Законодателството за авторско право и peer-to-peer file sharing

Законодателството за авторско право и peer-to-peer file sharing

Конференция за авторско право

София, България8 и 9 октомври 2009 г.

Marc Pollert, Staatsanwaltschaft Stuttgart, Copyright Conference Sofia, 09.10.2009

1. Основи на file sharing

2. Наказуемост при file sharing

3. Започване на наказателни разследвания

4. Провеждане на разследванията

5. Приключване на производството и достъп до документацията по делото

Обзор


file sharing

Немски (български): “съвместен достъп до данни" или “споделяне

на файлове"

Означава предаване на файлове между потребители на интернет

през т.нар. борси за обмен (обменни борси)

Какво е file sharing? (1)


Предпоставки:

всички компютри на потребителите са свързани помежду си в

собствена мрежа чрез определен софтуер

чрез този софтуер всеки потребител на борсата за обмен в

интернет предлага на другите потребители достъп до определена

част от харддиска на своя компютър

при това всеки, който тегли (даунлоудва) дори само един пакет

данни от друг потребител на собствения харддиск, вече

предоставя този пакет данни на други потребители за сваляне.

Какво е file sharing? (2)


На основата на един проект, респ. протокол, наречен Gnutella ,

почиват:

LimeWire

BearShare

Други известни доставчици/системи с предимно собствена техника са:

KaZaA

eDonkey2000

BitTorrent

Известни системи за file sharing


В компютрите на една Peer-to-Peer-мрежа влизат специални

програми (напр. "IP2Location")

Проверяват за защитени от авторското право фалове

Проверените компютри подават идентификатора на мрежата и на

устройството = IP (Internet Protocol)

IP-адресът се подава на съответната връзка от входящия

провайдер винаги временно (динамичен IP-адрес)

Допълнително е необходимо да се изтегли един музикален файл,

за да се документират освен ІР-адресът и моментът на неговото

съпоставяне спрямо определена връзка.

Как се идентифицират потребителите на борсите за обмен? (1)


За идентифициране на един музикален файл се изисква неговата

Hash стойност:

= цифра/знаков поредица, които се пресмятат от един документ

или програма, което опростено може да бъде сравнено с

контролна сума/сума по хоризонтала

Въз основа на Hash стойността един файл може да бъде

идентифициран “еднозначно”

В съда тази “еднозначност” е спорна: съществуват (незначителни)

съмнения относно надеждността на получените данни чрез

сравнение на Hash-стойности

Как се установяват потребителите на борсите за обмен? (2)


Получените информации все още не дават възможност да се

установят личните данни на съответния притежател на връзката;

същият може да бъде издирен или чрез граждански иск на

притежателя на правата спрямо входящия провайдер или чрез

сигнал до прокуратурата да бъдат установени наблюдаваните

от нея процедури

Чрез осигурения достъп до данните притежателят на правата в

крайна сметка може да научи личните данни на съответния

притежател на връзката

Как се установяват потребителите на борсите за обмен ? (3)


Наказуемост при file sharing (1)

(Германски) Закон за авторското право и сродните му права = Закон за авторското право (ЗАП)

Публикуван 1965г.

Последните значителни промени влязоха в сила на 01.01.2008 г.


Наказателна отговорност при file sharing (2)

§ 106 ЗАП: Неправомерно използване на произведения със защитени авторски права

(1) Който размножава, разпространява или публично

възпроизвежда едно произведение, негова преработка или

вариант извън рамките на законно допустимите случаи без

съгласието на носителя на правата, се наказва с лишаване

от свобода до три години или парична глоба.

(2) Опитът е наказуем.


Наказателна отговорност при Filesharing (3)

§ 108a ЗАП: Неправомерно използване с професионална цел

(1) Ако нарушителят действа в случаите на §§ 106 до 108

професионално, тогава наказанието е до пет години

лишаване от свобода или парична глоба.

(2) Опитът е наказуем.


Наказуемост при file sharing (4)

§ 109 ЗАП: Тъжба

В случаите на §§ 106 до 108 и на § 108b деянието се

преследва само при тъжба, освен ако правозащитните органи

не се самосезират служебно поради особения обществен

интерес към деянието.


Наказуемост на прехвърлянето на информация (1)

Деяние съгласно § 106 ал.1 от ЗАП

Публично възпроизвеждане под формата на публичен достъп

(§§ 15 ал.2 т.2, 19a ЗАП)

§ 19a ЗАП: Правото за даване на публичен достъп е правото

на даване на публичен достъп, жично или безжично, до

произведение по такъв начин, че членовете на обществото

да могат да имат достъп до него на места и във време по

техен избор.


Наказуемост за прехвърлянето на информация (2)

Деяние съгласно § 106 ал.1 ЗАП

Публичност е налице по принцип при всяка борса за обмен в

интернет

Не е разрешено съгласно § 52 ЗАП поради ал.3:

Публични сценични представления, публични

възпроизвеждания и радиопредавания на едно произведение

(…) са допустими само с разрешение на носителя на

правата.



Деяние съгласно § 106 ал. 1 ЗАП

Размножаване на произведението (§ 16 ЗАП)

Не е разрешено съгласно § 53 ЗАП (Музикални и филмови

файлове) или § 69a, ал 4, 69c, 69d ЗАП (Компютърни

програми)

file sharing не е “Размножаване за лична употреба" според

§ 53 ал. 1 ЗАП



§ 53 ал. 1 т. 1 ЗАП:

Допустимо е единично размножаване на едно произведение от

физическо лице за лично ползване на произволен носител,

доколкото това не служи директно или индиректно за търговски

цели, доколкото при размножаването не се използва образец,

който е бил създаден очевидно противозаконно или е бил

направен публично достъпен.



Образец, очевидно създаден противозаконно:

когато производителят е изключил създаването на копия за

лично ползване чрез технически защитни мерки (§ 95a ЗАП)

когато произведението бъде направено публично достъпно

преди това да стане от упълномощено лице

Очевидно противозаконно публикуван оригинал:

по принцип това е налице при file sharing, защото носителят

на правата трябва да разреши публичния достъп съгласно

§ 52 ал. 3 ЗАП



Проблем: Предлагане на файл от чужбина

при авторските права е валиден териториалният принцип

след това се свързва със защитния териториален принцип

(lex loci protectionis); в тази връзка е валидно правото на

страната, за чиято територия може да бъде предявен иск за

защита на произведението

оттам е възможна връзка с германското право по отношение

на възможностите за екстрадиране в страната

сравнете с решение на Областен съд Хамбург от 05.09.2003,

дело № 308 O 449/03


За да започне наказателно разследване по принцип е

необходима тъжба от страна на потърпевшия съгласно § 109

ЗАП

освен в случаите на:

Неразрешено използване за професионални цели съгласно

§ 108a ЗАП:

Извършване на деянието с умисъл за повторно извършване а

деянието, за създаване на източник на приходи за определен

период и определен обем.

Наказателно разследване (1)


освен:

при потвърждение за “особен публичен интерес ",

т. 261a от директивите за наказателното производство и

производството за налагане на парични глоби:

“Особен публичен интерес относно наказателното преследване ([…]

§ 109 ЗАП) се приема предимно в случаите, когато подсъдимият вече е

осъждан за такова деяние, когато има опасност или е налице

значителна вреда, и когато действието заплашва икономическото

съществуване на потърпевшия или обществената сигурност или

здравето на потребителите са заплашени.”



Основа за по нататъшно преследване:

принцип на целесъобразността

и

принципът на пропорционалността

Следствени мерки, които могат да бъдат свързани с нарушаване на основни

човешки права (особено запитване за ІР-адреса за откриване на неговия

притежател), по принцип могат да бъдат разпоредени само в случай на

нарушаване на авторските права в професионален мащаб.



професионален мащаб няма същия смисъл като

професионално, професионалният мащаб може да бъде

определен (да произтече) както от броя на

правонарушенията, така и от тежестта на правонарушенията

конкретно съвременно приложение: при по-малко от 3 000

предложени музикални файла или 200 филмови файла по

принцип не е налице основание за нарушаване на правните

норми в професионален мащаб.

Съвременна практика (1)


Обосновка:

Можем да приемем, че един отделен музикален файл има

икономическа стойност средно около едно Евро, а един филмов

файл средно около 15 Евро

От тази позиция можем да приемем, че професионалният мащаб

е над една фиктивна щета от 3 000 Евро

Размерът на тази щета трябва да се разглежда като фиктивен,

тъй като в този обем не е извършена покупка на музика



Отделни закононарушения по отношение на тежест на

престъплението могат да имат характер на такива с професионален

мащаб когато един особено голям файл, като такъв на цял филм

или музикален албум или звукозапис на книга, бъде направен

публично достояние в интернет преди или непосредствено след

неговото публикуване в Германия

Показателят “непосредствено след” може да бъде определен в

рамките на първата седмица след публикуването, а при

филмите след тяхната първа прожекция в Германия.



“Професионален мащаб" по принцип също се отхвърля при

актуални музикални заглавия, филми и компютърни игри за частно

ползване, доколкото е налице едно единствено нарушение

Размножаването и публичното предлагане на борси за обмен на

големи по обем ценни книги, особено на специализирана

литература и съответни софтуерни програми, независимо от

момента на публикуване на произведението, вече не е маловажно и

периодично достига прага на професионалния мащаб.



Други възможни следствени мерки:

Разпит на обвиняемите във връзка с възможно възражение

Разпит на членове на семейството относно въпроса за ползване

на достъпа от повече хора

Конфискуване / обиск: по принцип това е непропорционална мярка,

виж решение на Федералния конституционен съд от 08.04.2009 г.,

дело 2 BvR 945/08: “За съществената намеса в конституционно

защитената жизнена сфера на засегнатия трябва да е налице

особена основание съгласно принципа на пропорционалността.”

По-нататъшно разследване


Прекратяване на процеса на разследване:

Когато не е налице нарушение на авторските права в

професионален мащаб: Прекратяване на процеса на разследване

съгласно § 170 ал.2 на Наказателно-процесуалния кодекс без IP-

разследване

Ако е установен собственика на порта, без да е налице

нарушение на авторски права в професионален мащаб: По

принцип прекратяване на разследването съгласно § 153 ал.1 от

Наказателно-процесуалния кодекс

Приключване на разследването


Искане за достъп до данни от страна на притежателя на авторски права:

Когато е извършено издирване на IP-адреси, тогава на ищеца може да

бъде разрешен достъп до данните съгласно § 406e,ал.1 от Наказателно-

процесуалния кодекс

Достъп до данните се отказва, когато са налице уважителни интереси за

защита на обвиняемия или други лица съгласно § 406e, ал.2 от

Наказателно-процесуалния кодекс

Поради това по отношение на искане за достъп до данните в отделни

случаи трябва да се претеглят интересите на страните

Осигуряване на достъп до данни


Благодаря за Вашето внимание

Marc Pollert

Прокуратура Щутгарт, отдел 16 , (Икономически наказателни дела)

Tel. +49 (0)711 921-4731

Fax: +49 (0)711 921-4761

Email: [email protected]

Documents

Законодателството за авторско право и peer-to-peer file sharing