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    05-Dec-2014

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<p>UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES</p> <p>ANLISIS JURDICO DOCTRINARIO DE LA FUNCIN DEL NOTARIO EN LA CREACIN DE OBLIGACIONES DE SOCIEDADES DEBENTURES</p> <p>FABIOLA LILY CRISTIANI CALDERN DE SNCHEZ</p> <p>GUATEMALA, JUNIO DE 2007</p> <p>UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES</p> <p>ANLISIS JURDICO DOCTRINARIO DE LA FUNCIN DEL NOTARIO EN LA CREACIN DE OBLIGACIONES DE SOCIEDADES DEBENTURES</p> <p>TESIS Presentada a la Honorable Junta Directiva de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala</p> <p>Por</p> <p>FABIOLA LILY CRISTIANI CALDERN DE SNCHEZ</p> <p>Previo a conferrsele el grado acadmico de</p> <p>LICENCIADA EN CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES</p> <p>y los ttulos profesionales de ABOGADA Y NOTARIA</p> <p>Guatemala, junio de 2007.</p> <p>HONORABLE JUNTA DIRECTIVA DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES DE LA UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA</p> <p>DECANO: VOCAL I: VOCAL II: VOCAL III: VOCAL IV: VOCAL V:</p> <p>Lic. Bonerge Amilcar Meja Orellana Lic. Csar Landelino Franco Lpez Lic. Gustavo Bonilla Lic. Erick Rolando Huitz Enrquez Br. Jos Domingo Rodrguez Marroqun Br. Marco Vinicio Villatoro Lpez</p> <p>SECRETARIO: Lic. Avidn Ortiz Orellana</p> <p>TRIBUNAL QUE PRACTIC EL EXAMEN TCNICO PROFESIONAL</p> <p>Primera Fase: PRESIDENTE: VOCAL: Lic. Edgar Mauricio Garca Rivera Licda. Rosa Mara Ramrez Soto</p> <p>SECRETARIO: Lic. Jos Roberto Mena Izeppi</p> <p>Segunda Fase: PRESIDENTE: VOCAL: Lic. Jos Alejandro Alvarado Sandoval Lic. Jorge Eduardo Aviles Salazar</p> <p>SECRETARIO: Lic. Hctor Ren Granados Figueroa</p> <p>RAZN:</p> <p>nicamente el autor es responsable de las doctrinas sustentadas y contenido de la tesis. (Artculo 43 del Normativo para la Elaboracin de Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales y del Examen General Pblico de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala).</p> <p>ACTO QUE DEDICO</p> <p>A DIOS:</p> <p>Supremo Creador, mi amado, quien me ha permitido llegar hasta hoy. Gracias mi Seor!</p> <p>A MIS PADRES:</p> <p>Edgar Romeo Cristiani Alvarado, sea esta victoria una pequea muestra de mi agradecimiento por todos tus sacrificios, por tu apoyo y aliento para seguir adelante. Gracias papito, fuiste mi inspiracin en cada paso de este largo caminar. Te amo. Lily Caldern de Cristiani, mi mejor amiga, mi confidente, mi ayuda, mi linda hermosa, mi ejemplo. Gracias mamita, pues con tu apoyo incondicional, he logrado este triunfo.</p> <p>A MIS SUEGROS:</p> <p>Helio Guillermo Snchez vila, este logro es suyo tambin, doy gracias a la vida por ser parte de su familia. Flory Gonzlez de Snchez, por sus oraciones, porque siempre me dio nimo en los momentos ms difciles, gracias por sus consejos y su amor.</p> <p>A MI ESPOSO:</p> <p>Helio Guillermo Snchez Gonzlez, amor de mis amores, mi ayuda idnea. Gracias mi amor por ser mi</p> <p>complemento, por haber sido mam y pap durante todo este tiempo, y sobre todo por ser mi paz. Te amo y te amar siempre.</p> <p>A MIS HIJOS:</p> <p>Helito Guillermo, por comprender que mami deba concluir sus estudios. Gracias por esas noches que entendiste que no poda dormir a tu lado pues deba estudiar, gracias por apoyarme mi amor chiquito, eres un hijo ejemplar. Te amo.+</p> <p>Valeria Maralily, mi ngel de la guarda. Gracias porque</p> <p>se que desde el cielo tus bendiciones lograron este momento, siempre vivirs en mi corazn. ngel Gabriel, quien ha sellado con broche de oro este momento, te amo varn hermoso que Dios me regal.</p> <p>A MI ABUELITA:</p> <p>Mamita Oli, madrecita linda, mi tesoro hermoso, mi ejemplo de mujer, gracias por sus oraciones y por su ayuda. Doy gracias a Dios por permitirme tener una madre ms en mi vida.</p> <p>A MIS HERMANOS:</p> <p>Francisco y Pablo. Gracias hermanos, son nicos e incomparables. En especial a Edgar. Gracias por ser ese ngel que siempre acude a mi llamado.</p> <p>A MI TIA:</p> <p>Sonia Cristiani. Gracias porque siempre ha estado en los momentos ms importantes de mi vida.</p> <p>A MIS CUADAS:</p> <p>Valeska, en especial a Cory, quien es mi amiga especial.</p> <p>A MI AMIGA:</p> <p>Carina de Snchez. Gracias por tu ayuda incondicional.</p> <p>A MI GRUPO DE ORACIN: Mujeres para Cristo, en especial a Doa Domi y Gildita.</p> <p>A LA FAMILIA SNCHEZ MUOZ: Gracias familia, siempre se gozaron en mis triunfos.</p> <p>A LOS LICENCIADOS:</p> <p>Lic. Alberto Zecea, Lic. Mario Smith, Lic. Napolen Orozco y en especial al Lic. Hctor Snchez.</p> <p>A:</p> <p>La Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala, por todo el conocimiento transmitido a travs de mis aos de estudiante.</p> <p>NDICE Pg. Introduccin CAPTULO I 1. Derecho notarial. 1.1. Antecedentes histricos. 1.2. Definicin 1.3. Notario 1.4. Sistemas notariales 1.4.1. Sistema latino 1.4.2. Sistema sajn 1.5. Caractersticas del derecho notarial 1.6. Relacin con otras ciencias 1.7. Principios generales 1.8. Fuentes 1.9. Requisitos para ejercer el notariado 1.10. Funcin notarial.. 1.10.1. Definicin 1.10.2. Teoras sobre la funcin notarial. 1.10.3. Funciones que desarrolla el notario 1.11. Fe pblica 1.11.1. Definicin 1.11.2. Clases de fe pblica .. . .. . .. .. .. .. . . . .. .. .. 1 1 2 3 4 5 7 7 8 9 11 12 13 13 14 15 16 16 18 .... i</p> <p>CAPTULO II Pg. 2. Derecho mercantil 2.1. Aspectos histricos del derecho mercantil . 2.2. El Cdigo de Comercio guatemalteco 2.3. Definicin 2.4. Caractersticas del derecho mercantil 2.5. Principios del derecho mercantil . .. . .. .. .. .. .. 21 21 22 22 23 24 25 27 27 27 . . . 28 29 29 .. 31 32 33 34 34 35</p> <p>2.6. Fuentes del derecho mercantil y su relacin con otras ciencias 2.7. Los sujetos del derecho mercantil 2.7.1. Comerciante individual 2.7.1.1. Capacidad 2.7.1.2. Exclusiones 2.7.2. El comerciante social 2.7.2.1. Elementos de la sociedad mercantil 2.7.2.2. Derechos de los socios 2.7.2.3. Obligaciones de los socios 2.7.2.4. Clasificacin de los rganos de las sociedades .</p> <p>2.7.2.5. Clasificacin de las sociedades mercantiles en particular . 2.7.2.5.1. Clasificacin segn el capital aportado 2.7.2.5.2. Clasificacin atendiendo a la responsabilidad del socio</p> <p>2.7.2.5.3. Clasificacin atendiendo a la forma de representar el capital 36 2.7.2.5.4. Otras formas de clasificacin de sociedades .. 37</p> <p>Pg. 2.7.2.6. Clasificacin legal de las sociedades 2.7.2.6.1. La sociedad annima 2.7.2.6.1.1. Concepto 2.7.2.6.1.2. Caractersticas 2.7.2.6.1.3. Constitucin del capital 2.7.2.6.1.4. Accin y accionista 2.7.2.6.1.5. rgano de administracin 2.7.2.6.1.6. rgano de fiscalizacin 2.7.2.6.1.7. Asambleas CAPTULO III 3. Ttulos de crdito 3.1. Naturaleza jurdica 3.2. Antecedentes histricos 3.3. Concepto 3.4. Caractersticas generales 3.5. Requisitos generales de un ttulo de crdito 3.6. Elementos de los ttulos de crdito 3.7. Clasificacin doctrinaria de los ttulos de crdito 3.8. Los sujetos de los ttulos de crdito 3.8.1. Principales 3.8.2. Secundarios 3.9. Circulacin de los ttulos de crdito . .. ... . .. 45 45 45 46 47 48 49 50 52 52 52 53 . .. . .. .. . .................... 37 38 38 39 39 40 41 42 43</p> <p>Pg. 3.10. Aceptacin de los ttulos de crdito 3.10.1. Definicin 3.10.2. Formas de aceptacin 3.11. El protesto en los ttulos de crdito 3.11.1. Definicin 3.12. La obligacin cambiaria 3.12.1. Definicin 3.12.2. Elementos de la accin cambiaria de los ttulos de crdito 3.12.3. Transmisin de las obligaciones cambiarias 3.12.4. Extincin de las obligaciones cambiarias CAPTULO IV 4. Obligaciones de las sociedades debentures 4.1. Definicin 4.2. Naturaleza jurdica 4.3. Elementos personales 4.4. Requisitos que deben llenar los debentures 4.5. Del monto de la emisin de los debentures 4.6. Procedimiento para su creacin 4.7. De la colocacin de los ttulos 4.8. Del representante comn 4.9. De las asambleas de obligacionistas 4.10. Del pago de los ttulos a los obligacionistas .. .. . . .. . . 61 61 62 62 63 65 65 67 67 69 70 .. .. . . . .. . 54 54 54 55 55 56 56 57 58 59</p> <p>Pg. 4.11. Obligaciones convertibles en acciones 4.12. Obligaciones de la sociedad creadora 4.13. De la funcin del notario en la emisin de los debentures CONCLUSIONES RECOMENDACIONES BIBLIOGRAFA . ... . .. .. 70 71 71 77 79 81</p> <p>INTRODUCCIN:</p> <p>Siendo la funcin notarial, la actividad que despliega el notario, es necesario que el profesional del derecho la ejerza cumpliendo con todos y cada uno de los requisitos exigidos por lo ley, ya que la veracidad, legalidad y autenticidad que otorga a los actos que autoriza, son respaldados por el Estado y por la fe pblica que ostenta. En el ejercicio del derecho mercantil el notario juega un papel de mucha importancia, ya que el derecho mercantil regula contratos como las sociedades mercantiles y algunos ttulos de crdito, como lo son: las obligaciones de las sociedades debentures, que por ser solemnes necesariamente deben constituirse o modificarse en escritura publica, y cumplir ciertos requisitos formales previos y posteriormente a su autorizacin; por lo que el notario, en el ejercicio de su funcin debe ser conocedor de todos y cada uno de los trmites que deben seguirse para la legtima y segura autorizacin de stos.</p> <p>La relacin existente entre estas dos ramas del derecho han provocado numerosos problemas que plantean interesantes cuestiones en lo que corresponde a la correcta y adecuada funcin notarial, que en el presente estudio jurdico-doctrinario se desarrolla, con el objeto de aclarar y determinar dudas sobre la intervencin del notario en la legtima creacin de las obligaciones de las sociedades debentures.</p> <p>i</p> <p>Los mtodos utilizados en la presente investigacin son: inductivo, analtico y sinttico, con los que se pudo comprobar la necesidad de que el notario conozca claramente cada una de las funciones notariales dentro de la emisin de los ttulos de crdito debentures.</p> <p>El captulo primero abarca todo lo concerniente al derecho notarial, antecedentes histricos, sistemas notariales, la funcin notarial, requisitos para ejercer el notariado y la fe pblica del notario.</p> <p>En el captulo segundo se engloba lo relacionado al derecho mercantil, el comerciante, las sociedades mercantiles y especialmente la sociedad annima.</p> <p>Seguidamente el captulo tercero incluye todo lo concerniente a los ttulos de crdito, su naturaleza jurdica, forma de circulacin, el protesto y la obligacin cambiaria.</p> <p>Finalmente, el captulo cuarto enmarca las obligaciones de sociedades debentures, su naturaleza jurdica, procedimiento para su creacin, finalizando con la funcin notarial en la emisin de los mismos.</p> <p>ii</p> <p>CAPTULO I</p> <p>1. Derecho notarial</p> <p>1.1. Antecedentes histricos</p> <p>Considero pertinente iniciar conociendo el origen de la palabra notario, la palabra notario viene de los notarii, que eran personas que esgriman las notas tironianas, las notas tironianas eran notas taqugrafas usadas en la antigedad, de aqu viene la palabra notario. De lo anterior se desprende que en un principio los notarios eran solamente quienes redactaban documentos.</p> <p>Aunque no se puede precisar el momento exacto en el que el notario fue investido de f publica se considera que fue aproximadamente en el siglo XII que se fund en Bolonia la primera escuela notarial en 1128, a partir de esta fecha el notario adquiere un legtimo contorno de lo que hoy en da es una profesin.</p> <p>En Guatemala, al notario en un principio se le denominaba escribano, el primer escribano que aparece en la historia guatemalteca es Alonso de la Reguera quien aflora en la primer acta de cabildo en 1524, quien fue nombrado por Don Pedro de Alvarado como teniente gobernador y capitn general de Don Fernando Cortes.</p> <p>1</p> <p>En 1851 se decreto la colegiacin de abogados y escribanos a travs de la Corte Suprema de Justicia, hasta que las leyes del 7 de abril y 21 de mayo de 1877 en el gobierno del General Justo Rufino Barrios, se regulo el notariado como una carrera universitaria y es aqu cuando por vez primera se le denomina notario.</p> <p>1.2. Definicin</p> <p>Son varias las definiciones que existen en relacin al derecho notarial, por lo que cabe mencionar las ms importantes:</p> <p>Es el conjunto de disposiciones legislativas y reglamentarias, usos, decisiones jurisprudenciales y doctrinarias que rigen la funcin notarial y el instrumento pblico notarial. Esta definicin fue establecida en el Tercer Congreso Internacional de Notariado Latino, celebrado en Pars, Francia en 1954.</p> <p>Es el conjunto de doctrinas o de normas jurdicas que regulan la organizacin de la funcin notarial y la teora formal del instrumento pblico.1</p> <p>El derecho notarial puede ser definido como el conjunto de doctrinas y normas jurdicas que regulan la organizacin del notariado, la funcin notarial y la teora formal del instrumento pblico notarial.2 Segn algunos autores esta es la definicin mas completa del derecho notarial, cuestin que comparto, en virtud de que envuelve los</p> <p>1 2</p> <p>Gimnez-Arnau, Enrique. Derecho notarial, pg. 30. Salas, Oscar. Derecho notarial de Centroamrica y Panam, pg. 15.</p> <p>2</p> <p>tres aspectos ms relevantes de esta ciencia: 1) la organizacin del notario, 2) la funcin notarial y 3) la teora formal del instrumento pblico.</p> <p>Haciendo una compilacin de todas las definiciones anteriores, el derecho notarial, se puede definir como: El conjunto de normas jurdicas, principios y doctrinas que regulan por un lado, la organizacin del notario, que encierra la obligacin de colegiacin, de tributacin y otros deberes y derechos propios de la profesin; la</p> <p>funcin notarial, en su fase receptiva, directiva, legitimadora, modeladora, preventiva y autenticadora; y la teora formal del instrumento pblico, tanto aqullas dentro del protocolo como las que estn fuera del protocolo.</p> <p>1.3. Notario</p> <p>Existe una diversidad de definiciones respecto al profesional que ejerce el notariado, pero nicamente como referencia citar algunas definiciones que a criterio de la sustentante son las ms completas y certeras:</p> <p>El notario latino es el profesional del derecho encargado de una funcin pblica consistente en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes,</p> <p>redactando los instrumentos adecuados a este fin y confirindoles autenticidad; conservar los originales de estos y expedir copias que den fe de su contenido. En su funcin est comprendida la autenticidad.3</p> <p>3</p> <p>De la Cmara y Alvarez, Manuel. El notario latino y su funcin, pg. 4.</p> <p>3</p> <p>El notario es el funcionario pblico investido de fe pblica, facultado para autenticar y dar forma en los trminos de ley, a los instrumentos en que consignen los actos y hechos jurdicos. La formulacin de los instrumentos se har a peticin de parte.4 (sic.)</p> <p>Es el funcionario pblico autorizado para dar fe, conforme a las leyes, de los contratos y dems actos extrajudiciales.5 (sic.)</p> <p>En las tres definiciones antes mencionadas se destacan dos puntos importantes respecto al notario, primero como funcionario pblico y segundo, investido de fe</p> <p>pblica, por lo que la calidad de notario enmarca tambin seguridad, certeza, verdad, un sin fin de cualidades que como profesionales del derecho se le atribuyen, por lo que es de suma importancia que se cumpla con todas y cada una de...</p>