerafskrevenretogtilfælde,hvorforpligtelsenhviler

på kutyme.84Dette fremgår også af en udtalelse afgivet af Ombudsmanden, som omhandlede,

hvorvidtenrækkedokumenterfraStatsministerietvedrørendedenfinansiellekrisepåFærøerne

var fortrolige.85TildenkonkretesaganførteStatsministeriet,atder ipraksisundtagesbestemte

dokumenterelleroplysningerpåbaggrundafsådannehensyntilfolkeretligeforpligtelser.Nærme-

rebestemtundtagesdissemedhenblikpåatsikre,atmødermellemforeksempelstatsministeren

ogdennesudenlandskekollegaerkanfindestedifortrolighedioverensstemmelsemedinternati-

onalkutyme.Statsministerietanførteendvidere,atdetteipraksisiøvrigtogsågælderforstatsmi-

nisterenstelefonsamtalermedudenlandskeregeringschefer.Sådannetelefonsamtalerskal,ihen-

holdtil internationalkutyme,kunnefindestedifortrolighed.Herafkanudledes,atdetmåfore-

kommemesthensigtsmæssigtforregeringschefermedmere,atkunnefortroligholdeoplysninger

fremkommetvedtelefonsamtalersamtmøder.Dettemedhenblikpåatsikredetfremtidigesam-

arbejde.Sådanfortroligholdelsefremgåriovenståendeeksemplerikkeaffolkeretligebestemmel-

ser,menhvilersåledespåkutyme.

80Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.8781Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.8782Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.70183L144fra2012-13,s.22(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)84Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.70085FOBnr.1996.221

Page 30: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side30af70

Endvidere omfatter bestemmelsen tilfælde, hvor den EU-retlige eller folkeretlige forpligtelse til

fortrolighedfølgerafenberettigetforventning.86Nærmerebestemtkanetlandellereninternati-

onalorganisationhaveenberettiget forventningom,atDanmarkvedmodtagelsenafbestemte

oplysningerholder sådanne fortrolige.Dette kan være tilfældet, hvisdetpågældende landeller

deninternationaleorganisationforeksempeliforbindelsemedfremsendelsenafdepågældende

dokumenter skriftligtellermundtligt tilkendegiverdenne forventning.87Ombudsmandenharud-

talt sig om dette i en sag vedrørende Udenrigsministeriets korrespondance med sydkoreanske

myndigheder.88Ombudsmandenudtale,atdesydkoreanskemyndighederidenkonkretesaghav-

deenberettigetforventningom,atdepågældendeoplysningervilleblivebehandletmedfortro-

lighed,ogiforlængelseherafikkevillebliveoffentliggjort.Idenneforbindelseblevdetudtalt,at

denberettigedeforventningvarbaseretpåen internationalkutymeomdiskretion indenfordet

pågældendeområde.DethavdeifølgeOmbudsmandenikkeværetnødvendigtegentligattilken-

degive denne forventning i forbindelsemed fremsendelsen af dokumenterne, idet der allerede

forelåensådankutymepåområdet.PåbaggrundheraffandtOmbudsmandenikkegrundlagforat

tilsidesætte Udenrigsministeriets vurdering af, at sådanne oplysninger var fortrolige. Heraf kan

udledes,atenberettigetforventningomfortroligholdelsekanmedføretavshedspligtihenholdtil

FVL§27,stk.2,2.pkt.Enberettiget forventningkan foreksempel følgeafkutyme,ogbehøver

endvidereikkeattilkendegivesidenenkeltesag.Ovenståendekansåledesudgøretilfælde,hvor

Danmark ikke som sådan har en folkeretlig forpligtelse til fortroligholdelse. Dog indeholder be-

stemmelsen iFVL§27, stk.2,2.pkt.,hjemmel til,atyderligere forholdsomdisseeromfattet i

henholdtilordene”ellerlignende”.

Slutteligtvilogsåtilfælde,hvoret landbetingersigdiskretion,væreomfattet.89Ombudsmanden

udtalte i en sag, at et sådant diskretionsforbehold imidlertid skal ”(…) have foreliggetmed til-

strækkeligklarhedogsikkerhedalleredepådet tidspunkthvoroplysningerneblevafgivet”.90Det

forekommeriforlængelseherafnaturligt,atbetingelsenomdiskretionskalværefremsatallerede

påtidspunktetforafgivelsenafoplysningerne.Alternativtvillemyndighedernepåtidspunktetfor

86L144fra2012-13,s.104(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)87L144fra2012-13,s.104(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)88FOBnr.2015.1489Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.70290FOBnr.2008.226

Page 31: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side31af70

modtagelsen eventuelt ikke have kendskab til, at oplysningerne var krævet fortroligholdt. Det

sammegørsiggældendeforkravetomklarhed,idetbetingelsenikkekanforventesefterkommet,

hvisdenneerutvetydig.

AfovenståendekanomFVL§27,stk.2,2.pkt.,sammenfattes,atoffentligtansattehartavsheds-

pligtihenholdtilbestemmelsen,hvisoplysningerneerbetegnetfortroligesomfølgeaflovelleraf

anden gyldig bestemmelse. For eksempel findes i særlovgivning specielle tavshedspligtsbestem-

melser.Derforudenkanoplysningerligeledesbetegnesfortroligesomfølgeafadministrativtfast-

satteregler i formafbekendtgørelserogcirkulærer.Endviderevil tavshedspligt ihenholdtilbe-

stemmelsen indtræde, når fortrolighed følger af en EU-retlig forpligtelse, folkeretlig forpligtelse

eller lignende.Danmarker idenneforbindelseunderlagtenlangrækkeinternationaleaftalerog

forpligtelser.Omfattetafbestemmelsenersådannetilfælde,samttilfældehvorforpligtelsenhvi-

lerpåkutyme.Detsammegørsiggældende,hvordenfolkeretligeforpligtelsetilfortrolighedføl-

gerafberettigetforventning,samthvoretlandellereninternationalorganisationharbetingetsig

fortrolighed.

3.3.5RigetsudenrigspolitiskeinteresserIhenholdtilFVL§27,stk.3,harden,dervirkerindenfordenoffentligeforvaltningtavshedspligt

”(…)nårdeternødvendigtathemmeligholdeenoplysningtilbeskyttelseafvæsentligehensyntil

rigetsudenrigspolitiskeinteresser,herunderforholdettilandrelandeellerinternationaleorganisa-

tioner.”Bestemmelsenomfattersåledesoplysninger,derskønnesnødvendigeathemmeligholde

afhensyntilrigetsinteresserogsamarbejdemedandrelandesamtinternationaleorganisationer.

I henhold til bestemmelsens ordlyd, er bestemmelsens beskyttelsesobjekt rigets interesser og

samarbejdemed andre lande. I forlængelse heraf, vil oplysninger vedrørende forholdetmellem

dendanskestatogdegrønlandskeellerfærøskemyndighederikkeværeomfattet.Dettepåbag-

grundaf,atGrønlandogFærøernesombekendterendelafdetdanskerige,ogiforlængelseher-

afikkeviludgøresamarbejdemedandrelande.Ihenholdtilbestemmelsensordlyderdetetkrav

forfortrolighed,atderervæsentligehensynattagetilsådanneinteresser.Afgørendeerda,om

dererennærliggendefarefor,atrigetsudenrigspolitiskeinteressermedmerevil lideskadeved

Page 32: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side32af70

videregivelseafoplysningerne.91Afdennegrundvilbagatelagtigehensynikkemedføre,atenop-

lysningbliveromfattetaftavshedspligtenihenholdtilFVL§27,stk.3.Dettekraverikkeenbetin-

gelsefortavshedspligt ihenholdtilFVL§27,stk.2,2.pkt.,vedrørendefolkeretligeforpligtelser.

Bestemmelserneadskillersigaltsåpådettepunkt.Bestemmelsernekanherudoveriøvrigtsynes

sammenligneligeoginogletilfældeoverlappende, idetbeggebestemmelserregulererDanmarks

forholdtiløvrigelandeellerinternationaleorganisationer.

Såledeskanbestemmelsenanvendespåoplysninger,dervedvideregivelsevilkunneskadeDan-

marks forhold til andre landeeller internationaleorganisationer.Ombudsmandenharudtalt sig

omdetteiensagvedrørendeoplysningeromDanmarksbistandtiludviklingslande.92Udenrigsmi-

nisterietvarafdenopfattelse,atoplysninger ien lang rækkedokumentervaromfattetaf tavs-

hedspligt.Nærmerebestemtvarministerietafdenopfattelse,atalleoplysningerderkunneføre

til en identifikation af, hvilke lande bistanden gik til, var fortrolige. Herunder oplysninger om

blandtandetlande,bynavneogmøntsort.Ministerietsbegrundelsefor,atoplysningernevarun-

derlagttavshedspligt,var,athemmeligholdelsevilleværemedtilatsikregennemførelseafdanske

udviklingspolitiskeinteresser.Endviderevarministerietafdenopfattelse,atfortrolighedogtillids-

skabendedialogvarafafgørendebetydningforopretholdelseafgodesamarbejdsrelationermed

de pågældende udviklingslande. Ombudsmanden udtalte, at sådanne oplysninger i henhold til

bestemmelsens ordlyd efter omstændighederne kan være fortrolige oplysninger, og at sådanne

oplysningergenereltkanværebeskyttede. I forlængelseherafudtalteOmbudsmanden,atmini-

sterietikkevedrørendehvertdokumenthavdeforetagetentilstrækkeligkonkretvurderingaf,om

oplysningerneburdeværeunderlagtfortrolighedellerej.Ombudsmandenfandtikke,atvideregi-

velse væsentligt ville kunne skadedetudenrigspolitiske samarbejdemellemDanmarkogdepå-

gældendeudviklingslande.Demodståendehensynblevidenneforbindelseikkefundetatværetil

stedemed tilstrækkelig styrke.Heraf kanudledes, at oplysninger ombistand til udviklingslande

efteromstændighedernekanværeoplysninger,dervedvideregivelsevæsentligtvilkunneskade

Danmarksforholdtilandrelande.Sådanneoplysningerkansåledesefteromstændighedernevære

underlagtfortrolighed.Dogerdetpåbaggrundafovenståendenødvendigt,atforetageenkonkret

91Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.70392FOBnr.2009.1701

Page 33: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side33af70

vurderingaf,hvorvidtoplysningernemedtilstrækkeligstyrkevilkunneantagesvæsentligatskade

etsådantsamarbejde.

Etafbestemmelsenstiltænkteanvendelsesområdererderudoverbeskyttelseafrigetsinternatio-

naleforhandlingsposition.Offentligtansatteharsåledestavshedspligtomoplysninger,hvorvide-

regivelseafdissevilkunneskaderigetsforhandlingspositioniforholdtilandrelandeellerinterna-

tionaleorganisationer.93Bestemmelsenomfatterdokumenterindeholdendeoplysninger,derved-

rørerdeninternedanskeforberedelseafforhandlingermedandrelandeoginternationaleorgani-

sationer,foreksempelspecifikkeinstruktionertildedanskeforhandlereiforbindelsemedforslag

til fremtidigeEU-reglermedmere.94Sådannedokumentervedrørerden internedanske forbere-

delseafforhandlingermedandrelande.DetmåantagesatkunneskadeDanmarksforhandlings-

position,hvisdissevideregives,da fortrolighedop til sådanne forhandlingererafafgørendebe-

tydning.Videregivelseafsådanneinstruktionermåantagesatkunnemisbrugesafdeøvrigelande,

der indgår i forhandlingerne.Detkunne forestilles,atdisse lande idenne forbindelse tilpassede

deresforhandlingerpåenuhensigtsmæssigmådeforDanmarkogDanmarksforhandling.

Afovenståendeafsnitkanudledes,atFVL§27,stk.3,omfatteroplysninger,derskønnesnødven-

digeathemmeligholdeafhensyntilrigetsinteresserogsamarbejdemedandrelandesamtinter-

nationale organisationer. For eksempel kan oplysninger vedrørende bistand til udviklingslande

værefortrolige.Endvidereerdertavshedspligtvedrørendeoplysninger,hvorvideregivelseafdisse

vilkunneskaderigetsforhandlingsposition.Foreksempelvilinstruktionertildedanskeforhandle-

reiforbindelsemedforslagtilfremtidigeEU-reglerefteromstændighederneværeomfattet.Det

erdogetkravforfortrolighed,atderervæsentligehensynattagetilsådanneinteresser.Afgøren-

deer,omderernærliggendefarefor,atrigetsudenrigspolitiskeinteressermedmerevillideska-

de.Idenneforbindelseerdetnødvendigtatforetageenkonkretvurderingaf,hvorvidtoplysnin-

gernevilkunneantagesatmedførevæsentligskade.

93Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.70394L144fra2012-13,s.104(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)

Page 34: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side34af70

3.3.6NødvendighemmeligholdelseiøvrigtYderligereoplysningerendoplistetiFVL§27,stk.1-3,kanværefortrolige,hvisdeternødvendigt

athemmeligholdedisseafhensyntilnærmereangivneinteresser.FVL§27,stk.4,nr.1-4,inde-

holderen rækkeafdissenærmereangivneoffentligeellerprivate interesser,der forudenoven-

ståendekanbegrundefortrolighedoghervedtavshedspligt.Inedenståendeafsnitbehandlesdisse

særskilt.DetfølgerafdetindledendelediFVL§27,stk.4,atdeteretkravforfortrolighed,atder

ervæsentligehensynattagetildeangivneinteresser.Dettekravomvæsentlighedgørsigsåledes

gældendeforFVL§27,stk.4,nr.1,nr.2,nr.3ognr.4,hvorfordetteblotanføresindledende,for

atundgågentagelseihvertafsnit.

3.3.6.1FVL§27,stk.4,nr.1Ihenhold tilFVL§27, stk.4,nr.1,harden,dervirker indenfordenoffentlige forvaltning tavs-

hedspligtmedhensyntiloplysninger,somdetiøvrigternødvendigtathemmeligholdeforatvare-

tagevæsentligehensyn til ”forebyggelse, efterforskningog forfølgningaf lovovertrædelser samt

straffuldbyrdelseogbeskyttelseafsigtede,vidnerellerandreisageromstrafferetligellerdiscipli-

nærforfølgning”. Ihenholdtilbestemmelsensordlyderoplysninger,derernødvendigeathem-

meligholdeafhensyntilblandtandetefterforskningsamtbeskyttelseafsigtedefortrolige,ogder-

vedomfattet af offentligt ansattes tavshedspligt. Bestemmelsenhar til hensigt at fortroligholde

oplysninger,dervæsentligtvilkunneforringeblandtandetpolitietsmulighederforatforebygge,

efterforske eller forfølge lovovertrædelser, hvis sådanne oplysninger blev videregivet til uved-

kommende.95

Bestemmelsensprimæreformåleratsikre,atoplysningeromefterforskningsmulighederistraffe-

sagerhemmeligholdesidetomfang,deternødvendigtafhensyntilretshåndhævelsenseffektivi-

tet.96Foreksempelkunnedet forestilles,atenpolitibetjentaf forskelligeårsagervilleadvareen

rockerom,atdervarindledtefterforskningmoddenne.Ensådanoplysningvillekunneskadeef-

terforskningenogdenvidere retshåndhævelsevæsentligt, idet rockerenherefter ville kunne til-

passesinopførselsamtskjulebevisereller lignende.Deterafdennegrundafafgørendebetyd-

ning, at sådanne oplysninger er underlagt fortrolighed og derved tavshedspligt. Bestemmelsen

95L144fra2012-13,s.105(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)96Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.705

Page 35: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side35af70

omfatterikkeblotoplysningervedrørendeenkonkretstraffesagsefterforskningsomiovenståen-

de eksempel. Bestemmelsen omfatter ligeledes generelle oplysninger vedrørende for eksempel

politietsefterforskningsteknikker.97Ombudsmandenharudtaltsigomdette iensagvedrørende

oplysningerompolitietsbrugafressourceriforbindelsemedenfodboldkamp.98Ombudsmanden

udtalte,atvideregivelseafoplysningernevillekunnemedføre,atpersonerellergrupperfremad-

rettetvillefåøgedemulighederforatplanlæggeforstyrrelseraffodboldkampe,særligtirelation

tilderesfremgangsmådeogdimensionering.PådennebaggrundfandtOmbudsmanden,atpolitiet

med rettehavdehemmeligholdtoplysningerneafvæsentligehensyn tilpolitiets forebyggelseaf

lovovertrædelser,særligtmedhenblikpåafholdelseaf fremtidige lignendefodboldkampe.Heraf

kanudledes,atkendskabtil internemetodersamtressourcebrugvillekunnemisbrugesafkrimi-

nelletilforeksempelfremtidigkriminalitet.Deterpådennebaggrundafgørende,atsådanneop-

lysningererunderlagtfortrolighed.Detteerbegrundetietforebyggelseshensyn,dersesatvære

etafbestemmelsensbeskyttelsesobjekter.

Ihenholdtilbestemmelsensordlyderoplysningerligeledesfortrolige,hvisderervæsentligehen-

synattagetilbeskyttelseafsigtede,vidnerellerandreisageromentenstrafferetligellerdiscipli-

nær forfølgning.Der kan i forlængelse af en verserende sag være væsentligehensyn at tage til

dissepersonersprivatliv.99Foreksempelkunnedetforestilles,atenpersonerbestemttilatvidne

ienstraffesagmodenrockerklub.Idenneforbindelsemådetantages,atderervæsentligehen-

synat tagetildettevidnesprivatliv, idetvidneførelsenvilkunne føre til fremtidigkonfrontation

medmere.Afdennegrundkanvidnetsidentitetihenholdtilbestemmelsenafgøresatværefor-

troligogidenneforbindelseomfattetaftavshedspligten.Ovenståendeeksempelogviderebeskyt-

telseafsigtede,vidnerogandreistraffesagermåantagesathavenærsammenhængmedstraffe-

processens regleromvidnersanonymitet, lukningaf retsdøremedmere,hvilket ikkebehandles

nærmere.

97L144fra2012-13,s.105(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)98FOBnr.2018.3699Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.705

Page 36: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side36af70

Nærmerebestemtomdisciplinærforfølgning, indebærerdetteudtrykalletyperafdisciplinærsa-

ger,dererellerharværetunderbehandling idenoffentligeforvaltning.100Ihenholdtilbestem-

melsensordlyd,erdetdogkunoplysninger,somernødvendigeathemmeligholdeforatvaretage

væsentligehensyntilbeskyttelseafpersonerisageromdisciplinærforfølgning,dereromfattetaf

FVL§27,stk.4,nr.1.Iforlængelseheraferdetetkrav,atoplysningerneskalværenødvendigeat

hemmeligholdeafhensyntildenoffentligtansattesbeskyttelse.Afdennegrunderikkealleoplys-

ningeromdisciplinære forhold fortrolige ihenhold tilbestemmelsen. I forlængelseherafvildet

somudgangspunktikkeværeistridmedtavshedspligten,atenforvaltningsmyndighedvideregiver

oplysningerom,atenbestemtoffentligansaterblevetpålagtdisciplinæresanktioner.Dogvilen

oplysningiendisciplinærsagkunnebegrundefortrolighed,hvisderforeksempelerenbegrundet

formodningfor,atvideregivelsevilindebære,atdenpågældendemedarbejdervilbliveudsatfor

forulempelse eller lignende.101Oplysningen vil på denne baggrund kunne begrunde fortrolighed

idet,atderiensådansituationerhensynattagetildenenkeltesbeskyttelse.Såfremtenoplys-

ningomendisciplinærsanktionforeksempelafslørerinformationeromdenansattesprivatefor-

hold,eksempelvisdennespsykiskesygsommeellerprivatøkonomiskeforhold,kanderargumente-

resfor,atsådanneoplysningeristedetvilkunnebegrundefortrolighedefterFVL§27,stk.1,nr.

1.102Dog er det ikke afgørende for fortroligheden, hvilken af dissebestemmelser oplysningerne

bliveromfattetaf.

OmoplysningeromdisciplinærforfølgningharOmbudsmandendogiforbindelsemedenkonkret

sag udtalt, at ”Oplysninger om egne ansættelsesforhold er desuden normalt ikke fortrolige”.103

Dette indebærersåledes,atdet ikkevilvære i stridmedtavshedspligten,såfremtdenoffentligt

ansatteselvvideregiveroplysningeromegneansættelsesforhold,somellersvilleværeunderlagt

fortrolighed.Baggrundenforbestemmelsenerbeskyttelseafdenenkelte,hvorforbestemmelsen

ikkefinderanvendelse,såfremtpågældendeselvfraskriversigdennebeskyttelsevedsinvideregi-

velse.Bestemmelsensprimærepersonkredsmåantagesatværeoffentligtansatte,menkanlige-

ledes omfatte privatansatte eller private erhvervsdrivende, hvis oplysninger om disciplinær for-

100Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.705-706101Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.706102Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.706103FOBnr.2010.2013

Page 37: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side37af70

følgningmoddisse indgår iensaghosen forvaltningsmyndighed. I sådanne tilfældebedømmes

fortrolighedenpåsammemådesomvedrørendeoffentligtansatte.104

Afovenståendeafsnitkanudledes,atFVL§27,stk.4,nr.1,omfatteroplysninger,derernødven-

digeathemmeligholdeafhensyntilblandtandetpolitietsefterforskningsamtbeskyttelseafsig-

tedeogvidneristraffesager.Bestemmelsenharnavnligtilformålatsikre,atoplysningeromefter-

forskningsmulighederistraffesagerhemmeligholdesidetomfang,deternødvendigtafhensyntil

retshåndhævelsenseffektivitet.Bestemmelsenomfatterbådeoplysningervedrørendeenkonkret

straffesags efterforskning samt generelle oplysninger vedrørende for eksempel politiets efter-

forskningsteknikker.Endvidereeroplysninger,somernødvendigeathemmeligholdeforatvare-

tagevæsentligehensyntilbeskyttelseafpersoner isageromdisciplinærforfølgning,omfattet. I

forlængelseherafer ikkealleoplysningeromdisciplinærforfølgningfortrolige,menaleneoplys-

ningerderernødvendigeathemmeligholdeafhensyntilbeskyttelseafdenenkelte.

3.3.6.2FVL§27,stk.4,nr.2Ihenhold tilFVL§27, stk.4,nr.2,harden,dervirker inden fordenoffentlige forvaltning tavs-

hedspligtmedhensyntiloplysninger,somdetiøvrigternødvendigtathemmeligholdeforatvare-

tage væsentlige hensyn til ”gennemførelse af offentlig kontrol-, regulerings- eller planlægnings-

virksomhedellerafpåtænkteforanstaltninger ihenholdtilskatte-ogafgiftslovgivningen”. Ihen-

holdtilbestemmelsensordlyd,eroplysninger,derernødvendigeathemmeligholdeafhensyntil

blandt andet gennemførelse af offentlig kontrolvirksomhedog påtænkte foranstaltninger i hen-

holdtilskattelovgivningen,fortrolige,ogdervedomfattetafoffentligtansattestavshedspligt.Om-

fattetafbestemmelsener foreksempeldetoffentligesvirksomhed i forbindelsemedeksaminer

ogandreprøver.105Deterafgørendeforgennemførelsenafsærligtskriftligeeksaminer,atopga-

vetekstenellerrettevejledningenikkeudleverespåforhånd,dadetteellersvilleforhindreenhen-

sigtsmæssiggennemførelseafeksaminerne.

104Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.707105Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.77-78

Page 38: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side38af70

Bestemmelsenharoverordnettil formålatvaretagehensynettildetoffentliges interesser,nær-

merebestemtdetoffentligeskontrolvirksomhed.106Deterafgørendeforudførelsenafdetoffent-

ligeskontrolvirksomhed,atpræciseoplysningeromhvor,hvornåroghvordankontrollensker,be-

handles fortroligt.107I forlængelseheraf ville det være i stridmed tavshedspligten at videregive

oplysningerom,hvornårenkontrolfindersted,hviskontrollenhartilhensigtatværeuanmeldt.

Rigsadvokatenudtaltesigienkonkretsagomhandlendeenpolitiassistent,derviaSMShavdevi-

deregivet præciseoplysningerom,hvorhan foretoghastighedsmålinger.108Videregivelsen skete

tilFalck,pågældendestidligerearbejdsgiversamtpågældendeskone. Isagenblevdetfundet,at

oplysningernevarfortrolige.Dervarsåledestaleomvideregivelseafenpræcisoplysningom,hvor

enuanmeldtoffentligkontrol skulle foregå,hvilketmedførte risiko for,atkontrollen ikkekunne

gennemføreshensigtsmæssigt.

Bestemmelsenomfattersomiovenståendesagikkeblotpræciseoplysningertilbrugforenkon-

kretkontrol,menligeledesoplysningerderdirekteellerindirekteafslørernogetommyndigheder-

nesundersøgelsesmetoder.109Ombudsmandenhariensagudtaltsigomfortrolighedvedrørende

enmyndighedskontrolvirksomhed.110Idenpågældendesagvarenbillistblevetpålagtenparke-

ringsafgift.Billistenklagedeoverdenne,ogønskedeidenneforbindelseatfåudleveretoplysnin-

ger om parkeringsvagternes vejledning i udfærdigelse af parkeringsafgifter. Den pågældende

kommune gjorde gældende, at oplysningerne var fortrolige, idet disse indeholdte beskyttelses-

værdige oplysninger om det offentliges kontrolvirksomhed. Nærmere bestemt anførte kommu-

nen,atdenpågældendevejledningindeholdtekonkreteoplysningeromderesundersøgelsesme-

toder,ogatvideregivelseafdisseoplysningervillekunneføretil,atbillistervillespekulereiover-

trædelseafdiverserestriktioner.Ombudsmandenudtalte,atformåletmedenFVL§27,stk.4,nr.

2,eratundgå,atborgernebliveristandtilatunddragesigenoffentligkontrol.Ombudsmanden

fandtdogikkeidenkonkretesag,atdervarsådannehensynattage.Ombudsmandenbegrundede

dettemed,atvideregivelseafvejledningensindholdikkekunneantagesatvilleføretil,atbillister

villebliveistandtilatunddragesigparkeringsvagterneskontrol.Herafkanudledes,atvejlednin-

106Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.28107Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.707108RigsadvokatensÅrsberetning2008-09,s.63109Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.707110FOBnr.2010.20-11

Page 39: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side39af70

gen indeholdteoplysningeromdenpågældendemyndighedsundersøgelsesmetoder til brug for

kontrolvirksomhed.Dogblevdetikkeantaget,atvideregivelsevilleføretilfremtidigforhindringaf

sådanne kontrolforanstaltninger, hvorfor der ikke var væsentlige hensyn, der kunne begrunde

fortrolighed.

Bestemmelsenomfatter forudendetoffentliges kontrolvirksomhed ligeledesoplysninger, derer

nødvendigeathemmeligholdeforatvaretagevæsentligehensyntilgennemførelseafdetoffentli-

gesplanlægningsvirksomhed.Detoffentligesplanlægningsvirksomhedkan foreksempelomfatte

fysiskplanlægningsåsombyplanmæssigeforanstaltninger.111Dogerderpådetteområdeetøn-

skeomatsikreenøgetborgerdeltagelse,hvorforselvsagtikkeallesådanneoplysningererunder-

lagtfortrolighed.Dogviloplysningerommyndighedensforeløbigeinterneovervejelserværeom-

fattetafbestemmelsen,112idetvideregivelseafsådanneoplysningervilkunnevanskeliggøregen-

nemførelsenafplanlægningsforanstaltningen.Detsammegørsiggældendeforoplysninger,hvor

dererenkonkretrisikofor,atenkeltpersonerskendskabtilplanlægningsovervejelsernevilkunne

give disse enkeltpersoner væsentlige særfordele på andre privates eller det offentliges bekost-

ning.113Derskalsåledesforetagesenkonkretvurderingaf,omvideregivelseafoplysningeromdet

offentligesplanlægningsvirksomhedvilkunnemisbrugesafenkeltpersonertildissesegnefordele,

således at hensigtsmæssig gennemførelsen af planlægningsforanstaltningen vil blive vanskelig-

gjort.Forudenfysiskplanlægning,kandetoffentligesplanlægningsvirksomhedomfattepolitiskog

økonomiskplanlægning.Irelationhertilviloplysningerværefortrolige,hvisvideregivelseafdisse

vilkunneføretil,atandrehandlerpåensådanmåde,atdetoffentligeikkevilkunnegennemføre

virksomhedeneftersitformål.114

Ombudsmandenharudtaltsigomfortroligheden,nårdenpågældendekontrol-,regulerings-eller

planlægningsvirksomhed er gennemført.115Ombudsmanden udtalte i denne forbindelse, at så-

danneoplysningereftersingennemførelse ialmindelighed ikkevilkunnebegrundefortrolighed.

Såledesophørerbeskyttelsesbehovetsomudgangspunktefterforeksempelengennemførteksa-

111Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.78112Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.708113Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.708114Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.708115FOBnr.2010.20-11

Page 40: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side40af70

men eller lignende kontrol. Dog vil beskyttelsesbehovet fortsat bestå, såfremt offentliggørelse

forhindrergennemførelseaffremtidigekontrolforanstaltninger,hvorforsådanneoplysningerfort-

satvilværeunderlagttavshedspligt.116

Afovenståendekanudledes,atFVL§27,stk.4,nr.2,omfatteroplysninger,derernødvendigeat

hemmeligholde af hensyn til blandt andet gennemførelse af offentlig kontrol- og planlægnings-

virksomhed. Disse oplysninger er fortrolige, og derved omfattet af offentligt ansattes tavsheds-

pligt.Vedrørendedetoffentligeskontrolvirksomhederoplysningeromhvor,hvornåroghvordan

denpågældendekontrolsker,fortrolige.Endvidereeroplysninger,derafslørernogetommyndig-

hedernesundersøgelsesmetoder, fortrolige.Vedrørendedetoffentligesplanlægningsvirksomhed

kanoplysninger omblandt andet fysisk, økonomisk og politisk planlægning efter omstændighe-

derneværeomfattet.Dissekanforeksempelværeomfattet,såfremtdererenkonkretrisikofor,

atenkeltpersonerskendskab tilplanlægningsovervejelsernevil kunnegivedissevæsentlige sær-

fordelepåandreprivatesellerdetoffentligesbekostning.Eftergennemførelsenafdetoffentliges

virksomhed, er der ikke længere et beskyttelsesbehov, hvorfor oplysningerne herefter som ud-

gangspunktikkeerfortrolige.

3.3.6.3FVL§27,stk.4,nr.3Ihenhold tilFVL§27, stk.4,nr.3,harden,dervirker inden fordenoffentlige forvaltning tavs-

hedspligtmedhensyntiloplysninger,somdetiøvrigternødvendigtathemmeligholdeforatvare-

tagevæsentligehensyntil”detoffentligesøkonomiske interesser,herunderudførelsenafdetof-

fentligesforretningsvirksomhed”.Ihenholdtilbestemmelsensordlyderdetsåledesdetoffentliges

økonomiskeinteresser,dererbeskyttelsesobjektetidennebestemmelse.Detfølgerendvidereaf

bestemmelsensordlyd,atdetoffentligesforretningsvirksomhedblandtandetudgørendelafdet

offentligesøkonomiskeinteresser.

Hovedformåletmedbestemmelseneratsikre,atdetoffentligeiforretningsforholdsidestillesmed

private.Nærmerebestemtskalbestemmelsensikre,atdetoffentligekanhemmeligholdesærlige

fremstillings-eller forretningsmetoderpå sammemådesomprivate.117Oplysningeromsådanne

116Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.708117Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.709

Page 41: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side41af70

metoderformodesathavestorøkonomiskværdi,hvorforhemmeligholdelseafsådanneantages

atværeafvæsentligbetydningfordetoffentligesøkonomiskeinteresser.Bestemmelsenskallige-

ledessikre,atdetoffentligeharmulighedforatbeskyttedenviden,somdetoffentligeeribesid-

delseafpåområdet,såledesatdetoffentligeeventueltpåetseneretidspunktkansælgesådan

viden til privateeller til andre lande.118Vedet salg af detoffentliges viden vil der kunneopnås

væsentligindtjeningherfor,hvorfordeterafbetydningfordetoffentligesøkonomiskeinteresser

atkunnehemmeligholdesådanneoplysninger.

Ligeledeseroplysningeromdetoffentliges indgåelseafkontraktforholdomfattetafbestemmel-

sen.Herunderhørerforeksempeloplysningeromforhandlinger,somdetoffentligeføreromløn-

ellerpersonaleforhold.Omfattetheraferendvidereoplysningeromafdetoffentligeafgivnetilbud

omkøbogsalgaffastejendommedvidere.Videregivelseafoplysningerheromvilkunneafskære

detoffentligefraatoptrædesomligestilletpartidetpågældendekontraktforhold.119Efterindgå-

elseafsådannekontraktermådetantages,athemmeligholdelseikkelængereernødvendigtforat

varetagevæsentligehensyntildetoffentligesøkonomiskeinteresser.Efterenkontraktsindgåelse

erparterne ikke længere i forhandling,hvorforhemmeligholdelseaf foreksempelafgivnetilbud

somudgangspunktikkevilværenødvendigtafhensyntilkonkurrentermedmere.Såledeserop-

lysningernealenefortrolige,mensdepågældendeforhandlingerforegår,ogderidenforbindelse

er et hensyn at tage til det offentliges forhandlingsposition. Dog vil oplysningerne fortsat være

fortroligeefteraftalensindgåelse,hvisvideregivelseafoplysningernemåantagesatkunneskade

enfremtidigforhandlingspositionfordetoffentlige.120

Afovenståendekanudledes,atFVL§27,stk.4,nr.3,omfatteroplysningeromblandtandetdet

offentligesfremstillings-ellerforretningsmetodersamtsærligvidendetoffentligeliggerindemed

påetnærmereangivetområde.Disseoplysningerantagesefteromstændighedernenødvendigeat

hemmeligholdeforatvaretagevæsentligehensyntildetoffentligesøkonomiskeinteresser.End-

videreeroplysningeromdetoffentligesindgåelseafkontraktforholdomfattetafbestemmelsen.

Formåletmedatsådanneoplysningererfortrolige,er,atdetoffentligeskalkunneligestillesmed

118Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.709119Betænkningnr.1510/2009omoffentlighedsloven,s.679120Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.709

Page 42: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side42af70

privateihandelsforhold,samtatdetoffentligeidenneforbindelseskalkunnegennemførederes

forretningsvirksomhedpåenhensigtsmæssigmåde.

3.3.6.4FVL§27,stk.4,nr.4Ihenhold tilFVL§27, stk.4,nr.4,harden,dervirker inden fordenoffentlige forvaltning tavs-

hedspligtmedhensyntiloplysninger,somdetiøvrigternødvendigtathemmeligholdeforatvare-

tagevæsentligehensyn til”forskeresogkunstneresoriginale ideersamt foreløbige forskningsre-

sultaterogmanuskripter(…)”.Ihenholdtilordlydenafbestemmelsensførsteled,skaldenpågæl-

dendeidéværeoriginal.Dettemedfører,atidéenskalstammefraforskerenellerkunstnerenselv.

Originale ideer kan for eksempel omfatte tilfælde, hvor der i forbindelsemed en undersøgelse

anvendes en hidtil ubenyttetmetode.121Idet der er tale om hidtil ubenyttedemetoder, vil det

væreaf væsentligbetydning for forskeren,atdissehemmeligholdes. Formåletmedbestemmel-

sensførstelederblandtandetatbeskytteforskereogkunstneremod,atkonkurrerendeforskere

ogkunstnerekopiererogtilegnersigdenoriginaleidé.Pådennemådeerønsketaltsåatbeskytte

forskeresogkunstneresfremtidigekarriere.122Detteformålformodesatværebegrundeti,atdet

ervæsentligtfordenenkelteforskerogkunstner,atdisseoriginaleideerikkevideregives,førfor-

skerenellerkunstnereneventueltselvvælgeratvideregivedisse.

Bestemmelsensandet ledomhandler foreløbige forskningsresultaterogmanuskripter. Ihenhold

tilbestemmelsensordlyderaleneforeløbigeforskningsresultaterogmanuskripteromfattet.Dette

antagesatværebegrundeti,atderaleneerbehovforatbeskyttesådanneindendisseforeliggeri

deres endelige form, hvor disse typisk vil blive offentliggjort. Idet bestemmelsen blot omfatter

foreløbige forskningsresultaterogmanuskripter, finderbestemmelsen ikkeanvendelsepå forsk-

ningsresultaterogmanuskripter,deralleredeforeliggeriendeligform.Hvorvidtderertaleomet

foreløbigtforskningsresultatellermanuskript,hvilerpåenkonkretvurderingidetenkeltetilfælde.

Foreksempeludgørdetikkenødvendigvisetendeligtforskningsprojekt,såfremtdetteerindsendt

tilenforvaltningsmyndighediforbindelsemedforeksempelansøgningomøkonomiskstøtte.Det-

te er begrundetmed, at en sådan ansøgning blot udgør et led i forskningsarbejdet.123Formålet

121L144fra2012-13,s.105(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)122L144fra2012-13,s.105(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)123Betænkningnr.1510/2009omoffentlighedsloven,s.724

Page 43: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side43af70

medbestemmelsensandetlederatbeskytte,atdenpågældendeforskersellerkunstnersfaglige

anseelseikkeliderskadevedensådanoffentliggørelseafetforeløbigtforskningsprojektellerma-

nuskript.124Foreksempelkunnedetforestilles,atetforeløbigtforskningsprojektindeholderfejlog

mangler,hvorfordetvilleværeuhensigtsmæssigtforforskeren,hvisdettevideregives.Ieksemplet

kunnedetendvidereforestilles,atforskerensfagligeanseelsevillelidevæsentligskade.Ydermere

kan det inden for nogle brancher, for eksempel det sundhedsvidenskabelige forskningsområde,

værevidenskabeligtuansvarligtatvideregive foreløbige forskningsresultater, somendnu ikkeer

færdigtestetellerkvalitetssikret.125

Afovenståendeafsnitkanudledes,atoplysninger,derervæsentligeathemmeligholdeafhensyn

tilkunstneresogforskeresoriginaleidéer,eromfattetafFVL§27,stk.4,nr.4.Dettemedformå-

let at beskytte sådanne originale idéer fra kopieringmed videre fra konkurrenter. Endvidere er

oplysninger,derervæsentligeathemmeligholdeafhensyntilkunstneresogforskeresforeløbige

forskningsresultaterogmanuskripter,omfattetafbestemmelsen.Hvorvidtderforeliggeretfore-

løbigtforskningsresultatellermanuskript,hvilerpåenkonkretvurdering.Formåletmedatbeskyt-

te sådanne oplysninger fra videregivelse er blandt andet, at foreløbige forskningsprojekter kan

indeholdediverse fejl,derefteromstændighedernevilkunneskadedenenkelte forskers faglige

anseelse. FVL § 27, stk. 4, nr. 4, har således overordnet til formål at beskytte immaterielle ret-

tigheder,forskningmedviderefrakrænkelse.

3.3.6.5FVL§27,stk.4,nr.5Ihenhold tilFVL§27, stk.4,nr.5,harden,dervirker inden fordenoffentlige forvaltning tavs-

hedspligtmedhensyntiloplysninger,somdetiøvrigternødvendigtathemmeligholdeforatvare-

tagevæsentligehensyntil”privateogoffentligeinteresser,hvorhemmeligholdelseefterforholdets

særligekaraktererpåkrævet.”SåledeskanyderligereoplysningerenddemoplistetiFVL§27,stk.

4,nr.1-4,værefortrolige,hvisdeternødvendigtathemmeligholdedisseefterforholdetssærlige

karakter. I henhold til bestemmelsensordlyd, kanalleprivateogoffentlige interesserbegrunde

fortrolighed, hvis det antages nødvendigt af hensyn til disses interessers særlige karakter. Be-

stemmelsensbeskyttelsesobjekterbådeprivatesamtoffentlige interesser imodsætningtil flere

124L144fra2012-13,s.105(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)125Betænkningnr.1510/2009omoffentlighedsloven,s.724

Page 44: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side44af70

afdeøvrigebestemmelseriFVL§27,stk.1-4,hvorbestemmelserneentenhartilhensigtatbe-

skytte private interessereller til hensigt at beskytte offentlige interesser. I forlængelse heraf er

denne bestemmelse formuleret bredt, hvilketmedfører, at FVL § 27, stk. 4, nr. 5, i henhold til

dennesordlydharetbredtanvendelsesområde.

FVL§27,stk.4,nr.5,udgørengeneralklausul.126Engeneralklausulsesofteanvendtiforbindelse

med,aten lovopregnerenrækkekonkretebestemmelser,ogtilsidstafsluttermedenbestem-

melse,deromfatterlignendetilfælde,somlovgiverikkehardefineretnærmere.127Detteseslige-

ledesatværetilfældetvedrørendeFVL§27,stk.4,hvoridereroplistetensådanrækkekonkrete

bestemmelser,ogslutteligtindsatengenerelogbredbestemmelse-FVL§27,stk.4,nr.5.Denne

udgør således en generalklausul. En generalklausul ses i forlængelse heraf at være en generelt

anvendeligbestemmelseindenforetbestemtområde,somhartil formålatsupplereøvrigebe-

stemmelser.128Under denne generalklausul i FVL § 27, stk. 4, nr. 5, kan for eksempel henhøres

oplysninger,derernødvendigeatbeskytteafhensyntilenmyndighedsinternebeslutningsproces

ogfunktionsevne.129

Idenneforbindelsekanoplysninger,derfremgårafmyndighedernesinterneudkastogindstillin-

ger,værefortroligeogdervedundergivettavshedspligt.130Dettefremgårligeledesafendomaf-

sagtafHøjesteret.131Sagenomhandledeægtefæller,somtidligerehavdefåetensagomægtefæl-

lesammenføringbehandletvedenoffentlig forvaltningsmyndighed. Idenne forbindelseønskede

ægtefællerneatfåvideregivetministerietsinternearbejdsmaterialeoginternedrøftelseriforbin-

delsemedsagen.Spørgsmåletvarda,hvorvidtdetteinternearbejdsmaterialeogdeinternedrøf-

telservarfortrolige.Højesteretfandtherom,atderpåhviledeministerenogderelevanteansatte

tavshedspligtvedrørendedisseinterneoplysninger.Herafkanudledes,atsådanneinternedrøftel-

ser,arbejdsdokumentermedvidereervæsentligefordetoffentligeatkunnehemmeligholde,af

hensyn til den pågældendemyndigheds interne beslutningsproces og funktionsevne.Højesteret

126Betænkningnr.1553/2015omoffentligtansattesytringsfrihedogwhistleblowerordninger,s.77127Munk-Hansen,Carsten:Retsvidenskabsteori.2.udg.Jurist-ogØkonomiforbundetsForlag,2018,s.264128Munk-Hansen,Carsten:Retsvidenskabsteori.2.udg.Jurist-ogØkonomiforbundetsForlag,2018,s.263129Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.710130Betænkningnr.1553/2015omoffentligtansattesytringsfrihedogwhistleblowerordninger,s.77131UfR2012.2356H

Page 45: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side45af70

harendvidereafsagtdomienlignendesag.132Sagensgenstandvarligeledes,hvorvidtetministe-

riumsinternearbejdsmaterialeoginternedrøftelservarunderlagtfortrolighed.Højesteretfandti

dennesag,atdekonkreteoplysningervarfortroligeogomfattetaftavshedspligten,ogatderge-

nereltfindes”(…)atforeliggeenklarbeskyttelsesværdigoffentliginteresseitavshedspligtietså-

danttilfælde”.Herafkandetudledes,atfortrolighedvedrørendeenmyndighedsinternearbejds-

materialeogdrøftelserefteromstændighederneklartkanværenødvendigtafhensyntilbeskyt-

telseafoffentligeinteresser.Detkanafbeggedommeudledes,atvideregivelseafsådanneoplys-

ningervilleværeuhensigtsmæssigt.Genereltmådetteantagesatværebegrundeti,atoffentligt

ansatteoftediskuterersagerinternt, indenafgørelsetræffesienkonkretsag.Detteeretvigtigt

ledimyndighedersbeslutningsprocesser,hvorfordetervæsentligt,atsådanneinternedrøftelser

kanskeudenfrygtforsenerevideregivelse. I forlængelseherafvilledetsåledesværeuhensigts-

mæssigt,hvisforeksempelinternedrøftelserforudforensagsafgørelseblevvideregivet.

Påtrodsafbestemmelsensbredeformulering, formodesdennedog ipraksisathaveetsnævert

anvendelsesområde.133Dette antages primært at være begrundetmed, at FVL’s øvrige bestem-

melseromtavshedspligtoplisterenlangrækketilfælde.Afdennegrunderlangtdeflestesituati-

oneralleredeomfattetafenafdissebestemmelser,hvilketikkeefterladermangesituationertil-

bagetilatværeomfattetafgeneralklausulen.Dogkanbestemmelsenligeledesanvendes,hvisen

oplysningsomsådaner fortrolig ihenhold tilenafdeøvrigebestemmelser i FVL§27, stk.1-4,

menhvordenkonkretebestemmelsevisersigutilstrækkelig.134Isådannetilfældemådetantages,

atoplysningenefteromstændighederneistedetkanhenhøresundergeneralklausuleniFVL§27,

stk.4,nr.5.

Afovenståendekanudledes,atFVL§27,stk.4,nr.5,udgørengeneralklausul,derumiddelbart

harenbredsprogligformulering,menipraksisetsnævertanvendelsesområde.Nærmerebestemt

eroplysningerfortroligeherefter,såfremtderervæsentligehensynattagetilprivateelleroffent-

ligeinteressergrundetdissessærligekarakter.Omfatteterforeksempeloplysninger,derfremgår

afmyndighedersinternedrøftelserellerarbejdsdokumenter,dahemmeligholdelseafsådannemå

132UfR1984.941H133L144fra2012-13,s.105(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)134L144fra2012-13,s.105(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)

Page 46: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side46af70

antagesatværeafvæsentligbetydningfordetoffentligesbeslutningsprocesmedvidere.Ligele-

desomfattetafbestemmelseneroplysninger,derefterdisseskarakterererfortroligeihenholdtil

deøvrigebestemmelseriFVL§27,stk.1-4,menhvordissebestemmelserkonkreterutilstrække-

lige.

3.3.7UdvidelseaftavshedspligtenDetfølgerafFVL§27,stk.5,atder indenfordenoffentlige forvaltningkunkanpålæggestavs-

hedspligt”(…)medhensyntilenoplysning,nårdeternødvendigtathemmeligholdedenforatva-

retagevæsentligehensyntilbestemteoffentligeellerprivateinteressersomnævntistk.1-4”.Her-

affølger,atderindenforforvaltningenalenekanpålæggestavshedspligt,hvisdetteernødvendigt

foratvaretagesådannehensynsomnævntiFVL§27,stk.1-4.Offentligtansattekanidennefor-

bindelse ikkepålægges tavshedspligt i størreomfang, endhvadder allerede følger af lovgivnin-

gen.135Heriliggersåledes,atenforvaltningsmyndighedikkeselvkanudvidetavshedspligtenmed

begrundelseiyderligerehensynenddemnævntiFVL§27,stk.1-4.Detteerligeledesbegrundeti,

at forvaltningsmyndigheder skal følge legalitetsprincippet, hvorefter forvaltningens beslutninger

skalhavehjemmelilov.136FormåletmedFVL§27,stk.5,er,atenforvaltningsmyndighedsledelse

ikkevilkårligtpålæggerdeoffentligtansattetavshedspligt,menatdettekunlovligtvilkunneske,

såfremtdeternødvendigtforatvaretagevæsentligehensyntilbestemteoffentligeellerprivate

interesser.137TavshedspligtenersomfølgeafFVL§27,stk.5,altsåikkeenpligt,offentligtansatte

kan fastlægge omfanget af fra sag til sag. Bestemmelsenmedfører, at tavshedspligten ikke kan

misbruges til at pålægge offentligt ansattemundkurv i en konkret sag, hvor hemmeligholdelse

ifølge lovgivningen ellers ikke er påkrævet.138En sådan situation, hvor eksempelvis en leder vil

pålæggeenoffentligtansattavshedspligtafhensyntillederenselv,oghvordennebeslutningikke

harhjemmelilov,måantagesatværesærdelesuhensigtsmæssigogtilfareforborgernesretssik-

kerhed.

Påtrodsaf,attavshedspligtensomfangikkekanudvidesindenforforvaltningen,vildetdogihen-

holdtilFVL§27,stk.5,væremuligtindenforforvaltningenatspecificerenærmerehvilkeoplys-

135Betænkningnr.1472/2006omytringsfrihedogmeddeleretforoffentligtansatte,s.15136Bønsing,Sten:AlmindeligForvaltningsret.4.udg.DjøfForlag,2018,s.294137FT1985/86,tillægA,sp.104138Betænkningnr.1472/2006omytringsfrihedogmeddeleretforoffentligtansatte,s.15

Page 47: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side47af70

ningerellerdokumenter,dereromfattetaftavshedspligten.Sådanspecificeringkanblandtandet

ske ved tjenestebefalinger eller stempling af dokumenter.139Ligeledes vil sådan specificering af

tavshedspligtenkunneskeiformafudstedelseafetcirkulære.140Ensådanpræciseringeriover-

ensstemmelsemedFVL§27,stk.5,sålængedervedspecificeringenellerpræciseringenikkean-

givesetvidereomfangaftavshedspligten.

Afovenståendekan sammenfattes,at FVL§27, stk.5, sætterbegrænsninger for forvaltningens

udvidelseafoffentligt ansattes tavshedspligt.Dette for atundgå, atder ikkevilkårligtpålægges

offentligtansattetavshedspligt,hvorforpålæggelsekunlovligtvilkunneske,såfremtdeternød-

vendigt for at varetage væsentlige hensyn til bestemte offentlige eller private interesser som

nævntiFVL§27,stk.1-4.Dogerdermulighedforinterntiforvaltningenatpræcisereoffentligt

ansattestavshedspligt.

139FT1985/86,tillægA,sp.171140Bønsing,Sten:AlmindeligForvaltningsret.4.udg.DjøfForlag,2018,s.294

Page 48: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side48af70

4Offentligtansattesuberettigedevideregivelseellerudnyttelseaf for-troligeoplysninger4.1IntroduktionTavshedspligten sætter begrænsninger for, hvilke handlinger offentligt ansattesmå foretage sig

medfortroligeoplysninger.OffentligtansattemåihenholdtilSTRFL§152,stk.1,ikkeuberettiget

videregiveellerudnytteoplysninger,dererfortroligeogiforlængelseherafomfattetaftavsheds-

pligt. I nedenstående kapitel behandles disse situationer nærmere i særskilte afsnit. I afsnittet

vedrørendeuberettigetvideregivelsetagesderudgangspunktitilfælde,hvorderskervideregivel-

se til foreksempelprivate,organisationerellerpressen. I forlængelseherafholdesblandtandet

videregivelsetilandreforvaltningsmyndighedersamtdomstoleneudenfor.

4.2UberettigetvideregivelseDetfølgerafSTRFL§152,stk.1,atdensomvirkerellerharvirketioffentligtjenesteellerhverv

straffes,hvisdenne”(…)uberettigetvideregiver(...)fortroligeoplysninger,hvortildenpågældende

idenforbindelseharfåetkendskab(…)”.Ihenholdtilbestemmelsensordlydergerningsindholdet

videregivelseaf fortroligeoplysninger.Vedenordlydsfortolkningafordet”videregivelse” lægger

detteop til, atder stilles kravomenaktivhandling foretagetafenoffentligt ansatomfattet af

tavshedspligten.Dogmåvideregivelsesbegrebetantagesatværebredt.Iforlængelseherafstilles

dersåledes ikkekravomenfysiskvideregivelseafoplysninger,141sombestemmelsensordlydel-

lerslæggeroptil.Envideregivelseviloftebeståi,atdenoffentligtansattedirektemundtligteller

skriftligtvideregiveroplysninger.Dogkandetforhold,atdenoffentligtansatteblotbekræfterop-

lysninger,sommodtagereniforvejenkenderellerpåståratkende,udgøreenvideregivelse.End-

viderekan renpassivitetefteromstændighederne ligeledesudgøreenvideregivelseomfattetaf

bestemmelsen.142Foreksempelkunnedetforestilles,atenoffentligtansatbevidstefterladerfor-

troligeoplysningerfrittilgængeligt.143Endvidereerdetalmindeligtantaget,atoffentligemyndig-

hederidereshenvendelsetilborgereifølsommesagerskalhandlemeddiskretion,144ogdermed

forsøge at undgå at videregive fortrolige oplysninger, når offentligemyndigheder for eksempel

141Bønsing,Sten:AlmindeligForvaltningsret.4.udg.DjøfForlag,2018,s.291142Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.98143Bønsing,Sten:AlmindeligForvaltningsret.4.udg.DjøfForlag,2018,s.291144Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.774

Page 49: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side49af70

fremsenderbreveaffortroligkarakter. Iovenståendetilfældevilvideregivelsensåledesske indi-

rekte,menaltsåstadigværeomfattetafbestemmelsen.

Indirektevideregivelse sesbehandletafOmbudsmanden ienkonkret sag.145Sagenomhandlede

enkommune,somkørterundttildennesskyldnereieniøjnefaldendeinkassobil.Kommunenbe-

nyttedeinkassobilenfor,efteregetudsagn,atdenneskulleblivesetafnaboer,vennermedmere,

ogdermedfåfolktilatbetalederesgæld.Spørgsmåletvarda,hvorvidtkommunenidennefor-

bindelse videregav fortrolige oplysninger vedrørende de pågældende skyldnere. Herom udtalte

Ombudsmanden, at placeringenaf den iøjnefaldendeog letgenkendelige inkassobil uden for en

skyldnersbopælefteromstændighedernekunneudgøreenvideregivelseaffortroligeoplysninger.

Samme kommune anvendte ligeledes særligtmarkerede kuverter ved fremsendelse af inkasso-

skrivelsertildennesskyldnere.Dissekuverterkunneletidentificeresafpostvæsnetsamtafperso-

nermedtilknytningtilskyldnerenshusstand.Ombudsmandenfandtligeledesvedrørendedisse,at

der efter omstændighederne kunne være tale om en videregivelse af fortrolige oplysningerne.

Herafkanudledes,at foreksempelsærligmærkningsamtkendetegnpå inkassomaterialefraen

offentligmyndighed tilprivate skyldnerekanværeen indirektevideregivelseaf fortroligeoplys-

ningeromfattetafSTRFL§152,stk.1.Detsammegjordesiggældendeienandenombudsmands-

udtalelseomhandlendeenvidneindkaldelsefremsendtafpolitiet,hvorderpåkuvertenvarbeteg-

net”strafafsoner”.146Dennepåtegnelseudgjordeligeledesenindirektevideregivelseaffortrolige

oplysninger.

Omfattet af videregivelsesbegrebet antages endvidere at være tilfælde, hvor offentligt ansatte

offentliggør fortroligeoplysninger. I tilfældehvorderskeroffentliggørelse,videregivesfortrolige

oplysningerforeksempelpåenmyndighedshjemmeside,ogikketilennærmerebestemtkredsaf

modtager,hvilketnormaltvilværetilfældetvedvideregivelse.Videregivelsesbegrebetmåidenne

henseendeantagesatværebredt,såledesatenhverformforuberettigetvideregivelsekanstraf-

fesihenholdtilbestemmelsen.

145FOBnr.1991.185146FOBnr.1981.158

Page 50: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side50af70

Ihenholdtilbestemmelsensordlydskalvideregivelsenværeuberettiget,førderkanstraffesher-

for.Denomstændighed,atenoplysningerfortrolig, indebærerikkenødvendigvis,atderforelig-

ger en tilsidesættelse af tavshedspligten, hvis oplysningen videregives.147I forlængelse heraf er

enhvervideregivelsesåledesikkeistridmedbestemmelsen,ogdermedistridmedtavshedsplig-

ten.Derskalafdennegrundforetagesenvurderingafberettighedenihverttilfælde.Iforbindelse

medvideregivelsenerdetblandtandetrelevantatsepå,hvemvideregivelsenerskettil.Detmå

antages,atvideregivelsenskalsketiluvedkommendepersoner,førvideregivelsenbliveruberetti-

get.Ombudsmandenharheromudtalt, at tavshedspligtmedfører, at fortroligeoplysninger ikke

måvideregivestiluvedkommende.148Iforlængelseherafblevdetudtalt,at"(…)”naboer,venner

ogbekendte"(…)”betragtessomuvedkommendeiforholdtildenfortroligeoplysning.

Iforlængelseherafmådetantages,atvideregivelsenikkevilværeuberettiget,såfremtdenfortro-

ligeoplysningvideregives tildenellerdepersoner, somoplysningerneomhandler,dadisse ikke

kanbetragtes somuvedkommende.Dette fremgår iøvrigtaf FVL§9, stk.2, som fastsætter, at

tavshedspligten ikke gælder, når enpersonønsker at se fortroligeoplysningerom sig selv.Hvis

denpågældendepersonharenpartsrepræsentant,vildetligeledesikkeværeuberettigetatvide-

regive de fortrolige oplysninger til partsrepræsentanten. Såfremt de fortrolige oplysninger om-

handlerenvirksomhed,vilderheller ikkeværetaleomenuberettigetvideregivelse,hvisoplys-

ningernevideregivestilvirksomhedensledelse.149Pårørendetildepersoner,oplysningernevedrø-

rer, betragtes som udgangspunkt som uvedkommende, hvorfor videregivelse til disse vil være

uberettiget.IendomafsagtafØstreLandsret,blevensagomvideregivelseaffortroligeoplysnin-

ger til pårørendebehandlet.150Den fortroligeoplysningomhandlede, at enpatient i forbindelse

medenbegæringomudskrivelsehavdetilkendegivet,atvillebegåselvmord.Patientenslægevur-

derede,atdervarennærliggenderisikofor,atselvmordstruslenvilleblivefuldført.Landsretten

fandtiforbindelsehermed,atselvmordkanværeenvoldsombegivenhedforpersonensomgivel-

sersamtpårørende.Meddennebegrundelsefandtlandsretten,atvideregivelseafdenfortrolige

oplysningtilensådannærpårørendesomfaderenhavdeværetberettiget.Herafkanudledes,at

faderen i denkonkrete sag ikkeblevbetragtet somuvedkommende.Dettemåantagesat være147Betænkningnr.1553/2015omoffentligtansattesytringsfrihedogwhistleblowerordninger,s.80148FOBnr.1991.185149Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.738150UfR1996.1261Ø

Page 51: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side51af70

grundetdenfortroligeoplysningslivstruendekarakter,hvorforvideregivelsetildennevarberetti-

get.

Isærligesituationerkandetendvidereværeberettigetatvideregivefortroligeoplysningertilper-

soner,derberøresafdetfortroligeforhold.Isådannetilfældebetragtesdepågældendeikkesom

uvedkommende.Dettepåtrodsaf,atdepågældendeingentilknytninghartilselvesagen.Forek-

sempelkanpolitietefteromstændighederneoplyserestauratørermedmereomenkeltpersoners

forholdtil rockermiljøet.Dettemedbegrundelsen,at restauratørernekan forestillesatblivebe-

rørtheraf,ogmeddenfortroligeoplysningkanvurdere,ompågældendeenkeltpersonerskalnæg-

tesadgang.Endvidereerdermulighedfor,atRigsadvokatenforeksempelkanunderretteenper-

sons arbejdsgiver i tilfælde, hvor den pågældende sigtes for spirituskørsel, og hvor kørsel af et

motordrevetkøretøjerenvæsentligdelafdennesarbejde.Isådannetilfældemåarbejdsgiveren

antages at kunne blive væsentligt berørt af det pågældende forhold, hvorfor videregivelsen til

denneefteromstændighedernevilkunneværeberettiget.151

Denoffentligtansattesegnevennerogfamilievilsomklartudgangspunktudgøreuvedkommen-

de,hvorforvideregivelsetildissevilværeuberettiget.152Someksempelherpåkannævnesenud-

talelse afgivet af Rigsadvokaten.153Sagen omhandlede en politimand, der til sin kæreste havde

videregiveten fortroligoplysning.Oplysningenomhandlede,atderverseredeenstrafferetligef-

terforskningmodenafparretskvindeligebekendte.Derblevikkevideregivetyderligereoplysnin-

gerenddenne.Dogvarvideregivelsenuberettiget,hvorfordenneudgjordeetbrudpåtavsheds-

pligten.Herafkanudledes,atpolitimandenskæresteblevansetforuvedkommende,hvorforvide-

regivelsenvaruberettiget.Atdenoffentligtansattesvenner,familiemedmeresomudgangspunkt

betragtessomuvedkommende,måantagesatværebegrundetmed,atdisse ikkeharnogentil-

knytningtildenpågældendesag.Nærmerebestemtvilvideregivelsetildissetypiskskeafhensyn

tildenoffentligtansattesegetbehovforatvideregivefortroligeoplysninger,denneharfåetkend-

skabtilsomledidennesarbejde.

151Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.747152Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.750153RigsadvokatensÅrsberetning2010-11,s.57

Page 52: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side52af70

Af ovenstående kan sammenfattes, at videregivelsesbegrebet er særdeles bredt. Omfattet af

STRFL§152,stk.1,vedrørendevideregivelse,eriforlængelseherafbådedirekteogindirektevi-

deregivelse.Førsådanvideregivelsekanudgørebrudpåtavshedspligtenihenholdtilbestemmel-

sen,skaldennevideregivelsedogværeuberettiget.Heriliggerblandtandet,atvideregivelseskal

sketiluvedkommendepersoner.

4.2.1SamtykkeSåfremtdenperson, ihvis interessederertavshedspligt,hargivetsamtykketildenpågældende

videregivelse,vildersomudgangspunktikkeforeliggeenuberettigetvideregivelseafenfortrolig

oplysning.154Detteerbegrundeti,atbestemmelserneomtavshedspligthartilformålatbeskytte

denpersonellervirksomhed,oplysningernevedrører.Såfremtdenpågældendeselvsamtykker,og

afdennegrundfralæggersigden lovfæstedebeskyttelse,erder ikke længereetreeltbeskyttel-

sesbehov.Dettemåiøvrigtantagesligeledesatgøresiggældendeitilfælde,hvordenpågælden-

deselvvælgeratoffentliggørefortroligeoplysningervedrørendedenne.Isådannetilfælde,hvor

denpågældende selv har offentliggjort fortroligeoplysninger forinden, vil det for denoffentligt

ansattesåledesikkeumiddelbartudgøreenuberettigetvideregivelse,hvisdennesenerevideregi-

verdissefortroligeoplysninger.155

BestemmelseniSTRFL§152,stk.1,tagerdogikkedirektestillingtil,hvilkenbetydningetsamtyk-

kekantillæggesforadgangentilatvideregivefortroligeoplysninger.Dogerdetiflereafdespeci-

elle tavshedspligtsforskrifter reguleret,atetgivet samtykkeefteromstændighedernekan tillæg-

gesbetydning.156Iforlængelseherafmådetimidlertidantages,atderstillesvissekravtildetpå-

gældendesamtykke, førdettekanberettigeenvideregivelse.Somførbeskrevet,skalsamtykket

navnligthidrørefraden,derellersvilleværeblevetkrænketvedvideregivelsen.Såfremtenoplys-

ning foreksempel vedrørerenenkeltpersonsprivate forhold,bør samtykket såledeshidrøre fra

enkeltpersonenselv.Hvisoplysningernevedrørerflereenkeltpersoner,børalledeberørteenkelt-

personersamtykke.Hvisenoplysningerundergivettavshedspligtafhensyntildetoffentligesinte-

154Betænkningnr.1553/2015omoffentligtansattesytringsfrihedogwhistleblowerordninger,s.80155Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.738156Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.107

Page 53: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side53af70

resser,kanderargumenteresfor,atdenoffentligeinteresseharensådanalmenkarakter,atingen

myndighederkanansesforberettigedetilatsamtykketilvideregivelse.157

Ligeledesbørderstilleskravom,atsamtykketskalværeforudgåendeellersamtidigtmedvidere-

givelsen.158Denpågældendekanselvsagt ikkegivesamtykketilenvideregivelse,deralleredeer

sket,hvorforderbørstillessådannekrav.Iforlængelseherafbørethypotetisksamtykkesåledes

heller ikkeværetilstrækkeligttilatbegrundeberettigelse.Heri ligger,atdendervideregiverop-

lysningerne formoder,atdenpågældendevillehavesamtykket, såfremtdenpågældendehavde

haftlejlighedentilattagestillingtilvideregivelsen.159Derantagesiensådansituationatværeen

visusikkerhed,hvorforethypotetisksamtykkeikkevilkunneberettigeenvideregivelseaffortroli-

geoplysninger.

På trods af, at denpågældendehar givet samtykke til videregivelse, kanderdog alligevel være

hensynattagetilbeskyttelseafdenpågældende,hvorforetgivetsamtykkeikkeialletilfældevil

føretilberettigetvideregivelse.Detteerbegrundeti,atdetforeksempelforenenkeltpersonofte

vilkunneværevanskeligtatoverskuekonsekvenserneafetsådantsamtykke.Foreksempelkunne

detforestilles,atenenkeltpersoniforbindelsemedakutindlæggelsepåetsygehusbliverbedtom

atgivesamtykketilvideregivelseafdefortroligelægeligeoplysningervedrørendedenne.Ienså-

dansituationmådetantages,atenkeltpersonenvanskeligtvilkunneoverskuekonsekvenserneaf

samtykket.Endvidereerderrisikofor,atenkeltpersonengiversamtykketgrundet,atdenneføler

sig presset hertil.160For at et samtykke kan tillægges betydning, bør pågældende enkeltperson

værehabil. Idenneforbindelsebørdenpågældendeopfyldevissealdersmæssigekravogværei

standtilathandlefornuftsmæssigt.161Dettemåantagesatværebegrundeti,attavshedspligtsbe-

stemmelserne,somførbeskrevet,hartilformålatbeskytteenkeltpersonermedvidere.Førvide-

regivelseaffortroligeoplysningerkanske,erdetafdennegrundafgørende,atdenbeskyttelses-

berettigedeenkeltpersonharforståelsefor,hvaddennegiversamtykketil.Iforlængelseherafbør

derligeledesstilleskravom,atdenpågældendeharfuldtkendskabtildeomstændigheder,derer

157Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.108158Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.110159Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.110160Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.109161Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.110

Page 54: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side54af70

relevanteforvideregivelsenogidenforbindelsesamtykket.162Dettebørderstilleskravomforat

sikre,atenkeltpersonenharforståelsefor,ihvilkensammenhængoplysningerneskalbruges.

Påbaggrundafovenståendekanudledes,atdersomudgangspunktikkeforeliggerenuberettiget

videregivelse af en fortrolig oplysning, såfremt pågældende enkeltperson eller virksomhed har

givetsamtykketildenpågældendevideregivelse.Dogmådetantages,atdetkanværebetænke-

ligtattillæggeforeksempelenenkeltpersonssamtykkevægt.Afgørendefor,ometsamtykketil-

læggesvægtbørblandtandetvære,omsamtykkethidrørerfraden, ihvis interessederertavs-

hedspligt,samtomsamtykketergivetforudgåendeellersamtidigtmedvideregivelsen.Endvidere

børdenpågældendeværehabilsamthavefuldtkendskabtildeomstændigheder,dererrelevante

forvideregivelsen.

4.2.2VideregivelseafalleredeoffentligeoplysningerSomtidligereanførtviloplysninger,deralleredeeroffentligttilgængeligeiforeksempelfolkeregi-

stret,ikkeværefortroligeoplysninger.Merevanskeligblivervurderingenafoplysningersfortrolig-

hed,hvisdisseikkefremgårafetoffentligttilgængeligtregister,menforeksempelblotharværet

lækket til pressen. Som eksempel herpå kan nævnes en dom afsagt af Københavns Byret.163

Spørgsmåletisagenvarblandtandet,hvorvidtdervartaleomenuberettigetvideregivelseaffor-

troligeoplysningerpåtrodsaf,atdisseoplysningermuligtalleredehavdeværetomtaltioffentlig-

heden.Det indgiksåledes ibyrettensvurderingaf,hvorvidttiltaltehavdetilsidesatsintavsheds-

pligt,omtiltalteiforbindelsemedsinvideregivelseafoplysningernemåtteansesforathavebe-

kræftetdissesrigtighed.Herafkanudledes,atoplysningerderharværetoffentligtomtaltaf for

eksempelpressen,stadigkanansesforfortrolige,hvisdissesoprigtighedendnuikkeerbekræftet

afdeberørteparter.Såledeskandetpåtrodsaf,atoplysningeralleredeeroffentligtomtalt,alli-

geveludgøreenuberettigetvideregivelseaffortroligeoplysninger,såfremtdissevideregives.

4.2.3VideregivelsesomlediensagoplysningDetkaninogletilfældeværenødvendigtforensagsoplysningatvideregivefortroligeoplysninger

tilprivate,hvorforsådanvideregivelsesåledesefteromstændighedernekanudgøreenberettiget

162Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.110163DomsresuméfraKøbenhavnsByretisag:SS4-6843-2018,”DomisagomtidligerePET-chefsudtalelsertilbog

Page 55: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side55af70

videregivelse.Dogstillesdernaturligviskravom,atdenoffentligtansatteikkevideregiveryderli-

gere fortrolige oplysninger end hvad, der er nødvendigt for at oplyse den konkrete sag.164Om-

budsmanden har udtalt sig om videregivelse af fortrolige oplysninger som led i en sags oplys-

ning.165IsagenrettedeSøfartsstyrelseniforbindelsemedindhentelseafoplysningertilenkonkret

sag henvendelse til en enkeltpersons arbejdsgiver. Sagen vedrørte en erhvervsdykkers ulovlige

dykkeri.Ombudsmandenudtalte,at”Deteralmindeligtantagetatdetsomledienforvaltnings-

myndigheds sagsoplysning kan være nødvendigt at indhente oplysninger fra private, og at det i

denforbindelsekankommepåtaleatafgivefortroligeoplysningerforatgivedenprivatedetfor-

nødnegrundlagforatbesvaremyndighedensspørgsmål.”IsagenfandtSøfartsstyrelsendetnød-

vendigtforsagensoplysningatindhenteoplysningerfradenpågældendesarbejdsgiver,ogiden-

neforbindelseatvideregivefortroligeoplysningertildenne.Ombudsmandenudtaltedog,atvide-

regivelseaffortroligeoplysningerisådannesituationereruberettiget,hvisvideregivelsenikkeer

påkrævetafhensyntilsagensoplysning. IsagenfandtOmbudsmanden,atvideregivelsenafden

fortroligeoplysningometmuligtstrafbartforholdikkevarnødvendigfor,atarbejdsgiverenkunne

besvaredepågældendespørgsmål,somSøfartsstyrelsenstillede.Herafkanudledes,atvideregi-

velsenafdefortroligeoplysningerisagenikkevarberettiget,idetsagenkunnehaveværetoplyst

udendenpågældendevideregivelse.Såfremtvideregivelsenafdefortroligeoplysningerskertilen

sagsoplysningforatvaretageandrestarv,kanforholdetistedethenhøresunderSTRFL§152e,

nr.2.

4.2.4MeddeleretihenholdtilSTRFL§152eDeteralmindeligtanerkendt,atoffentligtansatteharensåkaldtmeddeleret.Dennemeddeleret

indebærerblandtandet,atoffentligtansatte inogletilfældeberettigetkanvideregive fortrolige

oplysninger.STRFL§152eregulererdissetilfældenærmere.STRFL§152efastsætter,atdeøvri-

gebestemmelseriSTRFLomtavshedspligtikkefinderanvendelseitilfælde,”(…)hvordenpågæl-

dende1)erforpligtettilatvideregiveoplysningeneller2)handleriberettigetvaretagelseafåben-

baralmeninteresseellerafegetellerandrestarv”.Bestemmelsensesatindeholdetoledmedan-

givelseaftilfælde,hvorvideregivelseaffortroligeoplysningerikkekanansesforuberettigetefter

STRFL§152,stk.1.DenalmindeligetavshedspligtsbestemmelseiSTRFL§152,stk.1,fastsætter,at

164Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.742165FOBnr.1996.93

Page 56: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side56af70

denstrafbarehandlingbestårienuberettigetvideregivelse.Dettelæggersåledesoptilatalletil-

fælde,hvorderskerenberettigetvideregivelse, ikkeeromfattetafSTRFL§152,stk.1.STRFL§

152eopregneriforlængelseherafnogleafdissetilfælde,hvorvideregivelsevilværeberettiget.166

BestemmelseniSTRFL§152emåidenforbindelseantagesikkeatværeudtømmende.

4.2.4.1ForpligtelsetilatvideregivefortroligeoplysningerSTRFL§152e,nr.1,fastsætter,atoffentligtansatteberettigetkanvideregivefortroligeoplysnin-

geritilfælde,hvordeerforpligtedetilatvideregivedisseoplysninger.Dettevilforeksempelvære

tilfældet,hvoroffentligtansatteharhjemmeltildenpågældendevideregivelse.Idetdenoffentligt

ansatte alleredeharhjemmel til at videregiveden fortroligeoplysning, vil dettenaturligvis i sig

selvmedføre, at videregivelsenafdennegrunderberettiget.Omfattetheraferbestemmelser i

nærværende lovgivning samt i særlovgivning, der eksempelvis fastsætter en underretningspligt.

Tavshedspligtenvilisådannetilfældevigeforeksempelvisunderretningspligten,ogoffentligtan-

sattevilværeforpligtedetilatvideregivefortroligeoplysninger.Foreksempelharoffentligtansat-

te,derarbejdermedbørnogunge,ihenholdtilsærlovgivningunderretningspligtomforhold,hvor

etbarnellerenungudsættesforvanrøgt,voldmedmere.Ligeledeskunnedetvedrørendeoffent-

ligtansatteskontrolafvirksomhedermedmereforestilles,atoffentligtansatteifleretilfældeer

forpligtedetilatoffentliggøredissekontrolresultater.EksempelviserFødevarestyrelsenefterom-

stændighederneforpligtedetilatoffentliggøredisseskontrolresultaterpåinternettetiforbindelse

meddensåkaldtesmiley-ordning.167Deterafafgørendebetydning,atforbrugerevia internettet

harmulighedenfor,atskaffesigsådaninformationomdenudførtekontrol.168Dermåantagesat

væreselvstændighjemmeltiloffentliggørelsen,ogdermedforpligtelsetilatoffentliggøredepå-

gældendefortroligeoplysninger.Dettemedbegrundelse isundhedsmæssigehensynhos forbru-

gerne.Såfremtderietkonkrettilfældeikkeforeliggerhjemmelogdermedforpligtelsetiloffent-

liggørelse,kanforholdetefteromstændighedernehenhøresunderSTRFL§152e,nr.2,medbe-

grundelseiforeksempelberettigetvaretagelseafandrestarv.

166Betænkningnr.1553/2015omoffentligtansattesytringsfrihedogwhistleblowerordninger,s.80-81167Betænkningnr.1516/2010omoffentligemyndighedersoffentliggørelseafkontrolresultater,afgørelsermv.,s.7168Betænkningnr.1516/2010omoffentligemyndighedersoffentliggørelseafkontrolresultater,afgørelsermv.,s.8

Page 57: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side57af70

Endviderekunnedetforestilles,atoffentligtansatte i forbindelsemedkontrologtilsynafdisses

arbejdeerforpligtedetilatvideregivefortroligeoplysninger.Detmåantagesatværenødvendigt

for sådan kontrol og tilsyn, at fortrolige oplysninger videregives, hvorfor bestemmelserne om

tavshedspligtmå vige herfor. I sådanne tilfælde vil en videregivelse af fortrolige oplysninger af

dennegrundværeberettiget ihenholdtilSTRFL§152e,nr.1.Dader iovenståendetilfældevil

være tale om videregivelse til andre offentligt ansatte eller andre forvaltningsmyndigheder, be-

handlesdetteikkenærmere.

4.2.4.2ÅbenbaralmeninteresseSTRFL§152e,nr.2,fastsætter,atoffentligtansatteberettigetkanvideregivefortroligeoplysnin-

geritilfælde,hvordehandleriberettigetvaretagelseafåbenbaralmeninteresse.Ihenholdtilbe-

stemmelsensordlyd,skaldennevaretagelseværeberettiget.Derskalidenneforbindelseforeta-

gesenkonkretvurdering,hvorvigtighedenafdetibestemmelsennævntehensynafvejesmodden

krænkelse,dererforbundetmedvideregivelsenafdenfortroligeoplysning.169Detersåledesikke

enhverformforvaretagelseafåbenbaralmeninteresse,derviludgøreenberettigetvaretagelsei

henholdtilbestemmelsen.Enberettigetvaretagelseafåbenbaralmeninteressekanihenholdtil

bestemmelsenmedføre,atfortroligeoplysningerberettigetkanvideregives.Udtrykket”almenin-

teresse”udgørmedandreordsamfundsmæssiginteresse.170Foratettilfældekanhenføresher-

under,erdetsåledesetkrav,atkendskabtildefortroligeoplysningerer isamfundetsinteresse.

Foreksempelkanfortroligeoplysningerefteromstændighederneberettigetvideregives,hvisop-

lysningerne omhandler konstaterede ulovligheder inden for forvaltningen.171Før videregivelsen

bliverberettiget ihenholdtilSTRFL§152e,nr.2,måderdogantagesatstilleskravom,atden

konstaterede ulovlighed er strafbelagt samt afmere alvorlig karakter.172En sådan videregivelse

måantagestypiskatsketilpressen.Endviderekandethavebetydningforberettighedenafden

åbenbarealmeninteresse,hvemdenfortroligeoplysningomhandler. I forlængelseherafkandet

tillæggesbetydning,ompågældende foreksempeler enoverordnetbeslutningstager i enmyn-

dighed eller virksomhed.173I sådanne tilfældemå det lægges til grund, at samfundet efter om-

169Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.104170Betænkningnr.1472/2006omytringsfrihedogmeddeleretforoffentligtansatte,s.63171Fenger,Niels:Forvaltningsret.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2018,s.477172Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.730173Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.755

Page 58: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side58af70

stændighedernekanhaveenberettigetinteresseidissefortroligeoplysninger.Heroverforstårfor

eksempelfortroligeoplysningervedrørendekendteskuespillere.Detforhold,atdenomhandlende

personeralmindeligtkendtafoffentligheden,medførerikkeisigselv,atsamfundetharenberet-

tigetåbenbaralmeninteresseifortroligeoplysningervedrørendedenne.174Isådannetilfældemå

detformodes,atsamfundetblotharenrennysgerrighedvedrørendedefortroligeoplysninger.

ØstreLandsretharafsagtendomvedrørendevideregivelseaffortroligeoplysningerafhensyntil

åbenbaralmeninteresse.175Sagenomhandledeen tidligereansat i ForsvaretsEfterretningstjene-

ste,dervideregavfortroligetrusselsvurderingertilenjournalist.Dissefortroligeoplysningerved-

rørteDanmarkseventuelledeltagelseienmilitæroperationmodIrak.Tiltaltegjordegældende,at

dennehavdevideregivettrusselvurderingerneafhensyntilvaretagelseafåbenbaralmeninteresse

ihenholdtilSTRFL§152e,nr.2.Nærmerebestemtvideregavtiltalteoplysningernemedhenblik

på,atoffentlighedenkunnefåadgangtildetpågældendemateriale.Byrettenfandt,atdergene-

reltermegetsnævregrænserfor,hvornårenansatiForsvaretsEfterretningstjenesteerberettiget

til at bryde sin tavshedspligt vedrørende strengt fortrolige oplysningermed henvisning til sam-

fundsmæssigeinteresser.Byrettenfandtiforlængelseherafikke,attiltalteshandlingvarstraffrii

henholdtilSTRFL§152e,nr.2.Ilandsrettenvarderdissens.Flertalletudtalte,atderpåtidspunk-

tetfortiltaltesvideregivelseafoplysningernevarenbetydeligoffentliginteresseiatkendegrund-

lagetforDanmarkspolitiskebeslutningervedrørendedenmilitæreoperation.Flertalletfandtdog

ikke,atdetteisigselvkunneføretil,atvideregivelsenvarsketafhensyntilenberettigetvareta-

gelseafåbenbaralmeninteresse.Dissensenudtalte,atdenmilitæreoperationvarafvidtrækken-

debetydning,samtatdervarenåbenbarpolitiskinteresseioplysningerne.Dettebevirkedeifølge

mindretallet, at tiltalte havdehandlet i berettiget varetagelse af åbenbar almeninteresse.Heraf

kanudledes,atdetisagenikkevartilstrækkeligtforanvendelsenafSTRFL§152e,nr.2,atvide-

regivelsenskete foratgøreoffentlighedenbekendtmedoplysninger tilbrug forenomfattende

politiskdebat.Nærmerebestemtvardetikketilstrækkeligtidenkonkretesagatkunnevideregive

defortroligeoplysningerafhensyntildenåbenbarealmeninteresse,atoffentlighedenhavdeen

betydeliginteresseidenpolitiskebeslutning.

174Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.755175UfR2006.65Ø

Page 59: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side59af70

En lignende problemstilling ses i en anden dom afsagt af Højesteret.176Sagen omhandlede en

medarbejderpåetomsorgscenter.Denpågældendehavdeundersinansættelseoptagetbeboere

iintimesituationer.DisseoptagelserblevvideregivettilDRtilbrugforenTV-udsendelse.Tiltalte

gjordeiforbindelsemedvideregivelsengældende,atdennehavdeværetberettigetunderhensyn

tilberettigetvaretagelseafåbenbaralmeninteresse,jf.STRFL§152e,nr.2.Dettebegrundeti,at

tiltaltefandtdetrelevantatviseuoverensstemmelsermellemkonkreteudtalelserfrachefenfor

KøbenhavnsKommunesældreplejeogdenvirkelighed,tiltaltesåpåomsorgscentret.Tiltaltevide-

regav ligeledesdefortroligeoplysningermedhåbom,atudsendelsenville føretilenstordebat

omproblematikkenpådetpågældendepolitiskeområde.Tiltaltesformålmedvideregivelsenvar

ifølgedenne såledesatdokumentereomsorgssvigtpåomsorgscentret. Landsretten fandt, atde

videregivnefortroligeoplysningerubestridtomhandledespørgsmålafvæsentligsamfundsmæssig

interesse.Dettebegrundeti,atoplysningerneomhandledeforholdenepåetafDanmarksstørste

omsorgscentre.Landsrettenfandtendvidere,atudsendelsenmedførteenomfattendedebatom

ældreplejenbådeiFolketingetsåvelsomimedierne.Heroverforfandtlandsretten,atvideregivel-

sen krænkedebeboernesprivate interesser.Herudover krænkede videregivelsendet offentliges

interesse i, at fortroligeoplysninger, sompersonale fåradgang til, ikkevideregives tiluvedkom-

mende af hensyn til tilliden til plejesystemet. Samlet fandt landsretten, at beboere på sådanne

institutionerikkebørrisikereatblivevistpåTVisåkrænkendesituationer,hvorforvideregivelsen

ikkevarsketiberettigetvaretagelseafåbenbaralmeninteresse.Højesteretstadfæstedelandsret-

tensdom,ogfandt ligeledes ikke,athensynettilatbelyseforholdenepåomsorgscentretkunne

berettigegrovekrænkelserafbeboernesprivatliv.YderligerefandtHøjesteret,atdet ikkehavde

væretnødvendigtatvideregivedepågældendeoptagelserforathavefremførtdenpågældende

kritik.Herafkanudledes,atformåletmedvideregivelsenidenkonkretesagefteromstændighe-

dernekunneværeberettiget.Dogskalderforetagesensamletvurderingafkrænkelsensammen-

holdtmedvideregivelsenformål.Idenkonkretesagvarkrænkelsensågrov,atformåletikkekun-

neudgøreenberettigetvaretagelseafåbenbaralmeninteresse.

176UfR2012.1788H

Page 60: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side60af70

Ligeledes kan nævnes en ombudsmandsudtalelse vedrørende åbenbar almeninteresse.177Sagen

omhandledeendrabschefsvideregivelseaffortroligeoplysningeriforbindelsemedensagomen

forsvundetkvinde.Drabschefenvideregav fortroligeoplysningeromkvindenspersonlige forhold

tilpressen.Videregivelsensketeforatskabeopmærksomhedomsagen,ogidenneforbindelsei

håbomatfindekvinden.Ombudsmandenudtalteherom,atderklartvarenåbenbaralmeninte-

ressei,atkvindenblevfundet,ogenåbenbaralmeninteressei,atderitilfældeafenforbrydelse

villeskestrafforfølgningafeneventuelgerningsmand.Efterensamletafvejningafhensynettilde

fortroligeoplysningervedrørendekvindenfandtOmbudsmanden,atvideregivelsenvarberettiget

ihenholdtilSTRFL§152e,nr.2.Herafkanudledes,atderisagenutvivlsomtvarenåbenbaral-

meninteresse.Endviderevægtedevideregivelsensformålsåtungt,atdetteopvejedehensynettil

at hemmeligholde de fortrolige oplysninger om kvindens personlige forhold. I sagen fandtOm-

budsmanden ligeledes, at videregivelsen var berettiget grundet hensynet til den pågældende

kvindesamtdennesfamilie.Herafkanudledes,atforholdetligeledeskunnehenhøresunderandet

lediSTRFL§152e,nr.2,vedrørendeberettigetvaretagelseafandrestarv.

Påbaggrundafdetoovenståendedommekanudledes,atSTRFL§152e,nr.2,vedrørendeåben-

baralmeninteresse,harensnæveranvendelseipraksis.Ibeggedommeskervideregivelsenafde

fortroligeoplysningertilbrugfordenoffentligedebat,hvorfordetiltaltebegrundervideregivelsen

ienberettigetvaretagelseafåbenbaralmeninteresse.AnvendelsenafSTRFL§152e,nr.2,afvises

dogibeggedomme.Detantagessåledes,atderskalmegettil,førformåleterafhensyntilvareta-

gelseafåbenbaralmeninteresse.Endvideremåkrænkelsenikkeovergådetteformål.Anderledes

faldtsagendogudiovenståendeombudsmandsudtalelse.Detteantagesatværebegrundetiden

konkretesagsalvorligeoglivstruendekarakter.Detklareudgangspunktvedrørendevideregivelse

tilpressenaffortroligeoplysningerer,atsådanvideregivelse ikkekanansesforberettigetalene

underhenvisningtilpressensgenerelleinteressei,atkunneviderebringenyheder.178Dogvilvide-

regivelseaf fortroligeoplysninger tilpressen imidlertidkunneværeberettiget i særlige tilfælde,

eksempelvishvorformåletmedvideregivelseneratforebyggeellerafværgefare.179Detantages,

177FOBnr.2008.126178Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.753179Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.754

Page 61: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side61af70

atovenståendeombudsmandsudtalelsefaldtanderledesudenddeovenståendedommenetopaf

dennegrund.

4.2.4.3EgetellerandrestarvSTRFL§152e,nr.2,fastsætter,atoffentligtansatteberettigetkanvideregivefortroligeoplysnin-

ger i tilfælde,hvordehandler iberettigetvaretagelseafegetellerandrestarv. Ihenholdtilbe-

stemmelsensordlyd,skaldennevaretagelseværeberettiget.Derskalidenneforbindelseforeta-

gesenkonkretvurdering,hvorvigtighedenafdeibestemmelsennævntehensynafvejesmodden

krænkelse,derer forbundetmedvideregivelsenafden fortroligeoplysning.180Deter altsåmed

andreordikkeenhverformforvaretagelseafegetellerandrestarv,derviludgøreenberettiget

varetagelse i henhold til bestemmelsen. I henhold til bestemmelsensordlydomfatterdenne til-

fælde,hvorvideregivelseneriberettigetvaretagelseafdenoffentligtansatteselvellerafandre.

Videregivelsenskaldogværeberettiget idenpågældendesammenhæng.Detskalværenødven-

digtatvideregivedenfortroligeoplysningforatvaretageegetellerandrestarv,førvideregivelsen

bliverberettigetihenholdtilbestemmelsen.181Såledesmåderikkevideregivesyderligerefortroli-

geoplysninger,endhvadderernødvendigtidenenkeltesag.Varetagelseafegettarvkanforek-

sempel blive aktuelt ved politianmeldelser, sagsanlæg og ved forklaringer til politirapporter.182

Konkretkunnedetforestilles,atenkommunalsagsbehandlerunderetborgermødeblivertruetpå

livetafenborger.Idennesituationvildetværeberettiget,atsagsbehandlerenanmelderborgeren

tilpolitietpåtrodsaf,atderertaleomfortroligeoplysningervedrørendeenenkeltpersonsprivate

forhold.Sagsbehandlerenkanberettigetvideregivedefortroligeoplysninger,idetdennehandleri

berettigetvaretagelseafsitegettarv.

Vedrørendeberettigetvaretagelseafoffentligtansattesegettarvogherunderkritikafoffentligt

ansattesarbejde,gældergenerelt,atdissemåværeindstilletpåividudstrækningatladesigud-

sætteforsådankritik.Såledesvildetvedrørendekritikikkeværeberettigetatvideregivefortroli-

geoplysningermedbegrundelsen,atdetteer iberettigetvaretagelseafegettarv.Offentligtan-

sattevildermedofteværebegrænsetiatkunnesvareigenpåsådankritik.Dogkanoffentligtan-

180Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.104181Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.105182Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.105

Page 62: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side62af70

sattenaturligvissvareigenpåkritikken,sålængedetteskerudenatvideregivefortroligeoplysnin-

ger.Iheltekstraordinæretilfælde,hvoroffentlighedenfåretmisvisendebilledeafensagderhar

væretoffentligtomtalt,kandetværeberettigetatvideregivefortroligeoplysningeromdenkon-

kretesag,idetdettevilværeiberettigetvaretagelseafegettarv.183

Berettigetvaretagelseafandrestarvkanforeksempelforestillesisituationer,hvorvideregivelse

affortroligeoplysningerernødvendigeforensagsopklaring.Foreksempelkunnedetforestilles,

atdetvilkunneværenødvendigtforpolitietunderenafhøringafvidneratvideregivefortrolige

oplysninger fra en straffesag til disse.184Endvidere vil en videregivelse af fortrolige oplysninger

kunneafværge,atenforbrydelsebliverbegået.Isådannesituationer,kanvideregivelseværebe-

rettiget,idetvideregivelsensåledesskerafhensyntilberettigetvaretagelseafandrestarv.Endvi-

derekunnedetforestilles,atvideregivelseaffortroligeoplysningerkanmedvirketilatpågribeen

forbryder,hvorforvideregivelseisådannetilfældeligeledeskanværeberettigetafhensyntilbe-

rettiget varetagelse af andres tarv. I forlængelseheraf kandet for eksempel væreberettiget at

tilsidesættehensynettilofferetforenforbrydelse,hvisvideregivelsenafdefortroligeoplysninger

kanbidragetilforbrydelsensopklaring.185Dogskaldervedvideregivelseafsådannefortroligeop-

lysningertageshensyntiluskyldsformodningen,hvorefterdenpågældendeeruskyldig,indtildet

modsatteerbevist.186

ØstreLandsretharafsagtdomiensagvedrørendevideregivelseaffortroligeoplysningerafhen-

syn til berettiget varetagelse af andres tarv.187Sagen omhandlede en læges videregivelse af en

fortroligoplysningtilenpatientsfaderom,atdenpågældendepatientiforbindelsemedenbegæ-

ringomudskrivelsehavdetilkendegivet,atvillebegåselvmord.Patientenslægevurderede,atder

varennærliggenderisikofor,atselvmordstruslenvilleblivefuldført.Landsrettenudtalte,atder”I

afgørelsenom,hvorvidthensynettilblandtandetandrestarvkanberettigetilbrudpåtavsheds-

pligten, indgåretskøn”.Landsretten fandt i forbindelsehermed,atselvmordkanværeenvold-

sombegivenhedforpersonensomgivelsersamtpårørende,hvorforvideregivelsenvarberettigeti

183Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.105184Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.742185Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt,s.104186Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2013,s.758187UfR1996.1261Ø

Page 63: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side63af70

henholdtilenberettigetvaretagelseafandrestarv.Detmåantages,atoplysningensalvorligeog

livstruendekaraktermedførte,atvideregivelsenafdenfortroligeoplysningblevberettigetafhen-

syntildenpårørendesogdermed”andres”tarv.

Afovenståendekansammenfattes,atdetskalværenødvendigtatvideregivedenfortroligeoplys-

ningforatvaretageegetellerandrestarv,førensådanvideregivelsebliverberettiget.Varetagelse

afegettarvvilforeksempelkunneværenødvendigtveddenoffentligtansattesegnepolitianmel-

delserellerforklaringertilpolitirapporter.Atdenoffentligtansatteforsvarerkritikdenneudsæt-

tesfor,vilsjældentværeenberettigetvaretagelseafegettarv.Berettigetvaretagelseafandres

tarvkanforeksempelforestillesisituationer,hvorvideregivelseaffortroligeoplysningerernød-

vendigeforensagsopklaring.Deteribestemmelsenikkenærmeredefineret,hvem”andre”kan

udgøre.Detmåiforlængelseherafantages,at”andre”kanudgørenærmereangivnepersoner,for

eksempelofferetienforbrydelsesamtpårørendetilenselvmordstruetpatient.

4.3UberettigetudnyttelseDetfølgerafSTRFL§152,stk.1,atdensomvirkerellerharvirketioffentligtjenesteellerhverv

straffes,hvisdenne”(…)uberettiget(…)udnytterfortroligeoplysninger,hvortildenpågældendei

denforbindelseharfåetkendskab(…)”. Ihenholdtilbestemmelsensordlydergerningsindholdet

uberettigetudnyttelse af fortroligeoplysninger.Vedenordlydsfortolkningafordet ”udnyttelse”

mådetantages,atderibestemmelsenstilleskravom,atdenoffentligtansattemedsinhandling

forsøgeratopnåenfordeltildenneselvellerandre,dadenoffentligtansattedragernytteafden

fortroligeoplysning.Denneudnyttelseskal ihenholdtilbestemmelsensordlydværeuberettiget.

Detmåiforlængelseherafantagesatikkealletilfælde,hvorderskerudnyttelseaffortroligeop-

lysninger, omfattes af bestemmelsen.Dette antages at værebegrundet i, at det ikke ville være

hensigtsmæssigt, at kunne straffe enhver form for udnyttelse af fortrolige oplysninger, da det

kunneforestilles,atnogletilfældeerafmindrealvorligkarakter.

Ensituationomfattetafbestemmelsenkunneforestillesatværetilfælde,hvordenoffentligtan-

satteharenforhåndsvidenomenpåtænktfysiskplanlægning,ogatdenoffentligtansatteheref-

terbenyttersinvidentilatskaffesigøkonomiskefordelevedforeksempelafafhændeenejen-

Page 64: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side64af70

dom,derbliverberørtafplanen.188Idetnævnteeksempeludnytterdenoffentligtansatteuberet-

tigetfortroligeoplysninger,denneharfåetkendskabtilsomledisitarbejde.Endvidereskerdenne

uberettigedeudnyttelseforatopnåenfordeltildenneselv.Såfremtdenoffentligtansatteistedet

videregavden fortroligeoplysning til enbekendt,ogdennebekendteherefterudnyttedeoplys-

ningentilforeksempelatafhændedennesejendom,mådetantages,atforholdetistedetomfat-

tesafførstelediSTRFL§152,stk.1,vedrørendeuberettigetvideregivelse.Dettedadenoffentligt

ansatteikkeselvuberettigetudnytterdenfortroligeoplysning,menblotforetagersigvideregivel-

sen.Bestemmelsen i STRFL§152, stk. 1, vedrørendeuberettigetudnyttelse,omfatter afdenne

grundtilfælde,hvorderskeruberettigetudnyttelseaffortroligeoplysningeruden,atdisseoplys-

ningerforudforudnyttelsenervideregivetafdenoffentligtansatte.

Endvidereomfattetafbestemmelsenerforeksempelsituationer,hvordenoffentligtansatteube-

rettigetudnytterfortroligeoplysningervedrørendevirksomhedersforretningshemmelighedersom

dissevirksomhederindsendertildenpågældendeforvaltningsmyndighed.189Foreksempelkunne

detforestilles,atenoffentligtansatiforbindelsemedenvirksomhedsansøgningomeksempelvis

entilladelse,udnytterdennefortroligeoplysningtilatspekulereiaktier.Nærmerebestemtkunne

detforestilles,atdenoffentligtansatteuberettigetudnytterdefortroligeoplysningertilentenat

købeellersælgesineeventuelleaktierivirksomhedenaltefterkarakterenafdeafvirksomheden

indsendteoplysninger.

Påbaggrundafovenståendekanudledes,atSTRFL§152,stk.1,vedrørendeudnyttelse,omfatter

situationer,hvordenoffentligtansattesøgeratopnåenfordeltildenneselvellerandre.Dogskal

denne udnyttelse være uberettiget. Omfattet er for eksempel tilfælde, hvor en offentligt ansat

udnytter en virksomheds forretningshemmeligheder.Dogmådet antages, at hovedområdet for

STRFL§152,stk.1,eruberettigetvideregivelseaffortroligeoplysninger.Detteantagesblandtan-

detatværebegrundeti,atuberettigetudnyttelseaffortroligeoplysningerforestillesvanskeligere

atkonstatereenduberettigetvideregivelseaffortroligeoplysninger.

188Nielsen,GormToftegaard,ThomasElholmogMortenNielsJakobsen:KommenteretstraffelovSpecieldel.11.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2017,s.178189Bønsing,Sten:AlmindeligForvaltningsret.4.udg.DjøfForlag,2018,s.291

Page 65: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side65af70

5KonklusionPåbaggrundafovenståendespecialekandetkonkluderes,atbestemmelserneiSTRFLogFVLved-

rørende tavshedspligt har et bredt anvendelsesområde, idet bestemmelserneomfatter alle, der

virkerellerharvirketsomoffentligtansat.Detersåledessikret,atalleoffentligtansattekanstraf-

forfølgesvedetbrudpåtavshedspligten.Specialethavdetilformålatfastlægge,hvilkeoplysnin-

gerdererfortrolige,ogdermedunderlagtoffentligtansattestavshedspligt.Enoplysningerihen-

holdtilSTRFL§152,stk.3,fortrolig,nårdenvedlovellerandengyldigbestemmelseerbetegnet

fortrolig.Hermederandenlovgivningrelevantforatfastlægge,hvilkeoplysningerdererfortroli-

ge,herunderFVL.EnoplysningerligeledesfortroligihenholdtilSTRFL§152,stk.3,såfremtdeni

øvrigternødvendigathemmeligholdeforatvaretagevæsentligehensyntilikkenærmereangivne

offentligeellerprivate interesser.Afgørendeerdesuden,omoplysningenermodtagetsomled i

denoffentligtansattestjeneste.

FVL§27, stk. 1-4,opregneren række interesser,der kanmedføre fortrolighed.Der skal i hvert

tilfældeforetagesenkonkretvurderingafoplysningenskarakterogsammenhængendenneindgår

i,medhenblikpåatfastlægge,omoplysningenkanforlangesunddragetoffentligheden.Oplysnin-

geromenkeltpersonersprivateforholdkanihenholdtilFVL§27,stk.1,nr.1,medførefortrolig-

hed.Herunder kan for eksempel henhøre oplysninger om enkeltpersoners økonomiske forhold,

strafbareforhold,seksuelle forholdellerhelbred.Oplysningeromenkeltpersonersellervirksom-

hedersdriftsforhold,forretningsforholdmedmere,kanihenholdtilFVL§27,stk.1,nr.2,udgøre

fortroligeoplysninger.Dettekaneksempelvisværeoplysningeromvirksomhederspåtænkteom-

struktureringerellerstrategiskeovervejelser.Afgørendeforfortrolighedenerdog,ateneventuel

videregivelseafoplysningenmåantagesatmedførerisikoforvæsentligtøkonomisktabhosvirk-

somheden.Oplysningerdererafvæsentligbetydningforstatenssikkerhedellerrigetsforsvarat

hemmeligholde,erfortroligeihenholdtilFVL§27,stk.2,1.pkt.Herunderkanblandtandethen-

høresoplysningeromforsvaretsberedskab,øvelserellermateriel.FVL§27,stk.2,2.pkt.,fastsæt-

ter,atoffentligtansattedesudenhartavshedspligt,hvisoplysningererbetegnetsomfortroligei

lovelleriandengyldigbestemmelse.Tavshedspligtvildaindtræde,nårfortrolighedeksempelvis

følgerafenskrevenEU-retligellerfolkeretligforpligtelse,ellerhvorforpligtelsenhvilerpåkutyme

ellerenberettigetforventning.Oplysninger,derskønnesnødvendigeathemmeligholdeafhensyn

Page 66: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side66af70

tilrigetsinteresserogsamarbejdemedblandtandetandrelande,erfortroligeihenholdtilFVL§

27,stk.3.Herundereroplysningerfortrolige,hvisvideregivelseafdissevilkunneskaderigetsfor-

handlingsposition.Afgørendeerdog,omderernærliggende fare for, at rigetsudenrigspolitiske

interessermedmerevillideskade.

FVL§27, stk.4,nr.1-5, indeholderen rækkeyderligerekategorieraf interesser, somefterom-

stændighedernekanbegrundeoplysningersfortrolighed.Herunderhenhørerforeksempeloplys-

ninger, der er nødvendige at hemmeligholde af hensyn til blandt andet politiets efterforskning

samtbeskyttelseafsigtedeogvidneristraffesager.Bådeoplysningervedrørendeenkonkretstraf-

fesags efterforskning samt generelle oplysninger vedrørende for eksempel politiets efterforsk-

ningsteknikkererfortrolige.Oplysninger,derernødvendigeathemmeligholdeafhensyntilblandt

andet gennemførelse af offentlig kontrol- og planlægningsvirksomhed, kan endvidere medføre

fortrolighed.Oplysningeromhvor,hvornåroghvordanenoffentligkontrolsker,erherunderfor-

trolige.Detsammegørsiggældendevedrørendeblandtandetoplysningerommyndighedersun-

dersøgelsesmetoder. I FVL § 27, stk. 4, nr. 5, er der indsat en generalklausul, der har en bred

sprogligformulering,mendogetsnævertanvendelsesområdeipraksis.Oplysningererfortrolige

herefter, såfremtder er væsentligehensynat tage til private eller offentlige interesser grundet

dissessærligekarakter.Omfatteterforeksempeloplysninger,derfremgårafmyndighedersinter-

nedrøftelserellerarbejdsdokumenter.

Specialethavdeendvideretilformålatfastlægge,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåfo-

retagesigmedfortroligeoplysningerunderlagttavshedspligt.HeromkandetihenholdtilSTRFL§

152,stk.1,konkluderes,atoffentligtansatteikkeuberettigetmåvideregivefortroligeoplysninger.

Videregivelsesbegrebeterbredt,dadetteomfatterbådedirekteogindirektevideregivelse.Føren

videregivelse kan udgøre brud på tavshedspligten, skal denne dog væreuberettiget. Heri ligger

blandtandet,atvideregivelseskalsketiluvedkommendepersoner.Envideregivelseaffortrolige

oplysningerbliversomudgangspunktikkeuberettiget,såfremtdenoplysningerneomhandlerhar

givetsamtykkehertil.Afgørendeforometsamtykketillæggesvægt,børblandtandetvære,om

samtykkethidrørerfraden,ihvisinteressederertavshedspligt,samtomsamtykketergivetfor-

udgåendeellersamtidigtmedvideregivelsen.Detkaninogletilfældeværenødvendigtforensags

Page 67: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side67af70

oplysning at videregive fortrolige oplysninger til private, hvorfor sådan videregivelse endvidere

efteromstændighedernekanudgøreenberettigetvideregivelse.

Offentligtansattehardog ihenhold til STRFL§152eenmeddeleret, som indeholdernærmere

angivne tilfælde, hvorefter videregivelse af fortrolige oplysninger ikke kan anses for uberettiget

efterSTRFL§152,stk.1.STRFL§152e,nr.1,fastsætter,atoffentligtansatteberettigetkanvide-

regivefortroligeoplysninger,hvisdisseerforpligtedehertil.Dettevilforeksempelværetilfældet,

hvoroffentligtansatteharhjemmeltilvideregivelsen.Ligeledeskanoffentligtansatteberettiget

videregivefortroligeoplysninger,hvisdetteskeriberettigetvaretagelseafåbenbaralmeninteres-

se.Detteindebærer,atvideregivelsensformålskalværeisamfundetsinteresse,ogatkrænkelsen

ikkemåovergådetteformål.Detformodesdog,atdettehensynipraksisharetsnævertanven-

delsesområde.Det fremgårendvidereaf STRFL§152e,nr.2, at videregivelseerberettiget, så-

fremtvideregivelseneriberettigetvaretagelseafegetellerandrestarv.Varetagelseafdenoffent-

ligtansattesegettarvvileksempelviskunneværeberettiget,såfremtdennevideregiverfortrolige

oplysningeriforbindelsemedenpolitianmeldelseellerforklaringertilenpolitirapport.Varetagel-

seafandrestarvvileksempelviskunneværeberettiget,hvorvideregivelseaffortroligeoplysnin-

gerernødvendigeforensagsopklaring.

IhenholdtilSTRFL§152,stk.1,måoffentligtansatteendvidereikkeuberettigetudnyttefortrolige

oplysninger.Herunderkanhenhøresituationer,hvordenoffentligtansattesøgeratopnåenfor-

deltildenneselvellerandre.Omfatteterforeksempeltilfælde,hvorenoffentligtansatudnytter

en virksomheds forretningshemmeligheder. Udnyttelsen skal dog væreuberettiget, før den er i

stridmedtavshedspligten.Dogmådetantages,athovedområdetforSTRFL§152,stk.1,erube-

rettigetvideregivelseaffortroligeoplysninger.

Afspecialetkansamletkonkluderes,atoffentligtansattestavshedspligteromfattendeoggrundigt

reguleret i lovgivningen, hvorfor retstilstanden på området umiddelbart er klar. Dog er en be-

grebsfastlæggelseafvæsentligbetydningforatudlede,hvilkeoplysningerdereromfattetafdei

lovgivningennævntehensynsamthvilkehandlinger,derliggerindenforvideregivelses-ogudnyt-

telsesbegrebet.

Page 68: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side68af70

6LitteraturlisteLovgivning

• Forvaltningslov,Lovbekendtgørelsenr.433af22.april2014• Lovomoffentlighediforvaltningen,lovnr.606af12.juni2013• Straffelov,Lovbekendtgørelsenr.1156af20.september2018• Forordning2016/679af27.april2016ombeskyttelseaffysiskepersoneriforbindelsemed

behandlingafpersonoplysningerogomfriudvekslingafsådanneoplysningerogomop-hævelseafdirektiv95/46/EF

Forarbejder

• FT1985/86,tillægA(Forslagtilforvaltningslov)• L144fra2012-13(ForslagtilLovomoffentlighediforvaltningen)

Betænkninger

• Betænkningnr.998/1984omtavshedspligt• Betænkningnr.1472/2006omytringsfrihedogmeddeleretforoffentligtansatte• Betænkningnr.1510/2009omoffentlighedsloven• Betænkningnr.1516/2010omoffentligemyndighedersoffentliggørelseafkontrolresulta-

ter,afgørelsermv.• Betænkningnr.1553/2015omoffentligtansattesytringsfrihedogwhistleblowerordninger

UgeskriftforRetsvæsen

• UfR1984.941H• UfR1996.1261Ø• UfR2003.1860V• UfR2006.65Ø• UfR2012.1788H• UfR2012.2356H

FolketingetsOmbudsmandsBeretning

• FOBnr.1981.158• FOBnr.1991.185• FOBnr.1994.334• FOBnr.1996.93• FOBnr.1996.221• FOBnr.2000.181• FOBnr.2002.182• FOBnr.2003.699• FOBnr.2005.465• FOBnr.2008.126• FOBnr.2008.226• FOBnr.2009.1701• FOBnr.2010.20-11

Page 69: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side69af70

• FOBnr.2010.2013• FOBnr.2015.14• FOBnr.2018.36

RigsadvokatensÅrsberetning

• RigsadvokatensÅrsberetning2008-09• RigsadvokatensÅrsberetning2010-11

Litteratur

• Bønsing,Sten:AlmindeligForvaltningsret.4.udg.DjøfForlag,2018• Fenger,Niels:Forvaltningsret.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2018• Fenger,Niels:Forvaltningslovenmedkommentarer.1.udg.Jurist-ogØkonomforbundets

Forlag,2013• Munk-Hansen,Carsten:Retsvidenskabsteori.2.udg.Jurist-ogØkonomiforbundetsForlag,

2018• Nielsen,GormToftegaard,ThomasElholmogMortenNielsJakobsen:Kommenteretstraf-

felovSpecieldel.11.udg.Jurist-ogØkonomforbundetsForlag,2017Hjemmesider

• http://www.domstol.dk/KobenhavnsByret/nyheder/domsresumeer/Pages/DomisagomtidligerePET-chefsudtalelsertilbog.aspx,den13.maj2019SS4-6843-2018,”DomisagomtidligerePET-chefsudtalelsertilbog”

• https://www.design.aau.dk/Valg+af+logo/,den6.maj2019

Page 70: Juridisk speciale En afgrænsning af offentligt ansattes ......Offentligt ansatte er i karakter af deres arbejde undergivet en lang række pligter. Disse pligter har overordnet til

Enafgrænsningafoffentligtansattestavshedspligt,herunderhvilkeoplysningerdererfortroligesamtenfastlæggelseaf,hvilkehandlingeroffentligtansatteikkemåforetagesigmeddisse

Side70af70